格式合同及其立法規(guī)制胡茂剛

1、格式合同及其立法規(guī)制/胡茂剛            格式合同及其立法規(guī)制/胡茂剛    2006-1-12 14:58:46                          &#

2、160;                                 格式合同及其立法規(guī)制     胡茂剛陳元慶          二十世紀(jì)以來，

3、契約方面出現(xiàn)了新趨向即格式合同的普遍采用。壟斷經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，公益事業(yè)的需求，使建立在雙方當(dāng)事人地位完全平等基礎(chǔ)上的契約自由原則遭到嚴(yán)重破壞，以致引發(fā)了格式合同究竟是否為合同的爭論，有學(xué)者甚至發(fā)出了契約的死亡這一感嘆。1各國經(jīng)濟(jì)立法、民商法律逐漸注意到格式合同的流弊，并著手從立法上加以限制。     一、格式合同及其特征     格式合同，又稱格式條款、標(biāo)準(zhǔn)合同，一般合同條款、附合合同，是指合同條款由一方當(dāng)事人預(yù)先擬定，對方當(dāng)事人只能全部接受或一概拒絕，不能就個別條款進(jìn)行商洽的合同。   

4、  格式合同的法律特征在于：(1)格式合同的要約具有廣泛性、持久性和細(xì)節(jié)性。一般向廣大公眾發(fā)出，涉及到某一特定時期所要訂立的全部合同，并且包含和確定了合同的具體條款。(2)格式合同乃單方事先擬就，實(shí)踐中多為提供商品或者服務(wù)的一方制定并提出，對方當(dāng)事人不直接參與合同的制定。(3)格式合同具有不變性，所有的合同條款構(gòu)成密不可分的統(tǒng)一整體，并已定型，他人只有完全同意才能成為締約的一方當(dāng)事人，不能就合同條款討價還價加以改變。(4)格式合同以書面明示為原則。格式合同多由提供商品或勞務(wù)的一方當(dāng)事人印制成書面形式，原則上提出合同條款的當(dāng)事人將合同條款明確印制于一定憑證(如車船票、保險單)之上，以便

5、對方當(dāng)事人了解。實(shí)踐中不排除非書面形式的格式合同，如美容美發(fā)合同，當(dāng)然這畢竟占少數(shù)。(5)格式合同的一方在經(jīng)濟(jì)方面具有絕對優(yōu)勢地位，便于其將擬定的條款強(qiáng)加于對方，表現(xiàn)出格式合同法律上或事實(shí)上的壟斷。法律上的壟斷是指當(dāng)事人依法對郵電、電力、鐵路、煤氣等行業(yè)所享有的經(jīng)營壟斷。事實(shí)上的壟斷是指當(dāng)事人對保險、海上運(yùn)輸?shù)群贤哪承l款在事實(shí)上所享有的壟斷權(quán)利。2     二、格式合同的社會經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)與功能     普通合同的訂立，需當(dāng)事人對合同內(nèi)容逐一協(xié)商，以確定雙方的權(quán)利義務(wù)。自19世紀(jì)以來，不動產(chǎn)買賣合同、公司成立合同、出

6、版合同、特許權(quán)等多依一定格式訂立，僅就特殊情況對內(nèi)容略加修改，以后更發(fā)展到交易內(nèi)容固定、交易發(fā)生頻繁重復(fù)，尤其是公營公用事業(yè)等大眾合同的訂立日漸普遍，這主要基于：一是法律行為的強(qiáng)制傾向；二是締約大量發(fā)生，不斷重復(fù)，企業(yè)利用其作為攫取高額利潤的工具；三是以大量生產(chǎn)消費(fèi)為內(nèi)容的現(xiàn)代生活關(guān)系，使得企業(yè)與消費(fèi)者均希望能簡化締約程序。3采用格式合同制，必須以壟斷達(dá)到一定規(guī)模為前提。如果競爭非常激烈，則難以推行格式合同制；如果競爭依然存在，格式合同制的推行將不會徹底(如西方國家某些航空公司機(jī)票優(yōu)惠和給予旅客攜帶行李的優(yōu)惠即屬此類)?？傊袷胶贤a(chǎn)生并大量運(yùn)用于商事領(lǐng)域，其中首先是壟斷程度較高的公用事業(yè)領(lǐng)

7、域。4     在我國，郵電、航空、鐵路等行業(yè)形成了全國性的國家壟斷。城市交通、公路運(yùn)輸、供水供電及國有房產(chǎn)經(jīng)營也形成了相當(dāng)規(guī)模的行業(yè)性和地區(qū)性壟斷。這具備了采用格式合同的必要性和可能性，事實(shí)上在實(shí)踐中得到大量推行。例如，由建設(shè)部和國家工商行政管理局聯(lián)合制定的商品房購銷合同從1996年1月起實(shí)行。不論購買現(xiàn)房還是期房，不使用該格式合同的，房產(chǎn)管理機(jī)關(guān)將不予辦理交易過戶和權(quán)屬登記手續(xù)。     格式合同的大量運(yùn)用所帶來的效益是明顯的：(1)節(jié)省大量的訂約時間，加速了交易的進(jìn)行，改變了傳統(tǒng)條件下一個合同的訂立必須經(jīng)過反

8、復(fù)要約和承諾方能成立的非經(jīng)濟(jì)行為。格式合同的出現(xiàn)消除了復(fù)雜的討價還價程序，只需一方提出全部條款，另一方概括地承受或拒絕即可。(2)格式合同極大地降低了交易成本，不難想象，郵政、電訊、供電部門如若與每位消費(fèi)者逐一協(xié)商并根據(jù)不同的協(xié)商結(jié)果訂立不同的合同，長此以往整個社會還能有何效益可言，巨額交易成本最終必然要轉(zhuǎn)嫁到消費(fèi)者身上?？梢?，格式合同能使企業(yè)預(yù)先計算成本、利息、風(fēng)險負(fù)擔(dān)、付款期限，對耗損、不可抗力所致?lián)p失亦能預(yù)先將其減少到最低限度。     三、格式合同流弊及立法規(guī)制     格式合同的流弊在于提供商品或服務(wù)的一

9、方在擬定合同條款時，經(jīng)常利用其優(yōu)越的經(jīng)濟(jì)地位，制定有利于己、不利于消費(fèi)者的條款；例如免責(zé)條款、失權(quán)條款、法院管轄地條款等，對合同上的風(fēng)險及負(fù)擔(dān)作不合理的分配。一般消費(fèi)者對此類條款多予注意，不知其存在；或雖知其存在，但字體細(xì)小，不易閱讀；或由于壟斷企業(yè)的獨(dú)占地位，消費(fèi)者只能無可奈何。譬如，原郵電部規(guī)定：郵電部門在發(fā)報過程中造成電報稽延、錯誤的，只負(fù)責(zé)退還發(fā)報人電報費(fèi)用，對其他損失不予賠償：商家在顯著位置張貼聲明，偷一罰十；醫(yī)院在病人動手術(shù)前讓親屬簽字，如有不測，醫(yī)院概不負(fù)責(zé)等。類似嚴(yán)重侵害消費(fèi)者合法權(quán)益的不公平免責(zé)條款幾乎隨處可見。因此，如何在意思自治的體制下伸張合同正義，使經(jīng)濟(jì)上的強(qiáng)者不能憑借

10、合同自由之名壓榨弱者，是現(xiàn)代法律面臨的艱巨任務(wù)。5     目前，我國經(jīng)濟(jì)立法、民商法律對格式合同有較為完善的規(guī)定，盡量對其諸多流弊加以限制，具體表現(xiàn)在：     1中華人民共和國合同法第3941條對格式合同作了詳細(xì)規(guī)定：提供格式條款的一方應(yīng)遵循公平原則確定權(quán)利義務(wù)；對于違反第52、53條規(guī)定或提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。   

11、;  2中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法對免責(zé)條款的效力作出了限制。該法第24條規(guī)定：經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任，否則無效。     3中華人民共和國海商法第44條規(guī)定了海上貨物運(yùn)輸合同和作為合同憑證的提單或者其他運(yùn)輸單證的條款，違反海商法第四章規(guī)定的無效。第126條第1款規(guī)定：海上旅客運(yùn)輸合同中含有免除承運(yùn)人對旅客應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定責(zé)任的條款無效。     4中華人民共和國保險法也規(guī)定了有關(guān)免責(zé)條款的無

12、效問題。第30條規(guī)定；對于保險合同的條款，保險人與投保人、被保險人或者收益人有爭議時，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)作有利于被保險人和受益人的解釋。          注：     1格蘭特·吉爾美“契約的死亡”，轉(zhuǎn)引自梁慧星主編的民商法論叢第3卷，第200頁。     2尹田：法國現(xiàn)代合同法第121122頁，法律出版社；     3黃越欽：“論附合契約”，政大法學(xué)評論第16期；     4張新寶：“定式合同基本問題探討”，法學(xué)研究1989年第6期。     5傅靜坤：二十世紀(jì)契約法第118頁，法律出版社。          (作者單位：華東政法學(xué)院經(jīng)濟(jì)法專業(yè)碩士研究生     江西省高安市