完整版,勞動法與社會保障法期末考試重點總結(jié)

1、勞動法與社會保證法測試重點總結(jié)勞動法產(chǎn)生的社會背景一圈地運動：雇主和雇員形成的前提二身份解放：實質(zhì)平等的需求19世紀(jì)英國法律史家梅因在其 ?古代法?中,曾這樣概括人類歷史的開展趨 勢：“所有進步社會的運動,到此處為止,是一個從身份到契約的運動.三工業(yè)革命：社會關(guān)系的轉(zhuǎn)變勞動社會化是指孤立、狹小的勞動轉(zhuǎn)變?yōu)橛删o密的大規(guī)模分工和協(xié)作聯(lián)系起 來的共同勞動過程.1、生產(chǎn)資料使用的社會化2、勞動操作過程的社會化3、勞動成果的社會化五公私法融合與勞動法的產(chǎn)生 勞動法的調(diào)整對象1、勞動關(guān)系作為勞動法調(diào)整對象的勞動關(guān)系,是指勞動力所有者勞動者與勞動力使 用者用人單位之間,在勞動過程中發(fā)生的一方提供勞動力,另一

2、方提供勞動 報酬的社會關(guān)系.1人身性與財產(chǎn)性的兼容：形式上的財產(chǎn)性,實質(zhì)上的人身屬性.2附屬性與平等性的兼容：形式上的平等性,實質(zhì)上的附屬性.勞動關(guān)系的特點之間具有相互對應(yīng)密切的邏輯聯(lián)系,形式上的財產(chǎn)性決定了 形式上的平等性,而實質(zhì)上的人身性決定了實質(zhì)上的隸屬性.而勞動力的雙重屬性,使得勞動關(guān)系具有多層的結(jié)構(gòu)內(nèi)涵：勞動關(guān)系包括債 權(quán)債務(wù)關(guān)系、物權(quán)關(guān)系和人身權(quán)關(guān)系.2、與勞動關(guān)系密切相關(guān)的其他社會關(guān)系根據(jù)勞動關(guān)系的相關(guān)人的性質(zhì)不同,勞動法所調(diào)整的其他社會關(guān)系主要包括:(1)勞動行政關(guān)系.(2)社會保險關(guān)系.(3)勞動市場效勞關(guān)系.(4)勞動團體關(guān)系.(5)勞動爭議處理關(guān)系.事實勞動關(guān)系是指無書面

3、形式的勞動合同而形成的勞動關(guān)系 勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系的區(qū)別1、主體方面的不同(1)用工主體的要求不同：企業(yè)、個體經(jīng)濟組織以及與勞動者建立勞動合同關(guān) 系的國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體；后者的用工主體是自然人、法人或其他組 織.(2)主體地位不同：前者具有人身隸屬性；后者主體地位是平等的.2、干預(yù)程度不同勞動關(guān)系是一種社會法上的關(guān)系,由?勞動法?等調(diào)整；雇傭關(guān)系是一種私 法上的關(guān)系,強調(diào)當(dāng)事人的意思自治,由?民法通那么?調(diào)整.3、處理機制不同發(fā)生勞動爭議必須先進行勞動仲裁,如果不服仲裁才能向法院起訴；而雇傭 關(guān)系中發(fā)生糾紛,可以直接向人民法院起訴,不需要經(jīng)過仲裁程序.現(xiàn)行法律將雇傭關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系等同

4、 勞動法的根本原那么(一)勞動法根本原那么確實立標(biāo)準(zhǔn)(1)內(nèi)容的根本性.(2)效力的貫穿始終性.(二)勞動法根本原那么的作用1-立法準(zhǔn)那么一一指引勞動法律標(biāo)準(zhǔn)體系的形成及其秩序性的維護2-法律適用準(zhǔn)那么一一指引勞動法律標(biāo)準(zhǔn)的解釋,彌補標(biāo)準(zhǔn)漏洞3-行為準(zhǔn)那么一一提示人們行為的根本方向和根本模式(三)勞動法根本原那么的內(nèi)容1、勞動權(quán)平等原那么勞動權(quán)平等原那么是憲法的平等原那么以及勞動權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)性在勞動法中的具體表達.(1)在就業(yè)促進法領(lǐng)域,勞動權(quán)平等原那么表達為平等就業(yè).(2)在勞動基準(zhǔn)法領(lǐng)域,勞動權(quán)平等原那么表達為待遇均等.(3)在勞動保護法領(lǐng)域,勞動權(quán)平等原那么表達為勞動條件平等.2、勞動自由原

5、那么勞動自由作為根本原那么,其內(nèi)容的根本性和效力的貫穿始終性表達為：(1)在勞動合同法領(lǐng)域,勞動自由原那么表達為契約自由.(2)在集體合同法領(lǐng)域,勞動自由原那么表達為結(jié)社自由與團體自治.(3)在勞動保護法領(lǐng)域,勞動自由原那么表達為禁止強迫勞動.3、傾斜保護原那么傾斜保護原那么是指勞動法傾斜保護勞動者合法權(quán)益.(1)在勞動合同法中,傾斜保護原那么主要表達為解雇保護.(2)在勞動基準(zhǔn)法中,傾斜保護原那么主要表達為基準(zhǔn)法定.(3)在勞動爭議調(diào)解仲裁法中,傾斜保護原那么主要表達為對于勞動者的救濟保勞動法的適用第一,正式淵源優(yōu)先的原那么.即法官在適用法律標(biāo)準(zhǔn)時,正式淵源的應(yīng)該優(yōu)先適用.第二,有利原那么.

6、“勞動關(guān)系雙方當(dāng)事人的約定(包括勞動合同或集體合同的約定)、用人單位內(nèi)部勞動規(guī)那么的規(guī)定、用人單位的單方承諾與勞動基準(zhǔn)或者法律規(guī)定不一致的,應(yīng)當(dāng)適用對于勞動者有利的約定或者規(guī)定；假設(shè)這些約定或規(guī)定的含義不明確的,應(yīng)當(dāng)作出對勞動者有利的解釋.勞動法的適用范圍1、勞動法的適用范圍包括(1)中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織和與之形成勞動關(guān)系的勞動者；(2)國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體的工勤人員；(3)實行企業(yè)化治理的事業(yè)組織的非工勤人員；(4)其它通過勞動合同與國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體建立勞動關(guān)系的勞動 者.勞動法不適用的人有：公務(wù)員、執(zhí)行公務(wù)員制度的勞動者；現(xiàn)役軍人；農(nóng)村勞動 者(鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進

7、城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外)；家庭保姆.2、勞動合同法的適用范圍?勞動合同法?第2條規(guī)定,中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、 民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)與勞動者建立勞動關(guān)系,訂立、履行、 變更、解除或者終止勞動合同,適用本法.國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者, 訂立、履行、 變更、解除或者終止勞動合同,依照本法執(zhí)行.勞動法律關(guān)系主體的概念和種類概念：勞動法律主體是指參與勞動法律關(guān)系并在其中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事 人.種類：一、勞動者(一)勞動者的界定及其范圍界定：勞動法上所說的勞動者,是指到達法定就業(yè)年齡、具有勞動水平并與 用人單位建立勞動關(guān)系的公民.范圍

8、：確立勞動者身份有一個共同判斷標(biāo)準(zhǔn),即“附屬性標(biāo)準(zhǔn).其內(nèi)容主 要包括：(1)人格附屬性.(2)經(jīng)濟附屬性.注：各類企業(yè)中的經(jīng)營者、高級治理人員,其確切的身份應(yīng)該是雇主或者雇主代表,而不屬于勞動者的范疇三勞動者的資格要素1、年齡.1文藝、體育和特種工藝單位,確需招用未滿 16周歲的文藝工作者、運發(fā)動和 藝徒時,須報經(jīng)縣級以上勞動行政部門批準(zhǔn).2 1992年原勞動部?關(guān)于界定文藝工作者、運發(fā)動、藝徒概念的通知?：A文藝工作者,系指專門從事表演藝術(shù)工作的人員.B運發(fā)動,系指專門從事某項體育運動練習(xí)和參加比賽的人員.C藝徒,系指在雜技、戲曲以及工藝美術(shù)等領(lǐng)域中,從師學(xué)藝的人員.D對未成年工的使用和特殊

9、保護實行登記制度.2、健康疾病、殘疾、婦女生理條件.3、智力職業(yè)資格測試.4、支配自由.5、就業(yè)愿望.6、其他要素注：勞動者可以兼職,不過是有條件的從事非全日制；后訂立的不能影響先訂 立的?勞動合同法?第 69條：從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同；但是,后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行.第39條第4項：勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完本錢單位工作造成嚴(yán)重影響的,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的,用人單位可以解除勞動合同.勞動權(quán)是憲法性權(quán)利,應(yīng)該允許但是需要限制.一般應(yīng)該有一個本職單位,即名單列入其正式編制或為其提供勞動較多的單位,本職單位

10、應(yīng)該提供勞動保險待遇；其他應(yīng)該作為合同關(guān)系勞務(wù)關(guān)系處理二、勞動者團體工會一工會的概念和特征概念：工會是職工自愿結(jié)合的工人階級的群眾組織.特征：1階級性.2群眾性.3自愿性.3用人單位4用人單位團體二我國工會的法律地位1、工會具有相對獨立性.2、工會是職工利益的代表者和職工合法權(quán)益的依法維護者.3、工會依法取得法人資格.三、用人單位用人單位,又稱雇主、雇傭人,是指在勞動法律關(guān)系中相對于勞動者(雇員) 而存在的另一方主體.在我國,用人單位是指招收錄用勞動者,使用勞動者的勞動水平,并且根據(jù) 勞動者提供的勞動量支付工資和其他待遇的一方主體.四、用人單位團體：又稱用人單位組織、雇主團體、企業(yè)代表組織等,

11、是由用人 單位依法組成的,旨在代表、維護和增進各用人單位(雇主)在勞動關(guān)系中的共 同利益而與工會抗衡和交涉的團體.勞動法律關(guān)系內(nèi)容一、概念：勞動法律關(guān)系的內(nèi)容,是指勞動法律關(guān)系雙方當(dāng)事人所享有的權(quán)利和 所承擔(dān)的義務(wù).二、特征：1、明顯的不對稱性.2、較強的法定性.3、適度的受限性.4、救濟的復(fù)合性勞動者權(quán)利的內(nèi)容一、勞動權(quán)勞動權(quán),是勞動者以獲取勞動報酬為目的依法享有的平等就業(yè)和選擇職業(yè)的 權(quán)利.勞動權(quán)也可以稱為就業(yè)權(quán),范圍涉及職業(yè)獲得權(quán)、自由擇業(yè)權(quán)和平等就業(yè) 權(quán).職業(yè)獲得權(quán)包括要求政府提供工作時機的權(quán)利和拒絕用人單位非法解雇的 權(quán)利.1 .勞動權(quán)既具有經(jīng)濟屬性也具有政治屬性；2 .勞動權(quán)是法律

12、賦予勞動者的一種資格；3 .勞動權(quán)的法律保證?憲法?第42條規(guī)定：“中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù).?勞動法?第3條規(guī)定：勞動者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利；第5條規(guī)定：國家采取各種舉措,促進勞動就業(yè) 二、勞動報酬權(quán)勞動報酬是指勞動者基于勞動關(guān)系,向用人單位提供一定勞動量而獲得的相 應(yīng)的貨幣收入.勞動報酬權(quán)包括勞動報酬談判權(quán)、勞動報酬請求權(quán)、勞動報酬支配權(quán).(1)依據(jù)勞動者提供的勞動量和按勞分配的原那么, 取得應(yīng)有的勞動報酬的權(quán)利；(2)勞動者通過勞動,取得國家規(guī)定的最低工資的權(quán)利；(3)勞動者以貨幣的形式取得勞動報酬的權(quán)利；(4)勞動者在法律規(guī)定的時間內(nèi)領(lǐng)取勞動報酬的權(quán)利.、休息權(quán)休息

13、權(quán),是指勞動者在勞動中經(jīng)過一定的體力和腦力的消耗以后,依法享有 的恢復(fù)體力、腦力以及用于娛樂和自己支配的必要時間的權(quán)利.?憲法?43條規(guī)定：“中華人民共和國勞動者有休息的權(quán)利.?勞動法?第3條不僅將休息權(quán)作為勞動者的一項根本權(quán)利加以確認(rèn), 而且 通過第四章進行專門規(guī)定：(1)享有法律規(guī)定的休息時間總量的權(quán)利(2)享有在法定節(jié)日休息的權(quán)利.(3)享有法律規(guī)定的年休假時間的權(quán)利.(4)享有在法律規(guī)定的特定時間內(nèi)休息的權(quán)利 四、勞動保護權(quán)勞動保護權(quán)指勞動者享有保護其勞動過程中生命平安和身體健康的權(quán)利.勞動保護的概念有廣義和狹義兩種.前者是把有關(guān)保護勞動的內(nèi)容都包括在 內(nèi),勞動保險、工資、培訓(xùn)、參加企

14、業(yè)民主治理等都可以歸入勞動保護之列.后 者僅指為了改善勞動條件,保護勞動者在生產(chǎn)過程中的平安和健康所采取的舉措 和設(shè)立的制度.我國勞動者享有的勞動保護權(quán)主要包括：(1)平安衛(wèi)生環(huán)境條件獲得權(quán)(2)取得勞動保護用品的權(quán)利(3)獲得法律規(guī)定的休息時間的權(quán)利.(4)定期健康檢查權(quán).(5)依法獲得特殊保護的權(quán)利.(6)拒絕權(quán).五、職業(yè)培訓(xùn)權(quán)職業(yè)培訓(xùn),是指以提升勞動者直接從事各種職業(yè)所需要的專業(yè)技術(shù)、業(yè)務(wù)知識和操作技能為目的的一種培訓(xùn)制度,它包括就業(yè)前培訓(xùn)和就業(yè)后培訓(xùn).職業(yè)培訓(xùn)權(quán)內(nèi)容廣泛,主要有：(1)獲得參加各種職業(yè)培訓(xùn)資格的權(quán)利.(2)在職工培訓(xùn)中,有權(quán)獲得規(guī)定的學(xué)習(xí)時間的權(quán)利.(3)在職業(yè)培訓(xùn)中,

15、按規(guī)定由用人單位負(fù)擔(dān)的費用,用人單位應(yīng)當(dāng)支付.(4)進行特殊培訓(xùn)的權(quán)利.(5)獲得職業(yè)培訓(xùn)證書或資格證書的權(quán)利.六、社會保險和福利權(quán)社會保險權(quán),是勞動者因暫時或永久喪失勞動水平以至于失業(yè)時, 依法享有 的物質(zhì)幫助權(quán)；社會福利權(quán),是指勞動者依據(jù)國家制定的社會福利制度所享有的權(quán)利.(1)平等權(quán).勞動者在享受和領(lǐng)取各項保險福利待遇時,必須堅持人人平等的 原那么,嚴(yán)格禁止有任何超越法律規(guī)定之外的特權(quán)存在.(2)在社會保險和福利費用或其他待遇給付方面的權(quán)利.主要有退休費用及其 待遇；患病或負(fù)傷費用及其待遇；因工負(fù)傷或職業(yè)病費用及其待遇； 失業(yè)費用及 其待遇；生育費用及其待遇等.(3)在休息或休假方面的權(quán)

16、利.如患病或負(fù)傷醫(yī)療期限,因工負(fù)傷或職業(yè)病的 醫(yī)療休息期限,女職工產(chǎn)假期限等.(4)請求興建公共福利設(shè)施,提供休息、休養(yǎng)和療養(yǎng)條件的權(quán)利七、提請勞動爭議處理權(quán)提請勞動爭議處理權(quán),是指勞動者在勞動過程中因權(quán)益問題與用人單位發(fā)生 爭議時,享有的請求有關(guān)部門對爭議進行處理的權(quán)利.勞動者提請勞動爭議處理的權(quán)利,具體包括以下內(nèi)容：(1)爭議處理方式選擇權(quán).(2)請求勞動爭議處理機構(gòu)依法受理爭議的權(quán)利.(3)控告權(quán).勞動者的義務(wù)1、勞動給付2、提局職業(yè)技能3、遵守勞動平安規(guī)程和勞動紀(jì)律、職業(yè)道德4、其他義務(wù)(保密、忠誠等)用人單位的根本權(quán)利1 .招收錄用職工權(quán)；2 .合理組織調(diào)配權(quán)；3 .勞動報酬分配權(quán)；

17、4 .勞動獎懲權(quán)；5 .辭退職工權(quán)工會在集體勞動法律關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)一、工會在集體勞動法律關(guān)系中的權(quán)利：1、維護職工的合法權(quán)益.2、幫助、指導(dǎo)職工簽訂勞動合同,代表職工簽訂集體合同3、參與企業(yè)的民主治理.4、參與檢查和監(jiān)督勞動法的貫徹實施情況.5、參與勞動爭議或與勞動有關(guān)事件的處理工作.二、工會在集體勞動法律關(guān)系中的義務(wù)：1、發(fā)動和組織職工積極參加經(jīng)濟建設(shè),努力完成生產(chǎn)任務(wù)和工作任務(wù).2、協(xié)助企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)辦好職工集體福利事業(yè),做好工資、勞動平安衛(wèi) 生和社會保險工作.3、會同企業(yè)、事業(yè)單位教育職工以國家主人翁態(tài)度對待勞動,保護國家和企業(yè)的財產(chǎn),組織職工開展群眾性的合理化建議、 技術(shù)革新

18、活動,進行業(yè)余文化技術(shù) 學(xué)習(xí)和職工培訓(xùn),組織職工開展文娛、體育活動.4、支持企業(yè)、事業(yè)單位依法行使經(jīng)營治理權(quán).用人單位及團體在集體勞動法律關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)一、權(quán)利：結(jié)社權(quán)、集體協(xié)商和簽訂集體合同權(quán)等.二、義務(wù)：(1)對工會提出的合理請求予以積極回應(yīng)(2)支持工會依法開展工作(3)不得侵占、挪用和任意調(diào)撥工會的財產(chǎn)、經(jīng)費和國家撥給工會使用的不動產(chǎn)(4)善意談判(5)禁止從事“不當(dāng)勞動行為(差異待遇、黃犬契約、拒絕集體談判、限制干涉工會)勞動合同的分類以合同期限為標(biāo)準(zhǔn),可以分為：(一)固定期限勞動合同(又稱定期勞動合同)(二)無固定期限勞動合同(又稱不定期勞動合同)(三)以完成一定工作任務(wù)為期限

19、的勞動合同簽訂無固定期限勞動合同的情形根據(jù)?勞動合同法?第14條規(guī)定,除雙方協(xié)商一致可以簽訂無固定期限勞 動合同外,勞動者可以要求用人單位與其訂立無固定期限勞動合同的情形主要包 括以下幾種：一、勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;1 .連續(xù)工作滿十年是指勞動者在該單位工作時間應(yīng)該是連續(xù)的,具起算時間是自用工之日起.2 .勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的,勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限.3 .原用人單位已經(jīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?新用人單位在依法解除、終止勞動 合同計算支付經(jīng)濟補償?shù)墓ぷ髂晗迺r,不再計算勞動者在原用人單位的工作年限.4.如果勞動者

20、與同一個用人單位之間勞動關(guān)系有間斷, 但是間斷時間不長(如雙 方解除勞動關(guān)系后半年內(nèi)又重新建立勞動關(guān)系)的,一般情況下還是會認(rèn)為是連 續(xù)工作.二、用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡缺乏十年；三、連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條 第一項、第二項規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動合同的.本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形：(1)在試用期間被證實不符合錄用條件的；(2)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；(3)嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的；(4)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)

21、系,對完本錢單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的；(5)因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；(6)被依法追究刑事責(zé)任的；(7)勞動者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不 能從事由用人單位另行安排的工作的；(8)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的.四、視同訂立無固定期限勞動合同的情形用人單位自用工之日起滿一年沒有與勞動者簽訂書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同.用人單位不依法簽訂無固定期限勞動合同的后果勞動者可能獲得以下補償：1與用人單位仍然存在勞動關(guān)系的,自應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞

22、動合同之日起可以要求用人單位支付雙倍工資；2用人單位違法解除無固定期限勞動合同的,勞動者可以主張違法解除雙倍 的經(jīng)濟補償金.勞動合同的訂立原那么1、合法原那么主體、內(nèi)容、程序2、公平原那么3、平等自愿原那么4、協(xié)商一致原那么5、老實信用原那么：表現(xiàn)在以下兩個方面：1用人單位的告知義務(wù)用人單位招用勞動者時,應(yīng)當(dāng)如實告知勞動者工作內(nèi)容、 工作條件、工作地 點、職業(yè)危害、平安生產(chǎn)狀況、勞動報酬,以及勞動者要求了解的其他情況.2勞動者的如實告知義務(wù)用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的根本情況,勞動者應(yīng)當(dāng)如實說明.對于與勞動合同不是直接相關(guān)的內(nèi)容, 用人單位不應(yīng)對詢問,如果詢問,勞 動者也可以不予

23、答復(fù).未訂立書面勞動合同的法律后果?勞動合同法?在確立書面勞動合同是勞動合同的唯一合法形式的同時,也規(guī)定了一個月的寬限期、用人單位在自用工之日起一個月內(nèi)簽訂書面勞動合同均 為合法,不用承擔(dān)法律責(zé)任,自用工之日起超過一個月起才開始承擔(dān)雙倍工資的 不利后果.勞動合同的內(nèi)容一勞動合同的必備條款1、用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人；2、勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號；3、勞動合同期限；4、工作內(nèi)容和工作地點；5、工作時間和休息休假；6、勞動報酬；7、社會保險；8、勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護；9、法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項.(二)勞動合同的約定條款

24、勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外,用人單位與勞動者可以約定：1 .試用期(勞動合同法No.19)2 .培訓(xùn)和效勞期(勞動合同法 No.22)3 .保守秘密和競業(yè)禁止(勞動合同法 No.23、24)4 .補充保險和福利待遇等其他事項.(勞動法No.75、76 )(三)限制和禁止約定的勞動合同條款1、限制約定的勞動合同條款(1)第二職業(yè)條款(兼職條款)(2)違約金與賠償金條款2、禁止約定的勞動合同條款(1)歧視條款(2)生死條款(3)保證金條款(押金條款)勞動合同的有效要件：1、主體適格(勞動者、用人單位)2、意思表示真實3、內(nèi)容合法(法律的強制性規(guī)定與社會公共利益)4、形式合法勞動合同的無效：一、

25、情形：(1)以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的.(2)用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利.如“生老病死與用人單位無關(guān)“禁止考研的約定(3)違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的.二、確認(rèn)機構(gòu)：對勞動合同的無效或者局部無效有爭議的,由勞動爭議仲裁機構(gòu)或者人民法院確認(rèn).三、法律后果1、勞動合同訂立至勞動合同被確認(rèn)無效期間的法律后果勞動合同被確認(rèn)無效,勞動者已付出勞動的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付勞動報 酬.勞動報酬的數(shù)額,參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定.2 、勞動合同被確認(rèn)無效后的法律后果(1)勞動合同的命運一一解除或存續(xù)(2)賠償責(zé)任

26、勞動合同依照本法第26條規(guī)定被確認(rèn)無效,給對方造成損害的,有過錯的一方 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任.勞動合同履行的原那么實際履行(親自履行)原那么全面履行原那么協(xié)作履行原那么勞動合同的變更(一)概念勞動合同的變更是指勞動合同依法訂立后, 在合同尚未履行或者尚未履行完 畢之前,經(jīng)用人單位和勞動者雙方當(dāng)事人協(xié)商同意,對勞動合同內(nèi)容作局部修改、 補充或者刪減的法律行為.(二)勞動合同變更的原那么應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、老實信用的原那么.(三)勞動合同變更的形式應(yīng)當(dāng)采用書面形式,必須由雙方當(dāng)事人簽字或蓋章生效.(四)勞動合同變更的條件1、當(dāng)事人雙方協(xié)商同意.?勞動法?第17條：“訂立和變更勞動合

27、同,應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原 那么,不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定.2、在履行合同過程中,客觀情況發(fā)生重變化.(1)訂立勞動合同時所依據(jù)的法律、法規(guī)已經(jīng)修改或廢止；(2)企業(yè)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)轉(zhuǎn)產(chǎn)、調(diào)整生產(chǎn)任務(wù),或者由于上級主管機關(guān)決定改 變單位的工作任務(wù)；(3)企業(yè)嚴(yán)重虧損或發(fā)生自然災(zāi)害,確實無法履行勞動合同規(guī)定的義務(wù).3、用人單位可以在以下情形下,單方變更勞動合同(1)勞動者患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期滿,不能從事原工作醫(yī)療期滿；調(diào)整崗位必須具有合理性(2)勞動者被證實不能勝任工作的；(3)勞動合同訂立時的客觀情況發(fā)生變化4、勞動者可以單方面變更勞動合同如懷孕女工不適宜從事夜班工作,有權(quán)要求單位

28、調(diào)換工作崗位,變更其工作 內(nèi)容.勞動合同解除和終止的關(guān)系(1)條件不同：勞動合同的解除是基于勞動者的辭職和用人單位的辭退或者經(jīng) 濟性裁員而發(fā)生,解除的條件比較多；勞動合同的終止是基于法律規(guī)定的原因而 使勞動關(guān)系發(fā)生消滅,主要限于勞動合同期限屆滿以及當(dāng)事人一方主體資格的喪 失.(2)程序不同：勞動合同的解除一般必須遵守特定的程序,有的必須遵守一定 的預(yù)告期,用人單位單方解除必須事先將解除理由通知工會； 勞動合同的終止那么 沒有特別的程序要求.勞動者解除勞動合同的情形(一)當(dāng)事人雙方協(xié)商一致解除二勞動者單方解除勞動合同1、提前30日書面通知解除和試用期內(nèi)提前 3日通知解除預(yù)告辭職特點：1預(yù)告辭職是

29、勞動者享有的法定權(quán)利2預(yù)告辭職是享有單方解除權(quán)的勞動者的單方意思表示3預(yù)告辭職不受單位制約,無需征得用人單位的同意4預(yù)告辭職除了以預(yù)告為程序性條件外,不附加實體性條件5用人單位可不支付經(jīng)濟補償2、隨時解除勞動合同即時辭職特點：1沒有預(yù)告期,勞動者可以隨時辭職2須具備法定許可條件,且許可條件一般表現(xiàn)為實體性條件?勞動合同法?第38條3用人單位應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償用人單位解除勞動合同的情形一雙方協(xié)商一致解除二用人單位單方解除勞動合同?勞動合同法?第39-41條1、因勞動者過錯,用人單位單方解除勞動合同2、勞動者無過失,用人單位解除勞動合同3、經(jīng)濟性裁員勞務(wù)派遣一勞務(wù)派遣的概念和特征概念：勞動派遣是指勞

30、務(wù)派遣單位與被派遣勞動者建立勞動關(guān)系, 并將勞動者派 遣到用工單位,被派遣勞動者在用工單位的指揮、監(jiān)督下從事勞動的新型用工形 式.特征：1、勞動者的雇傭和使用相別離.2、勞務(wù)派遣中具有三個主體.3、勞務(wù)派遣關(guān)系中存在一組合同.二勞務(wù)派遣分類1、完全派遣2、轉(zhuǎn)移派遣3、減員派遣4、試用派遣；5、工程派遣三勞務(wù)派遣的適用范圍1 .崗位限制：勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施.2 .必須是全日制的：勞務(wù)派遣單位不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動者.四勞務(wù)派遣原那么1、雇員租賃原那么2、同工同酬原那么3、拒絕墊付原那么用工單位應(yīng)當(dāng)實際承擔(dān)派遣員工工資和社保費用,派遣公司不為用工單

31、位墊付派 遣員工工資和社保費用.4、受益歸責(zé)原那么派遣員工一旦出現(xiàn)工傷事故,工傷保險待遇賠償缺乏局部那么應(yīng)由真正用工受益方 即用工單位負(fù)責(zé)承擔(dān).五勞務(wù)派遣關(guān)系的主體和內(nèi)容一派遣單位用人單位1、資質(zhì)：準(zhǔn)那么主義、高額注冊資本?勞動合同法?第57條：勞務(wù)派遣單位應(yīng) 當(dāng)依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立,注冊資本不得少于二百萬元.2、法定義務(wù)1雇主責(zé)任第58條：勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位,應(yīng)當(dāng)履行用人單 位對勞動者的義務(wù).2告知義務(wù)第60條：勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣 勞動者.3勞動報酬支付義務(wù)第58條第2款：勞務(wù)派遣單位按月支付勞動報酬;被派遣勞動者在無工作 期間,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)根

32、據(jù)所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn),向其按月支付報酬.第60條：勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位根據(jù)勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞 動者的勞動報酬.4不得收費義務(wù)第60條：勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費用.二用工單位要派單位1-要派單位與派遣工是否形成勞動關(guān)系一一只形成勞務(wù)關(guān)系,不形成勞動合 同關(guān)系2、法定義務(wù)1與用工相應(yīng)的義務(wù)第62條：用工單位應(yīng)當(dāng)履行以下義務(wù)：一執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn),提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護；二告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬；三支付加班費、績效獎金,提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇；四對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所必需的培訓(xùn)；五連續(xù)用工的,實行正常的工資調(diào)整機制

33、.2不得收費義務(wù)3禁止再派遣和自我派遣義務(wù)4不得隨意退回派遣工義務(wù)三派遣勞動者的權(quán)利P1941、平等待遇權(quán)第61條：勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的,被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件,根據(jù)用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行.第63條：被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利.用工單位無 同類崗位勞動者的,參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確 定.丁前結(jié)權(quán)第64條：被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會,維護自身的合法權(quán)益.勞務(wù)派遣的期限勞務(wù)派遣單位應(yīng)與被派遣勞動者訂立二年以上固定期限勞動合同.用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限,

34、工！將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議.非全日制用工：指以小時計酬為主,勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時 間不超過4小時,每周工作時間累計不超過 24小時的用工形式.1、可以訂立口頭協(xié)議2、禁止約定試用期3、不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時工資標(biāo)準(zhǔn)4、勞動報酬結(jié)算支付周期最長不得超過十五日5、任何一方都可以隨時通知對方終止用工.6、終止用工,用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟補償.工作時間制度一、工作時間概述1 .工作時間的概念及其特點工作時間,是指依國家法律規(guī)定勞動者在一晝夜之內(nèi)和一周之內(nèi)用于完本錢 職工作的時間.法律規(guī)定的一晝夜之內(nèi)工作時數(shù)的總和構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)工作日制度；一周之

35、內(nèi)工作時數(shù)的總和構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)工作周制度.2、工作時間包括：(1)生產(chǎn)或工作前從事必要的準(zhǔn)備和工作結(jié)束時的整理時間；(2)因用人單位的原因造成的等待工作任務(wù)的時間；(3)參加與工作有直接聯(lián)系并有法定義務(wù)性質(zhì)的職業(yè)培訓(xùn)和教育時間；(4)連續(xù)性有害于健康工作的間隙時間；(5)女職工哺乳的往返途中時間、未成年工工作中適當(dāng)?shù)墓らg休息時間等；(6)法律規(guī)定的其他屬于計算作工作時間的事項.3、工作時間有顯著特點；第一,既有標(biāo)準(zhǔn)工作日的規(guī)定,又有標(biāo)準(zhǔn)工作周的規(guī)定,同時也有其他標(biāo)準(zhǔn) 工作時間的規(guī)定.第二,無論是標(biāo)準(zhǔn)工作日,或是標(biāo)準(zhǔn)工作周的法律規(guī)定,都僅僅確立了用人 單位對勞動者在工作時間上不得突破的上限標(biāo)準(zhǔn), 用人

36、單位可根據(jù)自己生產(chǎn)經(jīng)營 的具體情況,確立低于標(biāo)準(zhǔn)工作日和標(biāo)準(zhǔn)工作周的工作時間制度.第三,標(biāo)準(zhǔn)工作日和標(biāo)準(zhǔn)工作周制度,是工作時間制度的根底,法律允許實 行的其他工時制度,都必須依據(jù)上述兩項標(biāo)準(zhǔn)測定相關(guān)的定額和因素.4、我國工作時間立法概況?勞動法?第36條明確規(guī)定；“國家實行勞動者每日工作時間不超過 8小時、平 均每周工作時間不超過44小時的工時制度. 5、確定工作時間的依據(jù)(1)生產(chǎn)力開展水平和勞動生產(chǎn)率的上下;(2)勞動者在生理、心理能夠承受的限度;(3)人口因素(4) 一個國家的文化傳統(tǒng)、社會觀念等.6、適當(dāng)縮短工時的意義(1)有利于勞動者的身心健康,保證勞動者的休息權(quán).(2)有利于全面提

37、升勞動者的素質(zhì).(3)可提升工時利用率和固定資產(chǎn)利用率,在一定程度上解決失業(yè)問題.(4)對國家來說,能夠啟動市場,帶動旅游、餐飲、娛樂等第三產(chǎn)業(yè)的開展c二、工作時間的種類一) 標(biāo)準(zhǔn)工時制度：是指在正常情況下,一般職工普遍實行的工作時間制度.我國的標(biāo)準(zhǔn)工時制有兩項根本內(nèi)容：(1)勞動者每日工作時間不超過8小時,每周工作時間不超過40小時. 每周至少休息一日.即勞動者根據(jù)日歷時間每周至少有一個連續(xù) 24小時的休 息時間.二)縮短工作日：是指法律規(guī)定的少于標(biāo)準(zhǔn)工作日時數(shù)的工作日,即勞動者每天工作的時數(shù)少于8小時或者每周工作的時數(shù)少于 40小時 我國已實行縮短工作日的勞動者主要有以下幾類：1 .從事礦

38、山井下、高山、有毒有害、特別繁重體力勞動的勞動者2 .從事夜班工作的勞動者.3 .在哺乳期工作的女職工.4、未滿18周歲的未成年工.三)不定時工時制：又稱為無定時工時制,是指沒有固定工作時間限制的工作時 問制度.企業(yè)對符合以下條件之一的職工,可以實行不定時工作制：1 .企業(yè)中的高級治理人員、外勤人員、推銷人員、局部值班人員和其他因工作無法按標(biāo)準(zhǔn)工作時間衡量的職工；2 .企業(yè)中的長途運輸人員、出租汽車司機和鐵路、港口、倉庫的局部裝卸人員及因工作性質(zhì)特殊、需機動作業(yè)的職工；3 .其他因生產(chǎn)特點、工作特殊需要或責(zé)任范圍的關(guān)系,適合實行不定時工 作制的職工.四綜合計算工時制：是指用人單位根據(jù)生產(chǎn)和工作

39、的特點,分別采取以周、月、 季、年等為周期綜合計算勞動者工作時間的一種工時形式.綜合計算工作時間制適用于符合以下條件之一的企業(yè)職工：1 .交通、鐵路、郵電、水運、航空、漁業(yè)等行業(yè)中因工作性質(zhì)特殊,需連 續(xù)作業(yè)的職工；2 .地質(zhì)及資源勘探、建筑、制鹽、制糖、旅游等受季節(jié)和自然條件限制的 行業(yè)的局部職工；3 .其他適合實行綜合計算工時工作制的職工 最低工資制度一、最低工資制度的產(chǎn)生和含義最低工資制度最早產(chǎn)生于19世紀(jì)末的新西蘭、澳大利亞,其后,英、法、 美等資本主義國家也結(jié)合本國的實際情況,建立了各自的最低工資制度.最低工資的產(chǎn)生是由工人階級斗爭的結(jié)果,隨著二十世紀(jì)工人運動的高漲和 社會經(jīng)濟的開展

40、,資本主義國家很快普遍實行了最低工資制度.它是商品經(jīng)濟和現(xiàn)代工資開展到一定階段的必然產(chǎn)物.一最低工資最低工資是指勞動者在法定工作時間或依法簽訂的勞動合同約定的工作時 間內(nèi)提供了正常勞動的前提下,由用人單位支付的保證勞動者個人及其家庭成員 根本生活需要的最低勞動報酬.二最低工資應(yīng)具有的三要件：勞動者在單位時間里提供了正常勞動； 最低工資標(biāo)準(zhǔn)是由政府直接規(guī)定的,勞動關(guān)系雙方不得自愿協(xié)商； 只要勞動者提供了單位時間的正常勞動,用人單位支付的勞動報酬就不得低 于政府規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)正常勞動：在法定或勞動合同規(guī)定的時間內(nèi)從事的勞動,包括試用期、勞動者依法享受帶薪休假、探親假、焙喪假以及依法參加社會活動期間視為

41、提供正常勞動.三特征：1、最低工資的范圍不僅包括勞動者本人的根本生活需要,而且也包括勞動者贍 養(yǎng)的家庭成員的生活需要.2、最低工資數(shù)額由最低工資率確定.3、最低工資確定了勞動者的最低工資標(biāo)準(zhǔn).4、最低工資只有在勞動者在法定工作時間內(nèi)提供了正常的勞動才能適用.二、最低工資的給付1 .不得作為最低工資組成局部的收入：延長工作時間工資； 中班、夜班、高溫、低溫、井下、有毒有害等特殊工作環(huán)境、條件下的津貼； 法律、法規(guī)和國家規(guī)定的勞動者福利待遇等.2 .支付的程序和方法按法進行張貼和公告.工資支付的一般規(guī)那么：1 .貨幣支付規(guī)那么.工資應(yīng)當(dāng)以法定貨幣支付,不得以實物和有價證券代替貨幣 支付.2 .直接

42、支付規(guī)那么.用人單位應(yīng)當(dāng)將工資支付給職工本人.為實施直接支付規(guī)那么,還要求用人單位書面記錄支付工資的數(shù)額、時間、領(lǐng)取者姓名及其簽字,并保存2年以上備查.3 .足額支付規(guī)那么.法定和約定應(yīng)當(dāng)支付給職工的工資工程和工資數(shù)額,必須全部支付,不得克扣.支付工資時,應(yīng)向勞動者提供一份本人工資清單.工資不得無故拖欠和克扣.? 無故拖欠不包括：因不可抗力的原因造成無法按時支付工資;因單位生產(chǎn)經(jīng)營困難、資金周轉(zhuǎn)受到影響,征得工會同意后,暫時延付.? 克扣不包括：法律、法規(guī)明確規(guī)定的;依法簽訂的?勞動合同?中約定的;依法 制定的廠規(guī)、廠紀(jì)明確規(guī)定的;經(jīng)濟效益下浮,工資下浮,但不得低于當(dāng)?shù)氐淖?低工資標(biāo)準(zhǔn)；勞動者

43、請事假等相應(yīng)減發(fā)的工資.4 .定期支付規(guī)那么.用人單位必須按規(guī)定或約定日期及時支付工資給勞動者,如遇節(jié)假日或休息目,那么應(yīng)提前在最近的工作日支付.5 .定地支付規(guī)那么.即用人單位除特別約定或依報酬性質(zhì)、習(xí)慣等其他情形另行確 定外,必須以營業(yè)場所為工資支付地.6 .優(yōu)先支付規(guī)那么.企業(yè)破產(chǎn)或依法清算時,職工應(yīng)得工資必須作為優(yōu)先受償?shù)膫?權(quán).7 .緊急支付規(guī)那么.在職工因遇有緊急情況下以致不能維持生活時, 用人單位必須 向該職工預(yù)支其可得工資的相當(dāng)局部.社會保證的內(nèi)容1、社會救助：最低層次的社會保證,保證社會成員的生存需要2、社會保險：根本保證,保證勞動者因失去勞動水平從而失去工資后仍能維持根本生活3