本案能否視為事實勞動關(guān)系(精)

1、ASK中加詰偉網(wǎng)免費法律警詢就上中顧法逮網(wǎng)本案能否視為事實勞動關(guān)系案情2002年9月20日，張某與某保險公司簽訂一份人身保險個人代理合同。合同約定，保險公司授權(quán)張某代理銷售人身保險產(chǎn)品，保險公司向張某支付津貼及據(jù)實結(jié)算代理 手續(xù)費，同時為張某提供意外傷害險、意外傷害門診醫(yī)療險等，除此之外，張某不再享受 保險公司其他任何福利待遇。合同每年或每兩年一簽，合同期限連續(xù)至2005年12月31日止。2006年1月1日，張某與該保險公司又簽訂了一份 勞動合同書，合同期限至2006 年12月31日止。保險公司以貨幣形式按月支付張某勞動報酬，雙方按國家規(guī)定繳納各項社會保險費用等，經(jīng)濟補償金按國家有關(guān)法律法規(guī)執(zhí)

2、行。合同簽訂后，張某擔(dān)任了該保險 公司某部副經(jīng)理并主持工作。2006年底，保險公司以張某違反單位規(guī)章制度為由單方解除合同，張某離開保險公司后要求從2002年起按5年計算經(jīng)濟補償金，保險公司則主張從2006年起按1年計算經(jīng) 濟補償金，雙方為此發(fā)生爭議。張某為此申請仲裁，勞動部門裁決保險公司給付5年（按5個月計算）的經(jīng)濟補償金。保險公司不服，訴至法院。分歧對本案如何處理有兩種意見:第一種意見認(rèn)為，雙方之間自2002年起簽訂的代理合同是名為代理合同關(guān)系實為事 實勞動關(guān)系，故經(jīng)濟補償金應(yīng)按 5年計算。第二種意見認(rèn)為，保險代理合同關(guān)系不能簡單視為事實勞動關(guān)系， 對張某應(yīng)按1年給 予經(jīng)濟補償金。評析筆者認(rèn)

3、為，本案保險代理人與保險公司之間的法律關(guān)系為代理合同關(guān)系而非事實勞動 關(guān)系。根據(jù)我國勞動法規(guī)定，勞動合同是指勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。事實勞動關(guān)系，是指勞動者與用人單位之間，雖然未簽訂勞動合同，但在 實現(xiàn)勞動過程中依據(jù)勞動法律規(guī)范而形成的事實上的勞動權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。保險代理制度是民事代理制度的一種，是指保險代理人根據(jù)保險委托合同或授權(quán)委托書在授權(quán)范圍內(nèi)， 以保險人的名義，代理保險義務(wù)，并向保險人收取報酬的民事法律行為，代理行為所產(chǎn)生 的法律后果直接由保險人承擔(dān)。保險代理合同是保險代理人和保險人之間為明確雙方權(quán)利 和義務(wù)關(guān)系而簽訂的合同。勞動關(guān)系與保險代理關(guān)系在法律

4、特征上存在以下區(qū)別：一、從主體上看，勞動法律關(guān)系中的勞動者主要是以職工身份從事勞動，除特殊部門 和特殊崗位外，一般不作資質(zhì)限制，勞動者屬于單位編制內(nèi)職工。保險代理人是以代理人 的身份從事業(yè)務(wù)活動，應(yīng)當(dāng)具備法律規(guī)定的條件，經(jīng)過考核和政府主管部門的批準(zhǔn)，方能 取得代理資格，不屬于保險公司職工編制之列3ASK中加迭偉網(wǎng)免費法律警詢就上中顧法逮網(wǎng)二、從依據(jù)的法律上看，勞動合同是根據(jù)勞動法和其他有關(guān)勞動法規(guī)而簽訂的，權(quán)利義務(wù)集中于勞動的付出（獲?。┖凸べY、福利待遇的獲得（支出）；在違約責(zé)任方面，規(guī)定的 是獲得（解除）勞動的權(quán)利或賠償相關(guān)對應(yīng)的損失；在合同爭議處理上，明確規(guī)定需到本企 業(yè)主管部門或當(dāng)?shù)貏趧?/p>

5、仲裁機構(gòu)申請仲裁， 不服仲裁可到法院起訴。保險代理合同是依據(jù) 保險法和保險代理人管理暫行規(guī)定簽訂的，在違約責(zé)任方面，規(guī)定的也只是一方給予 另一方造成經(jīng)濟損失時，應(yīng)為對方承擔(dān)經(jīng)濟損失責(zé)任 ；發(fā)生爭議時，雙方應(yīng)協(xié)商解決，若 協(xié)商不成時，可直接到當(dāng)?shù)胤ㄔ禾崞鹪V訟。三、從取得報酬的方式上看，在勞動合同中，勞動者只需要按規(guī)定參加用人單位的勞動，完成了規(guī)定的工作量，而不論單位的經(jīng)營成果如何，勞動者都應(yīng)享受規(guī)定的勞動報酬 和福利待遇。保險代理人的勞動報酬是按所收取保費的一定比例提取手續(xù)費（傭金），收入 的高低完全取決于自己完成的保費數(shù)額， 即使代理人的業(yè)務(wù)下滑，保險公司也無權(quán)降低代 理手續(xù)費的支付標(biāo)準(zhǔn)。四、

6、從管理方式上看，在勞動法律關(guān)系中，同一單位盡管每個勞動者的職責(zé)可能不同， 但其工作時間、規(guī)章制度、勞動紀(jì)律等都是相同的，工作中需要互相配合、協(xié)作，其管理 是有章可尋的。保險代理人拓展業(yè)務(wù)實行單兵作戰(zhàn)的形式，代理人可自由掌握工作時間，保險公司唯一能夠掌握和考核的就是其工作業(yè)績，即收取保費的數(shù)額。盡管各家保險公司 強調(diào)加強對保險代理人的管理，例如實行早會制、夕會制，強化業(yè)務(wù)培訓(xùn)，實行團(tuán)隊編制 等等，但目前還沒有形成一套完整、規(guī)范的管理模式。本案中，自2002年至2005年12月31日這段期間，雙方簽訂的是保險代理合同，構(gòu) 成保險代理關(guān)系，張某的身份是保險代理人，其報酬按合同提取一定比例傭金，其工作時間、工作量多少完全由自己掌握，至于保險公司發(fā)放的工資存折及榮譽證書等均是為了便 于開展工作及鼓勵代理人工作積極性，并不能說明雙方構(gòu)成事實勞動關(guān)系。而自2006年簽訂勞動合同起，雙方構(gòu)成勞動關(guān)系，張某是保險公司的職員，必須遵守公司工作時間、 規(guī)章制度、勞動紀(jì)