完整版?zhèn)€人信息法律保護(hù)基本問題研究精

1、2021年5月中'姐I h 4 L A鶴圈個人信息法律保護(hù)根本問題研究謝摘要在當(dāng)今網(wǎng)絡(luò)信息化的時代,信息就是金錢信息交易已經(jīng)形成了信息產(chǎn)業(yè)的重 要組成局部.社會對個人信息的法律保護(hù)的需求十分急迫.我國也正在進(jìn)行個人信息法律保護(hù)的立法工作并取 得了 一定的進(jìn)展.但立法工作必須進(jìn)行充分的考量和協(xié)商,僅僅對現(xiàn)實的呼聲進(jìn)行 回應(yīng)是不夠的.個人信息作為信息社會產(chǎn)生的新鮮事物,承載著個人私權(quán)、政府管 理、社會信息交流等多種利益的交織.法律對于個人信息保護(hù)應(yīng)當(dāng)協(xié)調(diào)這些關(guān)系, 在保護(hù)個人信息的根底上,促進(jìn)信息的共享和交流.只有進(jìn)行充分的立法準(zhǔn)備,我國 的個人信息法律保護(hù)才可能取得實效.關(guān)鍵詞個人信息法

2、律保護(hù)信息產(chǎn)業(yè)中圖分類號:D920.5文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1009-0592202105-052-02近幾年,隨著網(wǎng)絡(luò)的迅速普及和經(jīng)濟(jì)社會的開展,個人信息的保護(hù)成為一個焦點 話題.對于個人信息的保護(hù)的呼聲十分高漲.法律對社會的標(biāo)準(zhǔn)必須是冷靜、理性 和全面的,對于個人信息保護(hù)的根底性問題在法律上的梳理還很不夠.個人信息的 內(nèi)涵和外延是什么,個人信息的保護(hù)如何協(xié)調(diào)同信息交流的關(guān)系,個人信息保護(hù)法律 制度如何同現(xiàn)有法律體系銜接這些根底性問題缺乏系統(tǒng)的研究.一、個人信息的概念和調(diào)整方法個人信息,在我國還沒有一個法定的概念,在法學(xué)理論中也存在很多爭議.國外 的立法文件中的稱謂包括 個人數(shù)據(jù)per-s

3、onaldata、"嗆人信息personal information 、乍人隱私priv- acy 等.一般來說,個人信息又稱個人情報,是一切可以識別本人的信息的總和,這些信息 包括了一個人的生理的、心理的、智力的、個體的、社會的、經(jīng)濟(jì)的、文化的、家 庭的等等方面.國外個人信息保護(hù)的權(quán)利根底有兩種：一是以美國為代表的以隱私權(quán)作為權(quán)利 根底;二是以德國為代表的以一般人格權(quán)作為權(quán)利根底.從立法模式來講,一種是單獨立法,另一種是納入現(xiàn)行立法中加以調(diào)整.二、個人信息的法律性質(zhì)和特征關(guān)于個人信息的法律屬性,可謂眾說紛紜,以所有權(quán)客體說、隱私權(quán)客體 說、人格權(quán)客體說和根本人權(quán)客體說為代表.縱觀這

4、些觀點,爭論的主要問題 是個人信息屬于何種權(quán)利客體,進(jìn)而將個人信息納入何種私權(quán)進(jìn)行保護(hù)；但在個人信 息屬于私法上的權(quán)利客體,幾種學(xué)說并無爭議.筆者認(rèn)為,在我國現(xiàn)行法律框架下,個 人信息權(quán)益應(yīng)當(dāng)具有以下特征：1 .結(jié)合我國現(xiàn)行法律,個人信息利益屬于民事權(quán)益.從我國現(xiàn)行法律體系來說,無論是公法上的權(quán)利,還是私法上的權(quán)利,并沒有明確個人信息利益作為一種獨立權(quán)利加以規(guī)定.雖然從理論上可以探討個人信息屬于何種權(quán)利客體,但是法律上不存在個人信息權(quán)這樣的術(shù)語,因此,個人信息并不屬于我國法定的獨立權(quán)利客體.現(xiàn) 在行立法沒有達(dá)成共識將個人信息在明確界定屬于何種權(quán)利客體的情況下,筆者認(rèn)為個人信息應(yīng)屬于民事權(quán)益納入

5、法律的 保護(hù).?中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法?第 2條明確了法律對權(quán)利和權(quán)益的雙重保護(hù) 個人信息利益在無法明確為何種權(quán)利客體的情況下,完全可以認(rèn)為屬于民事權(quán)益納 入民事法律的保護(hù).2 .個人信息具有人身權(quán)益和財產(chǎn)權(quán)益的雙重屬性.在個人信息性質(zhì)的爭論中,關(guān)于其屬于財產(chǎn)利益還是人格利益學(xué)者爭論不休.從個人信息的根本構(gòu)成來看,信息本身是對特定自然人身的反映,而在商業(yè)環(huán)境和網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下有了巨大的經(jīng)濟(jì)價值,因 此,個人信息具有人身權(quán)益和財產(chǎn)權(quán)益的雙重屬性.在個人信息保護(hù)的立法工作中,一些學(xué)者提出了將個人信息保護(hù)直接通過財產(chǎn)權(quán)的方式進(jìn)行保護(hù),筆者認(rèn)為不妥. 直接賦予個人信息財產(chǎn)權(quán)的地位,一方面需要配套的市場體系

6、的建立,另一方面對整 個財產(chǎn)法制度體系也是一種變革,整個財產(chǎn)法保護(hù)的客體、保護(hù)方式都需要有重大 調(diào)整.在信息技術(shù)、社會環(huán)境都處在重大變革的我國 ,在民法典還沒有出臺的今天, 直接賦予個人信息財產(chǎn)權(quán)的方式進(jìn)行保護(hù)并不可取.3 .個人信息在構(gòu)成上有實質(zhì)要件和形式要件.個人信息是可以直接或間接識別 本人的信息.個人信息是一切可以識別本人的信息的總和,這些信息包括了一個人 的生理的、心理的、智力的、個體的、社會的、經(jīng)濟(jì)的、文化的、家庭的等方面. 這些信息反映了自然人的根本人格屬性、個人特性和相關(guān)信息,是法律加以保護(hù)的 根源.個人信息的形式要件是指構(gòu)成個人信息必須滿足的特定形式要件,個人信息必須是得以固

7、定和可以處理的.三、我國個人信息法律保護(hù)的幾點建議一個人信息保護(hù)法立法的根本原那么法的根本原那么,法的原那么就是法的精神、法的指導(dǎo)思想.在立法、執(zhí)法和司法 運作中,必須有明確的根本原那么,才可以有效發(fā)揮法的價值.個人信息的法律保護(hù),應(yīng) 當(dāng)遵循以下根本原那么：1 .個人信息本質(zhì)為私法上的權(quán)益.只有明確個人信息的私權(quán)屬性,在適用法律規(guī)那么、救濟(jì)方式等方面才更標(biāo)準(zhǔn)、明確.在個人信息保護(hù)的糾紛中,主要是民事責(zé)任,行政責(zé)任和刑事責(zé)任的基金工程：本文系2021年河南省政府招標(biāo)決策工程B166?個人信息法律保護(hù)問題研究?和2021年河南理工大學(xué)青年骨干教師資助工程?網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的私法問題?的階段性成果.作者簡

8、介：謝琉,河南理工大學(xué)講師,系副主任,民商法 碩士,研究方向：民商法.?法律經(jīng)緯2021年5月中承擔(dān)是補(bǔ)充.個人信息保護(hù)法在部門劃分上,應(yīng)當(dāng)屬于私法的范疇.只有對個 人信息的侵犯到達(dá)一定嚴(yán)重程度之后,才可通過行政手段和刑事手段進(jìn)行規(guī)制,預(yù)防 動輒就動用公法手段進(jìn)行規(guī)制的思路.2 .保護(hù)個人信息和促進(jìn)信息交流相協(xié)調(diào).個人信息保護(hù)法一方面需要保護(hù)個人 權(quán)利,只有消除恐懼、去除障礙、提供保護(hù)才可能有大量的人群涌入互聯(lián)網(wǎng),才能有真正的信息自由流動,也才能使我國的信息交流更為便捷,促進(jìn)信息產(chǎn)業(yè)的快速發(fā) 展.在網(wǎng)上交易過程中,消費者的許多個人信息往往會在知情或者不知情的情況下 泄露,網(wǎng)民往往因擔(dān)憂個人信息

9、的平安而放棄進(jìn)行網(wǎng)上交易,仍舊選擇傳統(tǒng)交易方式 這在一定程度上制約著我國電子商務(wù)的開展.同樣 ,沒有平安且值得信賴的個人信 息保護(hù)體系 也就同樣不可能建成值得人們信賴的電子政府.可以說 ,個人信息保護(hù) 制度,是推進(jìn)電子商務(wù)和電子政務(wù)的一項根底性工程.另一方面,對個人信息的保護(hù)不能矯枉過正,不能阻礙正常的信息流動,加大市場主體的交易本錢,阻礙社會的進(jìn)步.如何協(xié)調(diào)好個人信息保護(hù)與促進(jìn)信息自由流動的關(guān)系,是各國立法當(dāng)中最為重視的一對核心價值,個人信息保護(hù)法一定要在這兩個方面發(fā)揮好職能.3 .利益平衡原那么.個人信息作為信息社會產(chǎn)生的新鮮事物 ,承載著個人私權(quán)、政 府治理、社會信息交流等多種利益的交織

10、.法律對于個人信息保護(hù)應(yīng)當(dāng)協(xié)調(diào)這些關(guān) 系,在保護(hù)個人信息的根底上,促進(jìn)信息的共享和交流.我國的個人信息保護(hù)法在立 法理念上應(yīng)力求兼顧利益保護(hù)論與自由流通論,到達(dá)二者之間的和諧與平衡.首先, 在個人信息的靜態(tài)保護(hù)問題上,可以在現(xiàn)有法律保護(hù)的根底上,將個人信息這種 利 益逐步上升為權(quán)利加以保護(hù);其次,在個人信息的動態(tài)流通過程中,應(yīng)當(dāng)更多地從 自由流通論的角度出發(fā),處理好個人信息收集、使用以及共享中的權(quán)利義務(wù)分配的 公平合理的問題,同時還應(yīng)當(dāng)處理好個人信息交易過程中的交易程序的公正問題與 交換價值的公正問題；最后,在保護(hù)范圍上,要確立新聞從業(yè)者、人大代表等特殊群體 利用他人個人信息的特殊規(guī)定.二立法

11、模式問題當(dāng)下關(guān)于個人信息保護(hù)的法律規(guī)那么散見于民法、刑法、行政法中 ,屬于分散立 法的模式.我國早已開始個人信息保護(hù)的立法工作 ,2005年,我國?個人信息保護(hù)法 草案?已經(jīng)起草完畢.單獨制定個人信息保護(hù)法,是否能發(fā)揮全面保護(hù)個人信息的 功能單獨立法一方面可以有效打破傳統(tǒng)部門法劃分的僵化模式,以社會現(xiàn)實中亟待解決的社會關(guān)系為對象,采用多種法律責(zé)任方式進(jìn)行立法.采用單獨立法的模式針 對性強(qiáng)、可操作性強(qiáng),反映了國家對其保護(hù)的重視.筆者認(rèn)為,當(dāng)下對個人信息的單獨立法的準(zhǔn)備工作并不完全成熟.首先 ,單獨立 法一般適用相對成熟的社會亟待解決的法律問題.個人信息保護(hù)是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境和信息 社會產(chǎn)生的新型法律關(guān)系

12、,雖然社會各界都很關(guān)注,但關(guān)于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的立法制度和 立法原理在我國總體還未成熟的情況下進(jìn)行立法其效果未必會好.其次,個人信息保護(hù)中很多問題尤其是牽涉到技術(shù)層面的問題很難單獨用法律角度去解決,必須通過技術(shù)和法律的雙重方法加以解決.再次,立法對信息技術(shù)的影 響也需要時間去檢驗.如果僅僅為了從立法上簡單的回應(yīng)社會呼聲,甚至法律標(biāo)準(zhǔn)中夾雜著過多的民粹主義,可能會制定出一部光鮮的法律,但是內(nèi)容卻是大量的睡眠 法條.我國改革開放后彳艮多立法都存在這樣的突出問題,立法者一定要警覺.2021 年2月28日,全國人大常委會通過的?中華人民共和國刑法修正案 七?中第七條規(guī) 定了對個人信息的刑法保護(hù),該條規(guī)定 國

13、家機(jī)關(guān)或者金融、電信、交通、教育、醫(yī) 療等單位的工作人員,違反國家規(guī)定,將本單位在履行責(zé)任或者提供效勞過程中獲得 的公民個人信息,出售或者非法提供給他人,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘 役,并處或者單處分金；竊取或者以其他方法非法獲取上述信息,情節(jié)嚴(yán)重的,依照前 款的規(guī)定處分；單位犯前兩款罪的,對單位判處分金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其 他直接責(zé)任人員,依照各該款的規(guī)定處分.本罪的關(guān)鍵是違反國家規(guī)定,將本單位 在履行責(zé)任或者提供效勞過程中獲得的公民個人信息 ,出售或者非法提供給他人,情 節(jié)嚴(yán)重的因此國家法律如何規(guī)定哪些屬于公民個人信息至關(guān)重要 ,這些應(yīng)出臺相應(yīng) 的法律和司法解釋加以明確

14、規(guī)定,如果沒有這樣的界定,本罪名可能是一個睡眠罪 名.三當(dāng)前個人信息法律保護(hù)中需著重解決的問題在我國?個人信息保護(hù)法?沒有出臺之前,一方面要對該法的立法作進(jìn)一步的 準(zhǔn)備工作,另一方面,要發(fā)揮現(xiàn)有法律的作用,對個人信息起到較為充分的法律保護(hù).1 .立法和技術(shù)要并重.個人信息保護(hù)是隨著網(wǎng)絡(luò)和信息技術(shù)的開展產(chǎn)生的全新 的法律問題,網(wǎng)絡(luò)和信息技術(shù)開展可謂日新月異,而立法的制定應(yīng)當(dāng)適應(yīng)現(xiàn)實情況,有 一定的前瞻性,不能朝令夕改.因此,個人信息法律保護(hù)必須反映網(wǎng)絡(luò)和信息技術(shù)的 開展前沿,通過技術(shù)手段和法律制度的結(jié)合尋求問題的圓滿解決.2 .進(jìn)一步利用好現(xiàn)存立法,明確其適用.在私法方面,我國的現(xiàn)行立法完全可以 發(fā)揮完整保護(hù)個人信息的作用.2021年7月1日將生效的?侵權(quán)責(zé)任法?第三十 六條規(guī)定：網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)效勞提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的 ,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任.網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)效勞實施侵權(quán)行為的,被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)效勞提供者 采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要舉措.網(wǎng)絡(luò)效勞提供者接到通知后未及時采取必 要舉措的,對損害的擴(kuò)大局部與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任.網(wǎng)絡(luò)效勞提供者知道網(wǎng) 絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)效勞侵害他人民事權(quán)益,未采取必要舉措的,與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連 帶責(zé)任.本條在我國民事立法中第一