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1、實(shí)用標(biāo)準(zhǔn)文案企業(yè)勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包風(fēng)險分析一、 定義勞務(wù)派遣勞務(wù)派遣又稱人才派遣、人才租賃、勞動派遣、勞動力租賃,是指用工單位與勞務(wù)派遣單位簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議, 勞務(wù)派遣單位派遣人員到用工單位從事用工單位安排的工作內(nèi)容, 由用工單位對勞動者的勞動過程進(jìn)行組織、指揮、監(jiān)督和管理的一種用工形式。勞務(wù)外包勞務(wù)外包不是用工形式,其在法律中的定義叫“承攬”,外包承攬是屬法律定義的一種經(jīng)營形式, 是指企業(yè)將公司內(nèi)的部分業(yè)務(wù)或職能工作內(nèi)容發(fā)包給相關(guān)的機(jī)構(gòu), 由其自行安排人員按照企業(yè)的要求完成相應(yīng)的業(yè)務(wù)或職能工作內(nèi)容。二、 相同點(diǎn)勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包的共同之處是, 用工單位或發(fā)包單位都不與勞動者簽定勞動合同。三、
2、 區(qū)別3.1適用的法律不同, 勞務(wù)派遣適用勞動合同法,勞務(wù)外包適用合同法。3.2勞務(wù)外包可以是個人, 也可以是法人或其他實(shí)體;勞務(wù)派遣單位必須是嚴(yán)格按照勞動合同法規(guī)定設(shè)立的法人實(shí)體。精彩文檔實(shí)用標(biāo)準(zhǔn)文案3.3 勞動者管理的責(zé)任主體不同。 這是兩者最主要的區(qū)別。 發(fā)包企業(yè)對勞務(wù)外包單位的員工不進(jìn)行直接管理, 其工作形式和工作時間由勞務(wù)外包單位自己安排確定 ; 勞務(wù)派遣單位的員工必須按照用工單位確定的工作形式和工作時間進(jìn)行勞動。3.4 勞務(wù)外包一般按照事先確定的勞務(wù)單價根據(jù)勞務(wù)外包單位完成的工作量結(jié)算,其合同標(biāo)的一般是“事”;勞務(wù)派遣一般是按照派遣的時間和費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn), 根據(jù)約定派遣的人數(shù)結(jié)算費(fèi)用,
3、其合同標(biāo)的一般是“人”。或者說,勞務(wù)外包下,發(fā)包方買的是“勞務(wù)”,而勞務(wù)派遣下,用工單位買的是“勞動力”。3.5 違法的后果不同。勞務(wù)外包適用合同法,發(fā)包單位與承包單位之間按雙方合同承擔(dān)權(quán)利義務(wù), 發(fā)包單位對承包單位的員工基本上不承擔(dān)責(zé)任;勞務(wù)派遣中,給被派遣勞動者造成損害的,勞務(wù)派遣單位與用工單位按勞動合同法承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。四、 法律風(fēng)險及適用法規(guī)4.1勞務(wù)派遣4.1.1 勞務(wù)派遣存在的法律風(fēng)險。( 1)勞動關(guān)系不清晰。勞務(wù)型公司與用人單位簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議, 用人單位不直接與勞動者簽訂勞動合同,造成勞動者勞動關(guān)系和工作崗位分別屬于兩家單位的情況。( 2)工資支付不透明。由于勞動者的勞動關(guān)系
4、和工作崗位分屬兩家,出現(xiàn)部分勞務(wù)型企業(yè)隨意克扣工資,不按月發(fā)放工資、不按規(guī)定結(jié)付加班工資等情況, 勞動者的權(quán)益受侵害后責(zé)任主體不明確。 (3)精彩文檔實(shí)用標(biāo)準(zhǔn)文案社會保險不參加。 勞務(wù)型公司不為勞務(wù)人員辦理參保手續(xù),不繳納社保費(fèi),或者是讓勞務(wù)人員自己承擔(dān)繳納全部的社保費(fèi)。(4)可承接崗位有限制。勞務(wù)派遣一般在臨時性、 輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。臨時性,是指用工單位的工作崗位存續(xù)時間不超過六個月;輔助性,是指用工單位的工作崗位為非主營業(yè)務(wù)崗位;替代性,是指用工單位的勞動合同制職工在該崗位上無法工作的一定期間,可由被派遣的勞動者替代工作。4.1.2 勞務(wù)派遣適用的法律條文。 勞務(wù)派遣單位跨
5、地區(qū)派遣勞動者的,被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件, 按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。 (勞動合同法第六十一條)用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)(勞動合同法第六十二條):( 1)執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn),提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù);( 2)告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬;( 3)支付加班費(fèi)、績效獎金,提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇;(4) 對在崗被派遣勞動者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn);( 5)連續(xù)用工的,實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制。被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動者的,參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。 (勞動合同法第六十三條) 被派遣勞動者有權(quán)
6、在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會, 維護(hù)自身的合法權(quán)益。 (勞動合同法第六十四條)勞務(wù)派遣一般在臨時性、 輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。(勞動合同法第六十六條)勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的,由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正;情節(jié)嚴(yán)重的,以精彩文檔實(shí)用標(biāo)準(zhǔn)文案每人一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款, 并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照; 給被派遣勞動者造成損害的, 勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。(勞動合同法第九十二條)4.2勞務(wù)外包4.2.1 勞務(wù)外包存在的法律風(fēng)險: (1) 外包范圍和價格確定不合理,承包方選擇不當(dāng),可能導(dǎo)致企業(yè)遭受損失。( 2)勞務(wù)外包監(jiān)控不嚴(yán)
7、、服務(wù)質(zhì)量低劣,可能導(dǎo)致企業(yè)難以發(fā)揮勞務(wù)外包的優(yōu)勢。 (3)勞務(wù)外包存在商業(yè)賄賂等舞弊行為, 可能導(dǎo)致企業(yè)相關(guān)人員涉案。(4)發(fā)包企業(yè)對承包方指示或者選任有過失的,要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。4.2.2 勞務(wù)外包使用的法律條文。 個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動者,給勞動者造成損害的, 發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 (勞動合同法第九十四條)承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力,完成主要工作, 但當(dāng)事人另有約定的除外。 (勞動合同法第二百五十三條)五、 企業(yè)用工注意事項(xiàng)5.1合同名稱上必須明確說明是勞務(wù)外包合同還是勞務(wù)派遣合同。5.2明確合同的標(biāo)的以及結(jié)算方式,合同的標(biāo)的是“事”還是“人
8、”,費(fèi)用結(jié)算方式是工作量還是服務(wù)時間。5.3明確對勞動者的管理責(zé)任主體。勞務(wù)外包合同可以要求勞務(wù)承承包單位遵守發(fā)包單位的安全管理以及規(guī)章制度;但是要說明勞精彩文檔實(shí)用標(biāo)準(zhǔn)文案動者的工作時間以及工作內(nèi)容安排由承包單位自己負(fù)責(zé)。 勞務(wù)派遣合同中,用工單位要求勞務(wù)派遣單位必須與勞動者簽訂勞動合同。 在派遣協(xié)議中,按照勞動合同法的要求,應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任,明確勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。5.4 約定稅收財務(wù)處理。 在勞務(wù)外包合同中, 說明勞務(wù)費(fèi)用稅收的處理,可以約定企業(yè)支付的費(fèi)用是含稅價, 要求承包單位
9、提供發(fā)票。勞務(wù)派遣合同中說明, 勞動者的工資稅收由勞動者自己負(fù)擔(dān), 與企業(yè)派遣費(fèi)用的結(jié)算可以約定稅收及發(fā)票處理。需要提醒的是,根據(jù)勞動合同法第九十四條的規(guī)定,個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動者, 給勞動者造成損害的, 發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 因此企業(yè)勞務(wù)外包最好是找法人實(shí)體作為承包單位,以減少風(fēng)險。六、 結(jié)論基于勞務(wù)外包中的員工并不是企業(yè)自己的員工, 因此,對于這些人員,企業(yè)無須承擔(dān)勞動法上用人單位的義務(wù)(如:簽定勞動合同、繳納社會保險、支付工資等),企業(yè)只需按照外包合同的約定對外包公司承擔(dān)相應(yīng)的合同法上的義務(wù)即可。 如此一來,企業(yè)既實(shí)現(xiàn)了滿足自己用工需求的目的, 又大大
10、規(guī)避了勞動法上的風(fēng)險。 因此建議企業(yè)合理利用業(yè)務(wù)外包的經(jīng)營策略以整合企業(yè)外部優(yōu)秀資源, 規(guī)避用工法律風(fēng)險。精彩文檔實(shí)用標(biāo)準(zhǔn)文案七、 具體工種分析7.1清潔工特點(diǎn)清潔工即清潔工人,指那些負(fù)責(zé)清潔地方的工人, 職務(wù)包括打掃、收集垃圾送到指定收集處等。 與用人單位的主要工作或者主要經(jīng)營活動聯(lián)系不大 , 崗位要求低 , 變動頻繁 , 工作時間不是每天八小時制。鑒于清潔工特點(diǎn)從不同用工形式分析:1. 勞務(wù)派遣優(yōu)點(diǎn):方便管理,控制用工成本,規(guī)避經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。缺點(diǎn):穩(wěn)定性差、不便于用工規(guī)??刂?, 與派遣單位的連帶責(zé)任。2. 勞務(wù)外包優(yōu)點(diǎn) : 企業(yè)無需承擔(dān)保險、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)蕊L(fēng)險,規(guī)避勞動糾紛。缺點(diǎn):沒有對保潔人員形成直接管理,企業(yè)相關(guān)信息安全風(fēng)險。建議:清潔工可采用非全日制勞動合同制或勞務(wù)外包。7.2文秘特點(diǎn)掌管文書并協(xié)助機(jī)關(guān)或部門負(fù)責(zé)人處理日常工作的人員。 掌握企業(yè)信息量比較大, 崗位要求不高, 工作內(nèi)容是為部門工作提供協(xié)助。鑒于清潔工特點(diǎn)從不同用工形式分析:1.
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