最高法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋(征求意見稿)

1、首頁本院新聞機構(gòu)設(shè)置大 法 官歷史沿革對外交流法律法規(guī)裁判文書典型案例視頻在線工作報告信息反饋相關(guān)鏈接法律法規(guī)司法解釋總類刑法刑事訴訟法民法民事訴訟法行政法行政訴訟法組織法其他司法行政文件我國加入的國際公約最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋（征求意見稿） 編者按：為及時、公正審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件，依法保護當事人的合法權(quán)益，規(guī)范建筑市場秩序，保障建筑工程質(zhì)量和人民生命財產(chǎn)安全，從根本上解決拖欠工程款和農(nóng)民工工資問題，促進建筑業(yè)健康發(fā)展，最高人民法院民一庭在深入調(diào)查研究，認真總結(jié)審判經(jīng)驗，并聽取有關(guān)各方意見的基礎(chǔ)上，起草了最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同

2、糾紛案件適用法律若干問題的解釋（征求意見稿）。 為提高最高人民法院司法解釋的質(zhì)量，確保司法解釋能體現(xiàn)廣大人民群眾的意愿，較好的在全社會分配公平與正義，現(xiàn)將該司法解釋（征求意見稿）通過人民法院報和“中國法院網(wǎng)”向全社會公布，公開聽取社會各界意見，截止日期為年月日。 為正確、及時審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件，根據(jù)中華人民共和國民法通則、中華人民共和國合同法、中華人民共和國建筑法、中華人民共和國招標投標法、中華人民共和國民事訴訟法的規(guī)定，結(jié)合民事審判實際，就適用法律的若干問題作如下規(guī)定。 第一條發(fā)包方與承包方簽訂的建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應當認定無效： （一）承包方不具有法定資質(zhì)； （二

3、）不具有法定資質(zhì)的單位或個人以掛靠、聯(lián)營、內(nèi)部承包等轉(zhuǎn)包形式使用具有法定資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與建設(shè)單位簽訂的建設(shè)工程施工合同； （三）招標投標法規(guī)定必須招標的建設(shè)項目未招標的； （四）至起訴前發(fā)包方未辦理建設(shè)用地審批手續(xù)、建設(shè)工程規(guī)劃審批手續(xù)。 第二條因本解釋第一條第（二）項原因合同無效，導致建設(shè)工程不符合質(zhì)量標準造成損失的，由轉(zhuǎn)包方和具有法定資質(zhì)條件的建筑施工企業(yè)對建設(shè)單位承擔連帶賠償責任。建設(shè)單位在簽訂合同時明知或應當知道單位或個人不具備法定資質(zhì)的，由各方按過錯大小承擔責任。 建設(shè)工程施工合同無效，人民法院應當將具有法定資質(zhì)的建筑施工企業(yè)向轉(zhuǎn)包方收取的管理費予以收繳。 第三條建設(shè)工程施工

4、合同無效，工程款根據(jù)承包方已完成的工程量，參照當年適用的工程定額標準據(jù)實結(jié)算。承包方不具備法定資質(zhì)的，按等外標準取費。 按上述結(jié)算方法計算的工程款數(shù)額與合同約定的工程款數(shù)額的差值由雙方按過錯責任分擔。 第四條承包方墊資施工的，發(fā)包方應按約定向承包方返還墊資款利息。利息按中國人民銀行規(guī)定的同期活期存款利率計算。 第五條超越資質(zhì)等級的承包方在履行建設(shè)工程施工合同中，取得與承接工程相符的資質(zhì)等級，應認定合同有效。 第六條發(fā)包方以排擠其他投標人為目的，利用其在簽約中所處的優(yōu)勢地位，就同一建設(shè)工程除與承包人公開簽訂的建設(shè)工程施工合同外又強迫承包人簽訂另一份工程價款、工期等方面與中標簽訂的合同不一致且有利

5、于發(fā)包方的建設(shè)工程施工合同。人民法院應認定招標投標時簽訂的合同有效。 第七條轉(zhuǎn)包合同無效。轉(zhuǎn)承包方向承包方追索工程款，請求發(fā)包方承擔連帶責任，不予支持，發(fā)包方同意轉(zhuǎn)包的除外。 發(fā)包方同意轉(zhuǎn)包的，轉(zhuǎn)承包方有權(quán)提起以發(fā)包方和承包方為共同被告的追索工程款的訴訟。 第八條建設(shè)工程未經(jīng)驗收，發(fā)包方擅自使用的，承包方在合理期限內(nèi)對工程結(jié)構(gòu)、基礎(chǔ)工程質(zhì)量承擔責任，其他質(zhì)量問題由發(fā)包方自負。 第九條建設(shè)工程施工合同糾紛不適用民事訴訟法第三十四條有關(guān)專屬管轄規(guī)定。 第十條工程造價鑒定結(jié)論確定的工程款計價方法和計價標準與建設(shè)工程施工合同約定的工程款計價方法和計價標準不一致的，應以合同約定為準。 第十一條建設(shè)工程施

6、工合同約定工程價款一次包定，一方向人民法院申請工程造價鑒定并請求依鑒定結(jié)論結(jié)算工程款的，不予支持。因設(shè)計變更等原因?qū)е鹿こ炭顢?shù)額增減的，對增減部分按合同約定的結(jié)算方法和結(jié)算標準計算工程款。 第十二條建設(shè)工程施工合同終止履行的，應根據(jù)承包方已完成的工程量，按有效合同約定的計價方法和計價標準結(jié)算工程款；約定不明的，按有效合同簽訂時適用的工程定額標準結(jié)算工程款。 第十三條建設(shè)工程施工合同約定的工程款結(jié)算標準與建筑行業(yè)主管部門頒布的工程定額標準和造價計價辦法不一致時，應以合同約定為準。 第十四條發(fā)包方與承包方在起訴前已就全部或部分工程款結(jié)算達成協(xié)議，一方在訴訟中要求重新結(jié)算的，不予支持。 第十五條雙方

7、當事人對應付工程款數(shù)額沒有爭議，發(fā)包方延遲給付工程款的，應自建設(shè)工程施工合同約定的應付工程款次日起算利息。 第十六條工程款數(shù)額通過工程造價鑒定等方法確定的，應分別以下情況確定工程款利息起算時間： （一）因發(fā)包方原因，按合同約定應付工程款次日起算利息； （二）因承包方原因，自生效判決確定的還款之日起算利息； （三）因雙方原因，自一審原告起訴時起算利息。 第十七條承包方主張以承建工程折價或拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)?，應向發(fā)包方催告，催告履行的合理期限應不少于個月，以發(fā)包方收到催告通知之次日起算。催告應當采用書面形式。 第十八條承包方依據(jù)合同法第二百八十六條規(guī)定，提起優(yōu)先權(quán)確權(quán)之訴，人民法院應當受理，作出

8、的判決應當包括：確認是否享有優(yōu)先權(quán)以及優(yōu)先受償?shù)姆秶?第十九條承包方依據(jù)合同法第二百八十六條規(guī)定直接向人民法院執(zhí)行機構(gòu)書面申請拍賣承建工程就拍賣的價款優(yōu)先受償。人民法院應當在收到書面申請七日內(nèi)作出是否受理決定并通知承包方。人民法院決定受理的，應當在七日內(nèi)將申請書副本及受理通知送達發(fā)包方。 發(fā)包方對承包方申請有異議的，應當在收到申請書之日起十五日內(nèi)以書面形式提出。 第二十條具備下列條件的，人民法院執(zhí)行機構(gòu)應當依據(jù)合同法第二百八十六條規(guī)定，根據(jù)承包方申請拍賣承建工程。 （一）、人民法院已經(jīng)作出確認承包方享有優(yōu)先權(quán)并確定優(yōu)先受償范圍的判決。 （二）、在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，人民法院已經(jīng)確認發(fā)

9、包方欠付承包方工程欠款的數(shù)額。 （三）、發(fā)包方和承包方對欠付工程款數(shù)額已達成一致。 第二十一條發(fā)包方與承包方對是否欠付工程款以及欠付工程款數(shù)額存在爭議的，人民法院執(zhí)行機構(gòu)應當告知承包方撤回申請，依法向人民法院起訴，或依據(jù)仲裁條款約定向仲裁機構(gòu)申請仲裁。 第二十二條第三人認為發(fā)包方與承包方協(xié)商確定的工程欠款數(shù)額及優(yōu)先受償范圍，存在惡意串通事實，可能損害其利益的，有權(quán)依據(jù)合同法第七十四條、第七十五條規(guī)定向人民法院提起撤銷權(quán)之訴。 第三人起訴后，人民法院執(zhí)行機構(gòu)應當裁定中止審查承包方提出的拍賣建設(shè)工程并從所得價款優(yōu)先受償?shù)恼埱蟆?第二十三條具有下列情形，承包方向人民法院主張優(yōu)先權(quán)的，人民法院不予支持

10、。 （一）人民法院以承包方承建的建設(shè)工程為執(zhí)行標的物并已執(zhí)行完畢； （二）建設(shè)工程施工合同無效； （三）合同法頒布實施前，建設(shè)工程已辦理抵押登記或已出售、預售的； （四）標的物為不宜拍賣的學校、醫(yī)院、政府機關(guān)辦公樓、道路、橋梁等公益建筑工程的； （五）建設(shè)工程所有權(quán)已被人民法院生效法律文書確定轉(zhuǎn)移的。 第二十四條承包人對于已經(jīng)辦理商品房預售登記或變更登記的房屋不享有合同法第二百八十六條規(guī)定的優(yōu)先權(quán)。 第二十五條承包方對已經(jīng)竣工未經(jīng)驗收的建設(shè)工程享有優(yōu)先權(quán)，但應在建設(shè)工程驗收合格后，從建設(shè)工程拍賣或折價的款項中優(yōu)先受償。 第二十六條數(shù)個承包方對建筑工程均享有優(yōu)先權(quán)，建設(shè)工程折價或拍賣后不足以清償工程欠款的，按照承包方的債權(quán)比例受償。 第二十七條承包方作出放棄依合同法第二百八十六條規(guī)定享有的優(yōu)先權(quán)的承諾有效。 第二十八條建設(shè)工程優(yōu)先權(quán)由總承包方享有，分包方對自己承建部分主張享有優(yōu)先權(quán)的，人民法院不