第六章公司的資本制度

1、第六章公司的資本制度第六章公司資本制度【導語】資本，是公司法中最基 本的概念之在公司法中起 著主導性的作 用，公司法中 的許多其他制 度和規(guī)則都與 資本制度有著 內(nèi)在的密切的聯(lián)系，一些法 律規(guī)則實質(zhì)上 是資本制度的 具體體現(xiàn)和要 求。學習本章，應重點理 解和掌握資本 與相關(guān)法律概 念的關(guān)系、公 司法的資本原 則和資本形成 制度、股份發(fā)行的分類、增資與減資的條 件和程序。應 對資本、最低 資本額、增資、 減資的法律意 義有基本的理 解和認識。應對股份發(fā)行的 條件和程序有 一般的了解和 掌握。第一節(jié) 公司資本的概念和意義、公司資本的概念公司資本(Capital)，又稱股本或股份資本，是公司成立時章

2、程規(guī)定的，由 股東出資構(gòu)成的財產(chǎn)總額。因此，資本具有以下幾個特點：1.資本是公司自有的獨立財產(chǎn)。在公司占有、使用的財產(chǎn)中，有的是自有、 即自己所有的財產(chǎn)，有的是借貸來的財產(chǎn)，公司法上的資本僅指公司自己所有、 不受他人支配的獨立財產(chǎn)。資本也是公司的原始財產(chǎn)，公司成立后，會有多種財 產(chǎn)來源，但最初的財產(chǎn)就是公司的資本。2.資本是一個抽象的財產(chǎn)金額。 資本是抽象的價值金額， 而不是具體的財產(chǎn) 形式，雖然構(gòu)成資本的財產(chǎn)總是以貨幣、或者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等 具體形式存在，但資本卻是不受具體財產(chǎn)形式影響的財產(chǎn)金額。因此，同樣的資 本會有完全不同的具體財產(chǎn)構(gòu)成，而相同的財產(chǎn)構(gòu)成會代表完全不同的資本

3、。3.資本來源于股東的出資。 公司資本是公司全體股東的永久性投資， 只能由股東出資構(gòu)成，股東出資總額即為公司資本總額。經(jīng)營積累或接受贈與等形成的財產(chǎn)，非屬股東出資而不能直接計入公司資本。4.資本是在公司成立時由章程予以規(guī)定的。任何公司成立時都必須制定章 程，而公司資本則是章程必須予以記載的事項。5.資本是一個確定不變的財產(chǎn)數(shù)額。 公司資本一經(jīng)確定， 即不能自然或隨意 改變。公司的盈利或虧損， 導致其資產(chǎn)數(shù)額的變化， 但這并不自然改變其資本額。如果根據(jù)實際情況需要改變，亦須嚴格履行相關(guān)的法定程序。二、公司資本的不同含義和形式資本一詞，在不同國家的公司法立法、理論和實踐中，常在不同的含義上使 用資

4、本，資本由此表現(xiàn)出以下不同的含義和形式：1.注冊資本(Registered Capital)，又稱額面資本或核定資本，是指公司 成立時注冊登記的資本總額。但注冊資本是否應為實繳資本， 本或發(fā)行資本登記注冊，各國立法規(guī)定則有所不同。2.授權(quán)資本(Authorized Capital)，又稱名義資本 指公司根據(jù)公司章程授權(quán)可發(fā)行的全部資本。依英美公司法， 明公司的授權(quán)資本，但不必將授權(quán)資本全部發(fā)行，只須部分發(fā)行即可，剩余部分 授權(quán)董事會根據(jù)需要分次發(fā)行。2.發(fā)行資本(Issued Capital)，又稱已發(fā)行資本，是指公司一次或分期發(fā) 行股份時，已經(jīng)發(fā)行的資本總額。根據(jù)公司資本發(fā)行的安排，授權(quán)資本

5、可以部分 或全部成為發(fā)行資本。3.實繳資本(Paid-up Capital)，亦稱已繳資本、實收資本，指股東已經(jīng) 向公司繳納的資本。資本已經(jīng)發(fā)行不等于股東已經(jīng)實際繳納。在授權(quán)資本制下， 股東亦可能對其認購的股份分期繳納股款，其實際繳納的部分即構(gòu)成實繳資本。4.待繳資本(Uncalled Capital)，又稱催繳資本，指公司已發(fā)行、股東已 認購但尚未繳納的資本。對催繳資本，公司有權(quán)隨時向股東催繳，股東有義務按 約定或公司的要求繳納。5.保留資本(Reserve Capital)，又稱儲備資本，是指在公司正常經(jīng)營情況 下，發(fā)行和待繳資本中不得向股東催繳的部分，對于保留資本，只有在公司破產(chǎn) 時才可

6、催繳。由此可見，資本是十分復雜的法律概念，普遍適用于各國公司法的統(tǒng)一資 本概念是不存在的，事實上，在不同國家，對不同類型的公司，在法定資本制 之下和授權(quán)資本制之下，是否可以以授權(quán)資Nominal Capital)。公司章程中必須注資本都會具有不同的含義或表現(xiàn)出不同的形式。在我國，公司法實行的是法定資本制，無論是有限責任公司還是股份有限 公司，資本均需經(jīng)注冊方為有效，并且必須實際繳納，因此，資本就是注冊資 本。而注冊資本是以發(fā)行資本還是以實繳資本注冊，2005年公司法與1993年公 司法規(guī)定有很大變化，93年公司法中的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體 股東實繳的出資額，因此，注冊資本也就是發(fā)行

7、資本、實繳資本，四者為同一 概念，不允許有待繳資本和保留資本。2005年公司法規(guī)定有限責任公司的 注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額 （26條）；以發(fā)起設(shè)立 方式設(shè)立的股份有限公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購 的股本總額 （81條第1款）；以募集設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司的注冊資本為 在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額（81條第2款）三、公司資本與資產(chǎn)、凈資產(chǎn)、股東權(quán)益、投資總額一）資本與資產(chǎn)。公司資產(chǎn)（Assets），亦稱為公司實有財產(chǎn)，是公司實際擁有的全部財產(chǎn)，包括有形財產(chǎn)和無形財產(chǎn)。在財產(chǎn)形態(tài)上，資產(chǎn)分為流動資產(chǎn)、長期投資、固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)和遞延資產(chǎn)等。

8、在財產(chǎn)來源上，資產(chǎn)主要來 自于三個方面：股東的出資即公司資本、公司對外負債、公司的資產(chǎn)收益和經(jīng)營 收益。資產(chǎn)與負債作為公司資產(chǎn)負債表中的兩個欄目，存在互動的對應關(guān)系，由 于負債是資產(chǎn)的來源，因此，公司負債的增減必導致資產(chǎn)的相應增減。就概念的范圍而言，公司資產(chǎn)要大于資本，資本只是資產(chǎn)的一部分。但就實 際情況而言，資本與資產(chǎn)的對應關(guān)系會因公司的經(jīng)營狀況而有很大差別。公司成 立時，沒有任何對外負債，其資本就是其全部資產(chǎn)，公司成立后，隨著公司對外負債的發(fā)生，資產(chǎn)通常都會高于資本，但并不排除因公司的極度虧損或公司資產(chǎn) 價值的劇烈變化而導致資產(chǎn)低于資本的情況發(fā)生。公司法人的獨立財產(chǎn)責任，非以資本而是以實有

9、的全部資產(chǎn)對其債務負責，公司資產(chǎn)才是公司對外承擔財產(chǎn)責任的實際擔保。二）資本與凈資產(chǎn)。公司的凈資產(chǎn)（Net Assets、Net Worth）指公司全部資產(chǎn)減去全面負債后的余額。公司的資產(chǎn)實質(zhì)上分為自有資產(chǎn)和借貸資產(chǎn)，借 貸資產(chǎn)雖然形式上或暫時屬公司所有， 但債務一經(jīng)清償， 公司資產(chǎn)即相應地減少， 實質(zhì)屬公司所有的是其中的自有資產(chǎn)，凈資產(chǎn)正是公司自有資產(chǎn)的價值，也是其 實質(zhì)的財產(chǎn)能力和資產(chǎn)信用的基礎(chǔ)。公司成立時，沒有任何對外負債，其資本就 是其全部資產(chǎn)，同時也是其凈資產(chǎn)，公司成立后，資產(chǎn)價值及相應的凈資產(chǎn)的價值就處于不斷的變化之中，凈資產(chǎn)可能高于資本，也可能低于資本。在公司資產(chǎn) 等于負債時，凈

10、資產(chǎn)等于零，而在公司資不抵債時，凈資產(chǎn)則為負值。（三）資本與股東權(quán)益。股東權(quán)益（Equity），又稱所有者權(quán)益，是指股東 對公司凈資產(chǎn)享有的權(quán)利。股東權(quán)益分為四個部分，即資本、資本公積、盈余公 積和可分配利潤，資本是其中的一部分。因此，一般情況下，股東權(quán)益要大于資 本，但如果公司沒有資本收益，從未盈利， 因而也從未提留資本公積和盈余公積， 則股東權(quán)益可能等于資本，如果公司虧損，可分配利潤為負值的話，股東權(quán)益還會低于資本。同時，股東權(quán)益只是股東對公司凈資產(chǎn)的抽象價值的權(quán)利，而不是 對任何具體形態(tài)資產(chǎn)的權(quán)利；股東權(quán)益無論多大，都無權(quán)直接支配或處分公司財 產(chǎn)。（四）資本與投資總額。公司投資總額是為公

11、司設(shè)立和經(jīng)營而向其投入的全部 財產(chǎn)總額，包括股東出資形成的注冊資本和注冊資本之外向公司的投入。投資總額的概念主要在外商投資企業(yè)法中使用，但在普通有限公司中，也有約定或規(guī)定 公司投資總額的情況。但對投資總額中資本之外投資部分的法律性質(zhì)，究竟屬于股東對公司的借貸還是出資性投入，尚無明晰、一致的界定。四、公司資本的法律意義一）資本是公司成立的基本條件公司是依法成立的企業(yè)法人，公司要取得法人的人格和地位，必須具備一定 的條件。在民法通則和公司法規(guī)定的公司成立條件中，有實體條件，有程序條件，有財產(chǎn)條件，有組織條件，資本屬于其中的實體條件和財產(chǎn)條件。不具備此種條件的公司不應取得公司的注冊登記，已經(jīng)登記的公

12、司也會因此而被否 定人格或揭穿面紗。二）資本是公司進行經(jīng)營活動的基本物質(zhì)條件公司是營利性經(jīng)濟組織，具有從事商業(yè)性經(jīng)營的權(quán)利能力，而這種能力的實 現(xiàn)有賴于一定的物質(zhì)條件，而這些條件的形成都需要有一定的資本。舍此條件， 公司既無法參與任何財產(chǎn)關(guān)系，也不能開展經(jīng)營活動，即人們通常所稱的“皮包 公司”。因此，公司法對公司資本的要求，對于公司經(jīng)營能力的形成和維持具有 重要作用。三）資本是公司承擔財產(chǎn)責任的基本保障公司作為法人組織，是以其全部資產(chǎn)對其債務獨立負責。資產(chǎn)的范圍和多少 直接決定公司的債務清償能力和對債權(quán)人的保護程度，而資本是公司資產(chǎn)形成的 基礎(chǔ)和來源，資本的規(guī)模和多少對公司資產(chǎn)的范圍和多少有直

13、接的影響。 因此，確定和維持公司一定數(shù)額的資本，對于奠定公司基本的債務清償能力、保障債權(quán) 人的利益和交易安全，具有重要的意義。（四）資本是公司股東承擔責任的界限所謂有限責任，是指股東對公司債務的責任，而非公司本身的責任。股東以其出資額為限對公司債務負責，對全體股東而言，實際上也就是以公司資本為限 對公司債務負責，公司的資本額，就是全體股東債務責任的最大限度，如果股東 履行了出資義務，公司資本真實到位，股東也就不再承擔進一步的責任。在我國，在虛假出資、資本不實情況下，資本對確定股東的責任還有著十分 具體的作用。根據(jù)最高人民法院有關(guān)司法解釋文件（最高人民法院1994年發(fā)布的 關(guān)于企業(yè)開辦的企業(yè)被撤

14、銷或者歇業(yè)后民事責任承擔問題的批復）的精神，如 果公司注冊資本不實，但實繳資本達到了法定最低資本額的，股東應在注冊資本不實的范圍內(nèi)，即實繳資本與注冊資本的差額范圍內(nèi)對公司債務承擔責任。如果 實繳資本低于法定最低資本額， 則不承認公司的法人人格， 股東對公司債務應承 擔無限清償責任。2005年公司法頒行后， 雖然不應再以實繳資本與注冊資本不一 致追究股東責任，但是否履行了法定的資本實繳義務依然應作為追究股東責任的 重要依據(jù)。第二節(jié)公司資本原則與資本形成制度、公司資本原則 、公司資本形成制度第三節(jié)最低資本額制度、最低資本額制度的意義二、中國最低資本額制度三、最低資本額制度評價與改革第四節(jié)公司資本募

15、集與股份發(fā)行、公司資本的募集 、股份發(fā)行分類三、股份發(fā)行原則四、股份公開發(fā)行的條件五、股份發(fā)行程序第五節(jié) 增加資本與減少資本、增加資本 、減少資本思考題： 一、名詞解釋：1注冊資本2授權(quán)資本3發(fā)行資本4實繳資本5待繳資本6保留資本7資本8資產(chǎn)9資金10凈資產(chǎn)11股東權(quán)益12投資總額13資本確定原則14資本維持原則15法定資本制16授權(quán)資本制17折中資本制18認可資本制19折中授權(quán)資本制20公開募集21不公開募集22設(shè)立發(fā)行23新股發(fā)行24直接發(fā)行25 間接發(fā)行26公開發(fā)行27不公開發(fā)行28增資發(fā)行29非增資發(fā)行30通常發(fā)行31 特別發(fā)行32配股增資33送股增資、簡答題：1簡述公司資本的法律意義

16、2資本、資產(chǎn)與凈資產(chǎn)的區(qū)別及各自的法律意義。3簡述公司法上的資本確定原則4資本維持原則的要求及其在公司法制度中的體現(xiàn)5法定資本制與授權(quán)資本制的比較與取舍6.我國公司法上的出資分期繳納制度及其法律意義7股份公開發(fā)行的特點、作用與條件8試述資本變動中的股東保護與債權(quán)人保護三、案例分析：1996年5月，中方甲、乙、丙三公司與外方丁公司在中國注冊成立了一家中外 合資食品有限責任公司。公司注冊資金800萬人民幣。甲出資200萬元，乙、 丙各出資120萬元，丁出資480萬元。公司成立后為擴大生產(chǎn)，需增加資金投入，丁提出公司增加資本的方案，將注冊資金從800萬元提高到1500萬元，各股東按原出資比例增加出資，乙、丙也 認為丁的建議不錯。為此，公司召開董事會會議，進行討論表決，股東甲委派的董事提出甲方已無 力再出資，不同意