制售“地條鋼”行為之法律適用探析

1、文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 中顧法律網(wǎng)提供更多免費資料下載制售“地條鋼”行為之法律適用探析石青 王健 滕紅紅案情簡介：2007年10月份，王某在某鄉(xiāng)工業(yè)園內(nèi)，租賃高某生產(chǎn)“地條鋼”的廠房及設(shè)備，利用自己收購的廢鋼鐵生產(chǎn)“地條鋼”，由高某負(fù)責(zé)運輸，銷售給一軋鋼廠(另案處理)。2007年11月13日，臨邑縣公安局治安大隊根據(jù)群眾舉報，查獲王某準(zhǔn)備銷售的“地條鋼”十噸左右。經(jīng)查，王某已生產(chǎn)、銷售“地條鋼”五十余噸，得款16萬余元。2007年12月12日，公安機關(guān)以王某、高某涉嫌生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪提請批準(zhǔn)逮捕。圍繞王某、高某制售“地條鋼”的行為性質(zhì)，產(chǎn)生了不同意見。分歧意見：第一種意見認(rèn)

2、為，王某、高某制售“地條鋼”的行為不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。理由是：所謂生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品，有廣義和狹義之分。根據(jù)原國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局關(guān)于實施<中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法>若干問題的意見(質(zhì)技監(jiān)局政發(fā)200143號)的規(guī)定，包括8種行為：生產(chǎn)國家明令淘汰產(chǎn)品，銷售國家明令淘汰并停止銷售的產(chǎn)品和銷售失效、變質(zhì)產(chǎn)品的行為;偽造產(chǎn)品產(chǎn)地的行為;偽造或者冒用他人廠名、廠址的行為;偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志的行為;、在產(chǎn)品中摻雜、摻假的行為;以假充真的行為;以次充好的行為;以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的行為;但是，根據(jù)刑法第140條之規(guī)定，只有實施上述后4種行為，才有可能構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)

3、品罪。即摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。根據(jù)原國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會(現(xiàn)商務(wù)部)2002年6月2日發(fā)布的淘汰落后生產(chǎn)能力、工藝和產(chǎn)品目錄(第三批)，“地條鋼”屬國家明令淘汰的產(chǎn)品。刑法意義上的偽劣產(chǎn)品必須嚴(yán)格限定在刑法第140條及最高人民法院、最高人民檢察院有關(guān)司法解釋的范圍內(nèi)，即“摻雜、摻假的產(chǎn)品，以假充真的產(chǎn)品，以次充好的產(chǎn)品或者以不合格冒充合格的產(chǎn)品”。刑法140條中所規(guī)定的4種行為所生產(chǎn)的產(chǎn)品，都是沒有列入國家明令淘汰目錄的，具有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等強制性標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品。而“地條鋼”作為國家明令淘汰的落后產(chǎn)品，屬于無標(biāo)產(chǎn)品，根本沒有質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)可言，更談不上合格與否、偽

4、劣與否。依據(jù)罪刑法定原則，對于刑法意義上的偽劣產(chǎn)品不能做擴大解釋，故二人的行為不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。第二種意見認(rèn)為，王某、高某制售“地條鋼”的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。理由是：產(chǎn)品質(zhì)量法第三十五條、第五十一條分別規(guī)定：“銷售者不得銷售國家明令淘汰并停止銷售的產(chǎn)品和失效、變質(zhì)的產(chǎn)品?！薄吧a(chǎn)國家明令淘汰的產(chǎn)品的，銷售國家明令淘汰并停止銷售的產(chǎn)品的，責(zé)令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品貨值金額等值以下的罰款;有違法所得的，并處沒收違法所得;情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。”因此，對國家明令淘汰的產(chǎn)品，是不考慮其具體用途的，只要列入明令淘汰產(chǎn)品范圍，一律不得生產(chǎn)、

5、銷售。雖然刑法規(guī)定的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品行為的范圍小于行政法規(guī)的規(guī)定，但行政違法行為達到一定程度，具有嚴(yán)重的社會危害性，需要刑事處罰的，應(yīng)當(dāng)依法追究行為人的刑事責(zé)任，這是犯罪行為的社會危害性這一本質(zhì)特征的要求。在司法實踐中，有關(guān)司法解釋也對此進行了確認(rèn)。如最高人民檢察院關(guān)于非法經(jīng)營國際或港澳臺地區(qū)電信業(yè)務(wù)行為法律適用問題的批復(fù)規(guī)定：“違反中華人民共和國電信條例規(guī)定，采取租用電信國際專線、私設(shè)轉(zhuǎn)接設(shè)備或者其他方法，擅自經(jīng)營國際或者香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)電信業(yè)務(wù)進行營利活動，擾亂電信市場管理秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百二十五條第(四)項的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪追究刑事責(zé)任?！倍?/p>

6、中華人民共和國電信條例第七十條對相關(guān)行為只作了行政處罰的規(guī)定。所以，如果行為人生產(chǎn)、銷售了國家明令淘汰的產(chǎn)品，情節(jié)嚴(yán)重的，可以對行為人依法以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪追究刑事責(zé)任。第三種意見認(rèn)為，王某、高某制售“地條鋼”的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪。理由是：王某未經(jīng)登記、也未取得營業(yè)執(zhí)照，生產(chǎn)、銷售鋼材五十余噸，高某為王某提供廠房及設(shè)備并負(fù)責(zé)運輸，銷售金額人民幣16萬余元，屬于無照經(jīng)營行為，且生產(chǎn)、銷售的均為國家明令禁止的淘汰產(chǎn)品地條鋼，嚴(yán)重擾亂了市場經(jīng)濟秩序，根據(jù)刑法第225條、第25條第1款之規(guī)定，王某、高某構(gòu)成非法經(jīng)營罪。筆者認(rèn)為，“地條鋼”不是獨立的或具體的產(chǎn)品名稱，它只是某一類具體產(chǎn)品的統(tǒng)稱或俗稱

7、。用“地條鋼”工藝生產(chǎn)的“鋼坯、鋼錠、線材、螺紋鋼、小型材”等具體金屬制品，屬于國民經(jīng)濟意義上的工業(yè)產(chǎn)品。制售上述產(chǎn)品情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪追究刑事責(zé)任 。1、“地條鋼”不是具體的產(chǎn)品，是某一類具體產(chǎn)品的統(tǒng)稱或俗稱，屬于產(chǎn)品的組合或類產(chǎn)品?！暗貤l鋼”屬于國家明令淘汰的產(chǎn)品，為質(zhì)量監(jiān)督部門嚴(yán)厲打擊的對象，但對“地條鋼”很多人沒有一個十分明確的概念，那么“地條鋼”到底是什么東西呢?國家發(fā)展改革委員會、建設(shè)部、商務(wù)部、工商總局、質(zhì)檢總局、環(huán)?？偩?、電監(jiān)會關(guān)于進一步打擊地條鋼建筑用材非法生產(chǎn)銷售行為的緊急通知明確指出了地條鋼建筑用材和地條鋼建筑用材生產(chǎn)設(shè)備的界定范圍：以廢鋼為原料，采用感

8、應(yīng)爐(工頻爐、中頻爐)生產(chǎn)建筑用材的鋼坯、鋼錠，以及以其為原料軋制的建筑用材(線材、螺紋鋼、小型材)。生產(chǎn)設(shè)備包括冶煉設(shè)備和軋制設(shè)備，冶煉設(shè)備是指感應(yīng)爐(工頻爐、中頻爐)，軋制設(shè)備是指復(fù)二重、橫列式鋼材軋機?！痹撏ㄖ粌H對“地 條鋼”生產(chǎn)工藝進行了說明，而且明確指出了它所包含的具體產(chǎn)品類型，即“鋼坯、鋼錠、線材、螺紋鋼、小型材”。而上述制品均被列入相關(guān)的產(chǎn)品名錄，屬于產(chǎn)品質(zhì)量法和刑法所調(diào)整的產(chǎn)品范疇。因此，“地條鋼”是一個類概念，或是一種俗稱，它不是具體的產(chǎn)品，但它包含了幾種具體的產(chǎn)品類型。2、盡管“地條鋼”已被列入國家明令淘汰的產(chǎn)品范圍，但尚不能直接將之列入偽劣產(chǎn)品行列，因此無法僅以生產(chǎn)、銷

9、售“地條鋼”為由對制售者按照生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。一是如果直接將國家明令淘汰的產(chǎn)品與偽劣產(chǎn)品劃等號，與國家確立產(chǎn)品淘汰制度的意圖會發(fā)生偏差。國家明令淘汰的產(chǎn)品，指國務(wù)院有關(guān)行政部門依據(jù)其行政職能，對消耗能源、污染環(huán)境、療效不確、毒副作用大、技術(shù)明顯落后的產(chǎn)品，按照一定的程序，采用行政的措施，通過發(fā)布行政文件的形式，向社會公布自某日起禁止生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品。被明令淘汰的產(chǎn)品中很大部分是出于環(huán)保、節(jié)能、效益等因素而被列入的，其產(chǎn)品可能本身是合格的，并沒有違反產(chǎn)品質(zhì)量的默示擔(dān)保和明示擔(dān)保條件。若將其作為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的犯罪對象，勢必違背偽劣產(chǎn)品的實質(zhì)涵義，而擴大了犯罪對象的范圍。二是與相關(guān)

10、立法的宗旨不符。產(chǎn)品質(zhì)量法第五章第四十九條至第五十四條分別對“生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品”、“在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”、“生產(chǎn)國家明令淘汰的產(chǎn)品的，銷售國家明令淘汰并停止銷售的產(chǎn)品”、“銷售失效、變質(zhì)的產(chǎn)品”、“偽造產(chǎn)品產(chǎn)地的，偽造或者冒用他人廠名、廠址的，偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志”、“產(chǎn)品標(biāo)識不符合本法規(guī)定”的行為作出了制裁性規(guī)定。在同一法律之中，第四十九條、第五十條、第五十二條對相應(yīng)的行為規(guī)定了行政與刑事處罰的內(nèi)容，而第五十一條、第五十三條、第五十四條則僅作了行政處罰的規(guī)定。筆者認(rèn)為這不是立法者

11、的失誤，只對“生產(chǎn)國家明令淘汰的產(chǎn)品的，銷售國家明令淘汰并停止銷售的產(chǎn)品”的行為予以行政處罰，符合國家確立產(chǎn)品淘汰制度的宗旨。產(chǎn)品質(zhì)量法和刑法均是各自領(lǐng)域的基本法，我們必須嚴(yán)格遵守。產(chǎn)品質(zhì)量法中諸如生產(chǎn)國家明令淘汰產(chǎn)品，銷售國家明令淘汰并停止銷售的產(chǎn)品和銷售失效、變質(zhì)產(chǎn)品的行為;偽造產(chǎn)品產(chǎn)地的行為;偽造或冒用他人廠名、廠址的行為;偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志等行政違法行為，即便情節(jié)特別嚴(yán)重，也不構(gòu)成犯罪，只能由產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督等部門依照產(chǎn)品質(zhì)量法進行行政處罰。否則，會出現(xiàn)執(zhí)法的隨意與不統(tǒng)一。因此，不能以生產(chǎn)、銷售“地條鋼”為由，對制售者按照生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。三是缺乏具體依據(jù)。通過查閱

12、產(chǎn)品名錄，“地條鋼”無論是在明令淘汰前還是在明令淘汰后，在產(chǎn)品名錄中都找不到其屬于產(chǎn)品的依據(jù)。因此就“地條鋼”而言，也就缺少了產(chǎn)品質(zhì)量的國家、地方、行業(yè)等標(biāo)準(zhǔn)。因為沒有質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)可依循，所以把“地條鋼”納入到偽劣產(chǎn)品之列，也就缺乏了具體依據(jù)。3、認(rèn)為王某、高某制售“地條鋼”的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪，系對該罪名的擴張適用，違背罪刑法定原則。根據(jù)刑法225條之規(guī)定，構(gòu)成非法經(jīng)營罪需符合以下條件：未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的;其他嚴(yán)重擾亂市場經(jīng)濟秩序的非法經(jīng)營行為。針對如何適用

13、刑法第225條第4項規(guī)定的“其他嚴(yán)重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”，全國人大常委會和最高人民法院、最高人民檢察院分別頒布了相關(guān)決定和司法解釋，但截至目前為止，無論是全國人大常委會，還是最高人民法院、最高人民檢察，都沒有對生產(chǎn)、銷售國家明令淘汰產(chǎn)品的行為作出追究刑事責(zé)任的明文規(guī)定。因此，認(rèn)定二人制售“地條鋼”構(gòu)成非法經(jīng)營罪，屬于對該罪名的擴張性濫用。4、對采用“地條鋼”工藝生產(chǎn)“鋼坯、鋼錠、線材、螺紋鋼、小型材”等具體金屬制品或銷售的，情節(jié)嚴(yán)重的，可以 生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪追究刑事責(zé)任 。綜上所述，“地條鋼”不是獨立的或具體的產(chǎn)品名稱，它只是某一類具體產(chǎn)品的統(tǒng)稱或俗稱。根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法第2條之規(guī)定，

14、受產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理的是指經(jīng)過加工、制作，用于制售的產(chǎn)品?！暗貤l鋼”屬下的“鋼坯、鋼錠、線材、螺紋鋼、小型材”等具體金屬制品，既有產(chǎn)品的基本屬性，也有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等強制性標(biāo)準(zhǔn)。因此，如果行為人采用“地條鋼”工藝生產(chǎn)“鋼坯、鋼錠、線材、螺紋鋼、小型材”等具體金屬制品或銷售上述產(chǎn)品，情節(jié)嚴(yán)重的，可以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪追究刑事責(zé)任。具體到本案而言，若有證據(jù)證明王某等人采用“地條鋼”工藝，生產(chǎn)了鋼坯、鋼錠、線材、螺紋鋼、小型材等具體金屬制品并予以銷售，且質(zhì)量不符合國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等強制性標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪追究其刑事責(zé)任?！暗貤l鋼”是“豆腐渣”工程的罪魁禍?zhǔn)字唬锹裨诮ㄖこ汤锩娴摹岸〞r炸彈”。其生產(chǎn)過程高耗能、高污染，嚴(yán)重破壞自然資源、環(huán)境。盡管國家不斷加大打擊力度，由于缺乏對“地條鋼”產(chǎn)品屬性的明確認(rèn)識，運用刑法予以打擊的案例微乎其微。受暴利的驅(qū)使，加之犯罪成本不高，制售“地條鋼”的行為仍屢禁不止，并且呈現(xiàn)向偏遠(yuǎn)農(nóng)村轉(zhuǎn)移的趨勢，因使用“地條鋼”而致建筑物垮塌的事件也