的承擔(dān)債務(wù)主體的變更與債務(wù)

1、債務(wù)主體的變更與債務(wù)的承擔(dān)債務(wù)主體的變更，直接影響債務(wù)的承擔(dān)。為了充分保障債權(quán)的實現(xiàn)，對債務(wù)轉(zhuǎn)移給予關(guān)注是很有必要的。筆者就以下幾種常見債務(wù)主體變更的情形，談一下債務(wù)承擔(dān)的一已之見。一、行政單位或企業(yè)開辦的企業(yè)被撤銷或停辦后債務(wù)的承擔(dān)1、國務(wù)院國發(fā)(1985102號文件關(guān)于要進一步清理和整頓各類公司的通知第三條第一款規(guī)定：“呈報單位和各級人民政府、各有關(guān)部門，要對成立公司進行認真審核，因?qū)徍瞬划?dāng)而造成嚴重后果的，要承擔(dān)經(jīng)濟法律責(zé)任?！?、中共中央、國務(wù)院中發(fā)(19866號文件關(guān)于進一步制止黨政機關(guān)和黨政干部經(jīng)商辦企業(yè)的規(guī)定第六條規(guī)定：“黨政機關(guān)及所屬編制序列的事業(yè)單位及其干部開辦的企業(yè)停辦以后

2、，應(yīng)由直接批準(zhǔn)的業(yè)務(wù)主管部門負責(zé)清理。由于違法經(jīng)營導(dǎo)致虧損倒閉、資不抵債，或造成其他嚴重后果的，要由直接批準(zhǔn)的業(yè)務(wù)主管部門和企業(yè)共同承擔(dān)經(jīng)濟責(zé)任和法律責(zé)任?！?、最高人民法院關(guān)于行政單位或企業(yè)單位開辦的企業(yè)倒閉后債務(wù)由誰承擔(dān)問題的批復(fù)(1987年8月29日法<研>復(fù)198733號規(guī)定：(1行政機關(guān)(包括黨政機關(guān)及其所屬序列的事業(yè)單位及其干部開辦的企業(yè)、公司停辦后，凡符合上述兩個文件規(guī)定的，應(yīng)由直接批準(zhǔn)的業(yè)務(wù)主管部門負責(zé)清理，企業(yè)、公司所負債務(wù)先由企業(yè)、公司的財產(chǎn)承擔(dān)，不足部分由直接批準(zhǔn)開辦企業(yè)的業(yè)務(wù)主管部門或開辦公司的呈報單位負責(zé)清償。(2企業(yè)單位開辦的分支企業(yè)倒閉后，如果分支企業(yè)

3、實際具備獨立的法人資格，所負債務(wù)應(yīng)由分支企業(yè)自己負責(zé)清償;不具備獨立法人資格，應(yīng)由開辦該分支企業(yè)的單位負連帶責(zé)任。4、國務(wù)院關(guān)于在清理整頓公司中被撤并公司債權(quán)債務(wù)清理問題的通知(1990年12月12日國發(fā)199068號及最高人民法院關(guān)于在經(jīng)濟審判中適用國務(wù)院國發(fā)199068號文件有關(guān)問題的通知(1991年3月16日法<經(jīng)發(fā)>199110號規(guī)定：(1具備法人條件且與開辦公司的黨政機關(guān)脫鉤的公司， 一律以其經(jīng)營管理或所有的財產(chǎn)承擔(dān)債務(wù)。黨政機關(guān)向公司收取資金或?qū)嵨锏?，?yīng)在收取的限度內(nèi)，對公司所欠債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。(2沒有注冊資金或?qū)嵱匈Y金與注冊資金不符的，由公司主管部門或呈報單位、投資單位

4、在注冊資金范圍內(nèi)，對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。(3主管部門或開辦單位抽逃、轉(zhuǎn)移資金，隱匿財產(chǎn)逃避債務(wù)的，應(yīng)將抽逃、轉(zhuǎn)移的資金和隱匿的財產(chǎn)全部退回，償還公司債務(wù)。5、最高人民法院關(guān)于企業(yè)開辦的企業(yè)被撤銷或歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問題的批復(fù) (1994年3月30日法復(fù)19944號。該司法解釋與前述(1991年3月16日法<經(jīng)>發(fā)199110號的司法解釋精神是一致的，只不過將關(guān)系到企業(yè)法人資格條件的自有資金與注冊資金的要求進一步具體化：(1自有資金雖與注冊資金不符，但達到了中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例實施細則第十五條第(七項或其它有關(guān)法規(guī)規(guī)定的數(shù)額且具備了企業(yè)法人的其它條件的，應(yīng)當(dāng)認定具有企

5、業(yè)法人資格。該企業(yè)被撤銷或歇業(yè)后，其財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，開辦企業(yè)應(yīng)當(dāng)在該企業(yè)實際投入的自有資金與注冊資金差額范圍內(nèi)承擔(dān)民事責(zé)任。(2沒有投入自有資金或投入的自有資金達不到企業(yè)法人登記管理條例實施細則第十五第七項或其它有關(guān)法規(guī)規(guī)定的數(shù)額，以及不具備企業(yè)法人其他條件的，應(yīng)當(dāng)認定其不具備法人資格，其民事責(zé)任由開辦該企業(yè)的企業(yè)法人承擔(dān)。黨中央、國務(wù)院早在1984年月日12月3日頒布關(guān)于嚴禁黨政機關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的規(guī)定后，陸續(xù)出臺了一系列政策性文件和法規(guī)、規(guī)章，最高人民法院也為此作出了一系列司法解釋。但決定行政單位或企業(yè)開辦的企業(yè)關(guān)、停、并、轉(zhuǎn)后債務(wù)承擔(dān)的依據(jù)是前述6個政策性文件及司法解釋，特

6、別是國發(fā)(1985102號文件、國發(fā)(199068號文件及最高人民法院(法<研>復(fù)198733號、(法復(fù)19944號司法解釋是最重要的辦案依據(jù)。二、總公司與其分支機構(gòu)(分公司相互之間債務(wù)的承擔(dān)1、法人之間的債務(wù)是獨立的，亦即一個法人沒有義務(wù)為另一個法人承擔(dān)債務(wù)。只要是獨立的法人，即便是總公司或集團公司與其下屬公司或關(guān)聯(lián)投資公司、甚至是控股公司之間的債務(wù)也是如此。最高人民法院關(guān)于能否扣劃被執(zhí)行單位投資開辦的企業(yè)法人的資金償還被執(zhí)行單位債務(wù)的函(1991年4月29日法<經(jīng)>函199194號中明確答復(fù)，債務(wù)人投資舉辦的企業(yè)，經(jīng)注冊登記為企業(yè)法人，則其投資已成為該企業(yè)法人的注冊

7、資金，屬于該企業(yè)法人經(jīng)營管理的財產(chǎn)，做為投資人的債務(wù)人已無權(quán)隨意處分。如果用債務(wù)人的投資其他企業(yè)的投資款償還債務(wù)人的債務(wù)，也只能依法轉(zhuǎn)讓債務(wù)人投資其他企業(yè)的股權(quán)或所得收益償還，而不能直接扣劃。互不相干的獨立法人之間不相互承擔(dān)債務(wù)已被廣泛接受，但具有隸屬關(guān)系的總公司、集團公司與具有法人資格的下屬公司、投資的公司甚至控股的關(guān)聯(lián)公司之間也相互沒有義務(wù)承擔(dān)債務(wù)，在實踐中在某種程度上尚存在模糊認識，最高人民法院的前述司法解釋則能夠幫助澄清以上模糊認識。2、企業(yè)法人無力償還債務(wù)時，卻可以其不具法人資格的分支機構(gòu)財產(chǎn)清償。最高人民法院關(guān)于企業(yè)法人無力償還債務(wù)時，可否執(zhí)行其分支機構(gòu)財產(chǎn)問題的復(fù)函 (1991年

8、4月2日法<經(jīng)>函199138號明確答復(fù)，企業(yè)法人的經(jīng)營活動由其分支機構(gòu)的經(jīng)營行為具體體現(xiàn)，分支機構(gòu)經(jīng)營管理的財產(chǎn)是企業(yè)法人經(jīng)營管理的財產(chǎn)或者屬企業(yè)法人所有的財產(chǎn)，仍為企業(yè)法人對外承擔(dān)民事責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)。對企業(yè)法人的債務(wù)可以裁定由企業(yè)法人的分支機構(gòu)負責(zé)償還。3、不具法人資格的企業(yè)法人分支機構(gòu)的債務(wù)，由企業(yè)法人負擔(dān)。(1公司法第13條規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。”(2最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見第107條規(guī)定;“不具有法人資格的企業(yè)法人的分支機構(gòu)，以自己的名義對外簽訂保證合同，一般應(yīng)當(dāng)認定

9、無效。但因此產(chǎn)生的財產(chǎn)責(zé)任，分支機構(gòu)如有償付能力的，應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān);如無償付能力的，由企業(yè)法人負擔(dān)?！?3最高人民法院關(guān)于不具備法人資格的企業(yè)分支機構(gòu)作為經(jīng)營合同一方當(dāng)事人的保證人，其保證合同是否有效及發(fā)生糾紛時如何處理問題的批復(fù)(1988年3月24日答復(fù)：此種情況應(yīng)認定保證合同無效。“企業(yè)法人的分支機構(gòu)如無代為履行或者代償能力，在有關(guān)保證責(zé)任的訴訟中應(yīng)將該企業(yè)法人列為訴訟當(dāng)事人，并承擔(dān)保證人應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。”三、企業(yè)合并、分立后債務(wù)的承擔(dān)民法通則第44條規(guī)定：“企業(yè)法人分立、合并或有其他重要事項變更，應(yīng)向登記機關(guān)登記并辦理公告?！薄捌髽I(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。

10、”最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見第50條規(guī)定：“企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當(dāng)事人;企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。”企業(yè)合并后，應(yīng)是由合并后的企業(yè)法人承擔(dān)參與合并的所有企業(yè)的合并以前的債務(wù)，而不是哪一家承擔(dān)合并企業(yè)的債務(wù)。例如，在進行城市信用社的體制改革時，在一些試點城市，將所有城市信用社合并組建城市合作銀行，就是一種典型的企業(yè)合并形式。城市合作銀行組建以后，原城市信用社的債權(quán)債務(wù)均由城市合作銀行享有和承擔(dān)。對于這一點，司法實踐中已被廣泛接受。至于企業(yè)法人分立的，其分立前債

11、權(quán)債務(wù)的享有與承擔(dān)尚存在不同認識。例如，企業(yè)法人A公司存續(xù)期間，成立了不具有法人資格的B分公司。后因種種原因B分公司獨立,成立具有獨立法人資格的B公司，B分公司的債務(wù)應(yīng)由誰承擔(dān)?如按照民法通則第44條規(guī)定，似應(yīng)由變更后的B分公司承擔(dān)。而按照最高院適用民訴法司法解釋第50條之規(guī)定，B分公司債務(wù)顯然由A、B公司共同負連帶清償責(zé)任。這在法律適用上就出現(xiàn)了不一致。筆者認為，此時應(yīng)由A、B公司負連帶清償責(zé)任，既不能由A公司也不能由變更后的B公司分別單獨承擔(dān)B分公司的債務(wù)。因為B分公司的所欠債務(wù)是B分公司在不具有法人資格的情況下欠下的，此時B分公司的債權(quán)人之所以愿與B分公司發(fā)生經(jīng)濟往來，是因為B分公司所為

12、民事行為由其總公司即A公司承擔(dān)民事責(zé)任。如果B分公司獨立后變成了B公司，A公司與B公司的財產(chǎn)償債能力都必然因此發(fā)生變化，此時如果單獨由A公司或B公司承擔(dān)B分公司債務(wù)，對B分公司的債權(quán)人來講，都意味著債務(wù)主體發(fā)生了變化，亦即債務(wù)發(fā)生了轉(zhuǎn)移。而根據(jù)現(xiàn)行法律，債務(wù)的轉(zhuǎn)移是必需要經(jīng)過債權(quán)人同意的，這種不經(jīng)債權(quán)人同意就想當(dāng)然地轉(zhuǎn)移債務(wù)的做法與現(xiàn)行法律自相矛盾。而A、B公司共同對B分公司的債務(wù)負連帶清償責(zé)任，雖然在債務(wù)主體的形式上發(fā)生了變化，而在實質(zhì)內(nèi)容上并沒有改變，對B分公司的債權(quán)人沒有任何影響。因此筆者認為，企業(yè)合并以后債務(wù)的承擔(dān)問題應(yīng)適用最高院關(guān)于民訴法司法解釋第50條之規(guī)定，而不適用民法通則第40

13、條，建議對民法通則第40條應(yīng)據(jù)最高院適用民訴法司法解釋第50條之規(guī)定做出相應(yīng)的修改，以保證法律適用的統(tǒng)一和保障對企業(yè)分立后對分立前企業(yè)法人的債權(quán)人的債權(quán)充分、有效的法律保障。根據(jù)民法通則第44條第一款之規(guī)定，無論企業(yè)合并后對企業(yè)合并前的債務(wù)由誰來承擔(dān)，都必須向登記機關(guān)辦理登記并公告。筆者認為，如果要確認企業(yè)法人分立后對分立前的債務(wù)由A公司或分立后的B公司單獨承擔(dān)，必須賦予企業(yè)法人分立前所欠債務(wù)的債權(quán)人在合并登記及公告時以抗辯權(quán)，即債權(quán)人有權(quán)根據(jù)企業(yè)法人分立后債務(wù)人A公司或B公司的實際償債能力，決定這種實際上屬于債務(wù)轉(zhuǎn)移的債權(quán)的主體的變更與否及如何變更。如果此時債權(quán)人認為企業(yè)法人分立成A、B公司

14、之后，無論是A公司還是B公司都有能力單獨償還自己的債務(wù)，也就是說企業(yè)法人的分立對分立前債務(wù)的承擔(dān)沒有什么影響，單獨由A公司或B公司承擔(dān)變更前的債務(wù)是成立的。否則，還是應(yīng)由分立后的法人即A、B公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。筆者認為之所以在債務(wù)轉(zhuǎn)移之時賦予債權(quán)人以抗辯權(quán)的必要，是為防止債務(wù)人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避債務(wù)，從而損害債權(quán)人的債權(quán)。四、擅用、冒用、借用、盜用企業(yè)名義所引發(fā)的債務(wù)的承擔(dān)所謂擅用是指法人或其他組織應(yīng)登記而未登記即以法人或其他組織名義進行民事活動。根據(jù)最高院適用民訴法司法解釋第49條之規(guī)定，因為此時的法人或其他組織是不存在的，此時引發(fā)的債務(wù)由直接責(zé)任人承擔(dān)。根據(jù)該條司法解釋，冒用法人、其他組織名

15、義進行民事活動的，由此產(chǎn)生的債務(wù)也由直接責(zé)任人即冒用人承擔(dān)。根據(jù)最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<經(jīng)濟合同法>若干問題的意見，冒用單位名義簽訂的經(jīng)濟合同無效。而最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟合同糾紛案件中具體適用<經(jīng)濟合同法>的問題的解答里對冒用行為則做詳細規(guī)定：(1合同簽訂人利用委托單位的合同專用章或加蓋公章的空白合同書簽訂合同的，委托單位對合同簽訂人簽訂的合同承擔(dān)責(zé)任。(2合同簽訂人持有委托單位出具的介紹信簽訂的合同的，委托單位及合同簽訂人承擔(dān)連帶責(zé)任。(3合同簽訂人未持委托單位出具的任何授權(quán)委托證明簽訂合同的，如果委托單位不予追認，責(zé)任應(yīng)由簽訂人自負。最高院適用民訴法司法解釋第52條規(guī)定：借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或銀行帳戶的，出借單位和借用人對由此產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟合同糾紛案件中具體適用<經(jīng)濟合同法>的若干問題的解答中規(guī)定：“對借用其他單位的業(yè)務(wù)