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文檔簡介
1、律師辦理企業(yè)破產(chǎn)業(yè)務(wù)操作指引第一章 總 則1第二章 企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)清算3第一節(jié) 破產(chǎn)申請3第二節(jié) 擔任管理人或受管理人委托4第三節(jié) 受債權(quán)人委托的律師法律業(yè)務(wù)16第四節(jié) 破產(chǎn)企業(yè)和解整頓的律師法律業(yè)務(wù)17第三章 破產(chǎn)企業(yè)整頓期間公司治理律師法律業(yè)務(wù)19第四章 法律意見書21第五章 附則21第一章 總 則第1條 指引的宗旨為指導(dǎo)律師承辦企業(yè)破產(chǎn)業(yè)務(wù),規(guī)范律師執(zhí)業(yè)行為,保障律師依法履行職責,充分發(fā)揮律師在企業(yè)破產(chǎn)實務(wù)中的作用,依據(jù)中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(以下簡稱"破產(chǎn)法")及其他相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和國家關(guān)于規(guī)范企業(yè)破產(chǎn)的政策文件(以下簡稱"規(guī)范性政策文件"
2、)的規(guī)定,制定本指引。第2條 業(yè)務(wù)定義及范圍2.1 本指引所稱律師承辦企業(yè)破產(chǎn)業(yè)務(wù),是指律師事務(wù)所接受人民法院指定,及受破產(chǎn)企業(yè)、債權(quán)人、其他相關(guān)企業(yè)破產(chǎn)當事人的委托,提供與企業(yè)破產(chǎn)相關(guān)的法律服務(wù),或協(xié)助企業(yè)在和解、整頓、破產(chǎn)重組、建立和健全現(xiàn)代企業(yè)制度及進行企業(yè)治理。2.2 律師承辦企業(yè)破產(chǎn)業(yè)務(wù)包括但不限于下列范圍: 根據(jù)法院指定,擔任破產(chǎn)企業(yè)管理人,獨立管理破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn),客觀公正地在法定權(quán)限內(nèi)配合法院開展破產(chǎn)程序,履行破產(chǎn)主協(xié)調(diào)人責任; 根據(jù)債務(wù)人委托,向法院提交申請企業(yè)破產(chǎn)的材料,申請企業(yè)破產(chǎn)。進入破產(chǎn)程序后,監(jiān)督管理人,協(xié)調(diào)債務(wù)人和法院及其他企業(yè)破產(chǎn)當事人的關(guān)系,依法積極維護債務(wù)人合法
3、權(quán)益; 根據(jù)債權(quán)人委托,撰寫債權(quán)申報材料,向法院申報債權(quán),參加整個破產(chǎn)程序,監(jiān)督管理人,協(xié)調(diào)債權(quán)人和法院及其他企業(yè)破產(chǎn)當事人的關(guān)系,依法積極維護債權(quán)人合法權(quán)益; 根據(jù)委托,主持、參加或列席管理人、債權(quán)人、債務(wù)人及其他破產(chǎn)當事人召開的各項工作會議,發(fā)表律師意見或建議。 根據(jù)委托協(xié)助企業(yè)草擬破產(chǎn)財產(chǎn)清算報告、破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案,企業(yè)進行和解整頓的,草擬和解整頓方案。 根據(jù)委托,依法對破產(chǎn)財產(chǎn)清算報告、和解整頓方案、破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案出具相關(guān)法律意見書 根據(jù)委托協(xié)助企業(yè)在和解、整頓、破產(chǎn)重組、建立和健全現(xiàn)代企業(yè)制度及進行企業(yè)治理;第3條 其他事項3.1 本指引由中華全國律師協(xié)會起草,旨在向律師提供辦理企
4、業(yè)破產(chǎn)業(yè)務(wù)方面的借鑒和經(jīng)驗,而非強制性或規(guī)范性規(guī)定,供律師在實踐中參考。3.2 律師從事企業(yè)破產(chǎn)業(yè)務(wù),應(yīng)當堅持事實求是的原則,依法執(zhí)業(yè),在法律、行政法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性政策文件的規(guī)定權(quán)限內(nèi),依照指定人或委托人授權(quán)的范圍,勤勉盡職地獨立進行法律服務(wù)。3.3 律師從事其他與企業(yè)破產(chǎn)業(yè)務(wù)有關(guān)的法律服務(wù)時,可參照本指引。 第二章 企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)清算第一節(jié) 破產(chǎn)申請第4條 在企業(yè)破產(chǎn)程序中,律師可以接受債權(quán)人、債務(wù)人、或破產(chǎn)企業(yè)代管人的委托,提供破產(chǎn)申請法律服務(wù)。第5條 律師代理債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的,應(yīng)當向法院提交破產(chǎn)申請書以及證明債權(quán)、債務(wù)性質(zhì)、數(shù)額和債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù),并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)
5、或者明顯缺乏清償能力的相關(guān)證據(jù)材料。破產(chǎn)申請書的主要內(nèi)容包括:5.1 申請人、被申請人的基本情況;5.2 申請目的和請求;5.3 債權(quán)發(fā)生的相關(guān)事實和證據(jù);5.4 債權(quán)的性質(zhì)、數(shù)額及相關(guān)證據(jù);5.5 債權(quán)有無擔保及相關(guān)證據(jù);5.6 債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù),及資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的相關(guān)證據(jù)。第6條 律師代理債務(wù)人提出破產(chǎn)申請的,除向法院提交破產(chǎn)申請書求還應(yīng)提交下列書面材料:6.1 財產(chǎn)狀況明細;6.2 虧損情況的說明;6.3 債務(wù)清冊、債權(quán)清冊;6.4 財務(wù)會計報告;6.5 在職職工及離退休人員或其他有勞(動)務(wù)關(guān)系人員名冊及其自然狀況;6.6 勞動人員安置預(yù)案以及工資的支
6、付和社會保險費用的繳納情況;6.7 人民法院認為依法應(yīng)當提供的其他材料。第7條 人民法院審查破產(chǎn)申請后,責令申請人限期更正、補充材料的,律師應(yīng)當協(xié)助委托人及時更正、補充待補材料。第8條 人民法院駁回破產(chǎn)申請的,律師在委托權(quán)限內(nèi)應(yīng)就是否上訴向委托人出具法律意見。申請人決定上訴的,律師可在委托權(quán)限內(nèi)代理委托人提起上訴。 第二節(jié) 擔任管理人或受管理人委托第9條 律師擔任管理人或受管理人委托的應(yīng)當履行下列職責:9.1 接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料;9.2 清理債務(wù)人財產(chǎn)狀況,制作財產(chǎn)狀況報告;9.3 決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù);9.4 決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支;9.5 在第一次債權(quán)
7、人會議召開之前,決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè);9.6 管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn);9.7 代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序;9.8 提議召開債權(quán)人會議;9.9 人民法院認為管理人應(yīng)當履行的其他職責。第10條 律師擔任管理人或受管理人委托的,可以全面接管破產(chǎn)企業(yè),與破產(chǎn)企業(yè)簽訂破產(chǎn)企業(yè)移交接管書,列明財產(chǎn)交接清單。之后,起草并向法院提供破產(chǎn)企業(yè)移交接管情況說明書或報告書。10.1 律師應(yīng)接收破產(chǎn)企業(yè)如下財產(chǎn): 破產(chǎn)企業(yè)全部權(quán)屬證書、證照、合同、檔案、紙版電子版文件、文檔、印章等; 破產(chǎn)企業(yè)的財務(wù)賬冊、銀行賬戶資料、銀行存款的憑證、庫存現(xiàn)金,股權(quán)、投資,有價證券等。 破產(chǎn)企業(yè)固定資產(chǎn)及存貨;
8、破產(chǎn)企業(yè)無形資產(chǎn); 破產(chǎn)企業(yè)的其他財產(chǎn)。10.2 律師對破產(chǎn)企業(yè)資產(chǎn)進行接管時,應(yīng)當要求企業(yè)法定代表人及有關(guān)負責人(財務(wù)、物業(yè)管理等)共同進行清點,財產(chǎn)交接時應(yīng)由其簽字確認。第11條律師擔任管理人或受管理人委托的,債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人應(yīng)當向管理人或其委托律師清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)。債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人故意違反規(guī)定向債務(wù)人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn),使債權(quán)人受到損失的,管理人或其律師應(yīng)當明確記載該事實,申請法院不免除責任人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)的義務(wù)。第12條 管理人行使撤銷權(quán)的,可以由律師向人民法院提交申請書。第13條 律師擔任管理人或受管理人委托的可以委托有關(guān)機構(gòu)對破產(chǎn)財務(wù)進行審計和評
9、估,并將審計、評估結(jié)果一并報告法院。13.1 律師擔任管理人或受管理人委托應(yīng)著重審查破產(chǎn)企業(yè)以下財務(wù)內(nèi)容: 破產(chǎn)企業(yè)企業(yè)的基本情況:企業(yè)的注冊登記情況、股東組成情況、股權(quán)比例情況、企業(yè)注冊資本合成及到位與否。 破產(chǎn)企業(yè)財務(wù)管理情況: 破產(chǎn)企業(yè)財務(wù)人員情況和變動情況; 財務(wù)帳冊及原始憑證的真實和完整情況; 帳目記錄真?zhèn)吻闆r; 財務(wù)審批合法合規(guī)或合章情況。13. 2 破產(chǎn)企業(yè)歷任法定代表人、主要負責人及財務(wù)人員對企業(yè)破產(chǎn)所負的責任情況;第14條 律師應(yīng)當對接管的破產(chǎn)財產(chǎn)進行嚴格清理。14.1 本指引所稱清理破產(chǎn)財產(chǎn),專指在企業(yè)破產(chǎn)清算過程中,律師依據(jù)掌握的破產(chǎn)企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn),通過對相關(guān)資料、文件、
10、信息以及其他事實情況的收集, 從法律或規(guī)范性政策文件的角度進行清理、研究、分析和判斷的法律行為。14.2 律師清理破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)當遵循以下三個基本原則: 獨立性原則。律師清理破產(chǎn)財產(chǎn),應(yīng)當獨立于委托人意志,獨立于審計、評估等其他中介機構(gòu)。 審慎原則。律師應(yīng)當以審慎原則貫穿清理破產(chǎn)財產(chǎn)全過程。對于通過被清理對象提供的任何資料、信息以及相關(guān)人員所作出的口頭陳述而發(fā)現(xiàn)的任何問題,律師均應(yīng)持審慎的懷疑態(tài)度, 作更深入地了解和探究。這是律師在清理破產(chǎn)財產(chǎn)工作中控制自身風險的重要手段之一。 專業(yè)性原則。律師應(yīng)當在整體清理工作中充分體現(xiàn)從法律角度的核查和判斷。律師在清理中關(guān)注的重點始終是法律狀況,判斷的是法律風
11、險,律師應(yīng)當從法律角度作出專業(yè)的判斷。第15條 律師清理破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)當注意下列問題:15.1 律師應(yīng)當注意保持與委托人以及清理對象的良好溝通,以便將律師在清理過程所發(fā)現(xiàn)的問題及解決問題的方法及時反饋給客戶。對于需要制作清理筆錄的,應(yīng)當親自當面詢問有關(guān)人員, 以保證清理破產(chǎn)財產(chǎn)工作的真實性。15.2 律師應(yīng)當注意同其他中介機構(gòu)的配合。企業(yè)破產(chǎn)清算通常是由幾個中介機構(gòu)共同參與完成的,律師在工作中應(yīng)當同其他中介機構(gòu)相互配合,將各自了解到的情況和資料相互通報, 共同探討解決問題的方法和途徑,使項目能保質(zhì)保量的順利完成。15.3 律師清理破產(chǎn)財產(chǎn),應(yīng)當認真審核、比對相關(guān)資料。如果發(fā)現(xiàn)相關(guān)資料存在矛盾或者不
12、相一致,應(yīng)當要求委托人予以核實,也可以商請其他中介機構(gòu)協(xié)助清理,或由律師再次清理,以保證清理破產(chǎn)財產(chǎn)的準確性。15.4 律師清理破產(chǎn)財產(chǎn),應(yīng)當注意收集完整的清理資料,對于因客觀原因無法獲得與破產(chǎn)有重大關(guān)系的文件和證據(jù)的,應(yīng)當在有關(guān)法律文件中明確說明。15.5 律師清理破產(chǎn)財產(chǎn),應(yīng)當依據(jù)破產(chǎn)企業(yè)的特點和實際情況,以書面形式向被清理對象出具清理破產(chǎn)財產(chǎn)清單,要求被清理對象在合理或約定時間內(nèi)依據(jù)清單, 以律師所知曉的形式提供真實、完整、齊備的資料原件或與原件審核一致的復(fù)印件。15.6 律師對 "企業(yè)基本狀況"的核查,應(yīng)當清理破產(chǎn)財產(chǎn)清單中包括但不限于下列文件(必要時需要輔之以企業(yè)
13、工商登記的查詢資料): 破產(chǎn)企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照; 破產(chǎn)企業(yè)歷次變更的章程及目前有效的章程; 與破產(chǎn)企業(yè)設(shè)立相關(guān)的政府有權(quán)部門的批文; 與業(yè)務(wù)經(jīng)營相關(guān)的批準、許可或授權(quán);企業(yè)取得的資格認定證書,如業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證等;企業(yè)變更登記事項的申請與批準文件;企業(yè)成立時及成立之后歷次驗資報告及審計、評估報告;股東會、董事會的會議記錄和決議;企業(yè)分支機構(gòu)和企業(yè)對外投資證明;稅務(wù)登記證以及有關(guān)稅收優(yōu)惠情況說明及批文;外匯登記證;海關(guān)登記證明;企業(yè)已經(jīng)取得的優(yōu)惠待遇的相關(guān)證明文件; 其他相關(guān)證明文件。15.8 律師對"企業(yè)治理結(jié)構(gòu)"的核查,應(yīng)當清理破產(chǎn)財產(chǎn)清單中包括但不限于下列文件: 企業(yè)目前的股
14、本結(jié)構(gòu)或出資人出資情況的說明; 有關(guān)企業(yè)目前的管理結(jié)構(gòu)、薪酬體系的文件; 有關(guān)企業(yè)內(nèi)部管理制度與風險控制制度的文件。15.9 律師對"股權(quán)情況"的核查,應(yīng)當清理破產(chǎn)財產(chǎn)清單中包括但不限于下列相關(guān)文件: 有關(guān)企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)及其演變過程的證明文件; 股權(quán)有無質(zhì)押或其他形式權(quán)利行使障礙的證明文件; 有關(guān)股東出資方式、出資金額的證明文件; 股東以非貨幣財產(chǎn)出資的財產(chǎn)權(quán)屬證明文件及權(quán)屬變更登記文件。15.10 律師對"有形資產(chǎn)"的核查,應(yīng)當清理破產(chǎn)財產(chǎn)清單中包括但不限于下列文件: 企業(yè)及其附屬機構(gòu)房屋產(chǎn)權(quán)及重要設(shè)備的清單; 企業(yè)及其附屬機構(gòu)有關(guān)房屋及重要設(shè)備租賃的
15、文件; 企業(yè)及其附屬機構(gòu)有關(guān)海關(guān)免稅的機械設(shè)備(車輛)的證明文件(如有); 企業(yè)其他有形資產(chǎn)的清單及權(quán)屬證明文件。15.11 律師對"土地使用權(quán)及其他無形資產(chǎn)情況"的核查,應(yīng)當清理破產(chǎn)財產(chǎn)清單中包括但不限于下列文件: 企業(yè)及其附屬機構(gòu)對各項軟件、產(chǎn)品等無形資產(chǎn)所擁有的知識產(chǎn)權(quán)清單,包括專利、商標、版權(quán)及其他知識產(chǎn)權(quán); 所有與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的注冊登記證明及協(xié)議; 企業(yè)及其附屬機構(gòu)土地使用權(quán)證、租賃土地的協(xié)議; 企業(yè)及其附屬機構(gòu)簽署的重大知識產(chǎn)權(quán)或?qū)S屑夹g(shù)相關(guān)協(xié)議。15.12 對破產(chǎn)企業(yè)所簽署或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的"重大合同情況"的核查,應(yīng)當清理破產(chǎn)財產(chǎn)清單中包括但
16、不限于下列文件: 任何與企業(yè)及其附屬機構(gòu)股權(quán)有關(guān)的合同; 任何在企業(yè)及其附屬機構(gòu)的動產(chǎn)或不動產(chǎn)設(shè)定的所有抵押、質(zhì)押、留置權(quán)等擔保權(quán)益或其它權(quán)益限制相關(guān)的合同; 企業(yè)及其關(guān)聯(lián)機構(gòu)的兼并、分立、合并、歇業(yè)、清算、破產(chǎn)的相關(guān)合同; 企業(yè)及其附屬機構(gòu)簽署的所有重要服務(wù)協(xié)議; 企業(yè)及其附屬機構(gòu)簽署的所有重要許可協(xié)議、特許安排及附有條件的買賣合同; 企業(yè)及其附屬機構(gòu)簽署的所有重要能源與原材料或必需品等供應(yīng)合同; 企業(yè)及其附屬機構(gòu)簽署的所有重大保險合同; 企業(yè)及其附屬機構(gòu)破產(chǎn)前簽署的任何與合并、聯(lián)合、重組、收購或出售有關(guān)的重要文件; 企業(yè)及其附屬機構(gòu)與主要客戶簽訂的其他與其經(jīng)營有重大影響的合同;其他重要合同
17、,如聯(lián)營合同、征用土地合同、大額貸款或拆借合同、重大承包經(jīng)營、租賃經(jīng)營合同或投資參/控股及利潤共享的合同或協(xié)議等等。 律師對破產(chǎn)企業(yè)"重大債權(quán)債務(wù)"的核查,應(yīng)當清理破產(chǎn)財產(chǎn)清單中包括但不限于下列文件: 有關(guān)公司應(yīng)收款、其他應(yīng)收款的真實及權(quán)利的完整; 應(yīng)付款項是否與業(yè)務(wù)相關(guān),有無異常負債; 有無或有事項及或有負債; 有無因債權(quán)債務(wù)事項而可能引發(fā)的糾紛。15.13 律師需要清理破產(chǎn)企業(yè)所涉及的"重大法律糾紛、行政處罰等情況"的,應(yīng)當清理破產(chǎn)財產(chǎn)清單中包括但不限于下列相關(guān)文件: 企業(yè)未了結(jié)的訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求及政府部門之清理或質(zhì)詢的詳細情況; 企業(yè)
18、違反或被告知違反衛(wèi)生、防火、建筑、規(guī)劃、安全等方面之法律、法規(guī)、通知或訴訟的情況; 企業(yè)所知曉的將來可能使之涉及訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求、政府部門質(zhì)詢的事實。15.14 律師對破產(chǎn)企業(yè)"人員基本情況"的核查,應(yīng)當清理破產(chǎn)財產(chǎn)清單中包括但不限于下列相關(guān)文件: 企業(yè)高級管理人員的基本情況; 企業(yè)和職工簽訂的勞動合同樣本; 企業(yè)工會組織的情況和與工會簽訂的集體勞動合同或協(xié)議; 企業(yè)職工福利政策; 企業(yè)所欠職工工資和繳納社會保險費的情況。第16條 律師對破產(chǎn)財產(chǎn)清理中,還可以依據(jù)破產(chǎn)計劃、特點與要求的不同,要求委托人以及清理對象提供其他各類相關(guān)文件或信息。第17條 律師清理破
19、產(chǎn)財產(chǎn)時,應(yīng)當在清理破產(chǎn)財產(chǎn)前及清理過程中制作必要的工作底稿。工作底稿應(yīng)當真實、完整、記錄清晰并適宜長期保存。形成完備的工作底稿是考核律師清理破產(chǎn)財產(chǎn)工作的一項核心內(nèi)容,工作底稿的制作不僅是律師工作過程的完整體現(xiàn),同時也是防范律師執(zhí)業(yè)風險的重要手段。律師清理破產(chǎn)財產(chǎn)的工作底稿應(yīng)當包括但不限于下列內(nèi)容:17.1 與破產(chǎn)企業(yè)設(shè)立及歷史沿革有關(guān)的資料,如設(shè)立批準證書、營業(yè)執(zhí)照、合同、章程等文件或變更文件的復(fù)印件;17.2 重大合同、協(xié)議及其他重要文件和會議記錄的摘要或副本;17.3 與委托人及被清理對象相互溝通情況的記錄,對委托人與被清理對象提供資料的檢查、清理訪問記錄、往來函件、現(xiàn)場勘察記錄、查閱
20、文件清單等相關(guān)資料及詳細說明;17.4 委托人、被清理對象及相關(guān)人員的書面保證或聲明書的復(fù)印件;17.5其他與出具破產(chǎn)財產(chǎn)清算報告相關(guān)的重要資料。第18條 在委托人或者被清理對象依據(jù)清理破產(chǎn)財產(chǎn)清單的要求提供各類文件與信息后,律師應(yīng)當及時、謹慎地對所有材料進行審閱和分析,并據(jù)此向委托人或被清理對象提出初步審查意見。第19條 律師在提出初步意見后,應(yīng)當與委托人或者被清理對象進行充分溝通,明確需要進一步清理的具體事項或問題,以利于在反復(fù)不斷完善的過程中,達到清理破產(chǎn)財產(chǎn)工作的全部目的。第20條 律師對外債權(quán)清理核查,應(yīng)注意下列問題:20.1 破產(chǎn)企業(yè)對外債權(quán)清理的程序和步驟: 律師擔任管理人或受管
21、理人委托聘請具有資質(zhì)的 會計機構(gòu)或人員對破產(chǎn)企業(yè)的應(yīng)收帳款進行審計,并編制成冊。 律師與破產(chǎn)企業(yè)法定代表人、財務(wù)人員或其他相關(guān)人員溝通,掌握每筆應(yīng)收帳款的形成過程和證據(jù)情況,應(yīng)著重注意訴訟時效情況。 律師根據(jù)審計報告、其他材料,結(jié)合企業(yè)實際,起草破產(chǎn)企業(yè)對外債權(quán)確認報告。20.2 破產(chǎn)企業(yè)對外債權(quán)追討的程序和步驟: 核實債務(wù)人的基本情況、注冊地址、聯(lián)系方式、經(jīng)營狀況等。 向法院提出申請,申請法院向債務(wù)人送達還債通知書。 與債務(wù)人對債務(wù)償還情況進行談判等。第21條 律師清理企業(yè)的對外投資應(yīng)注意下列問題:21.1 對破產(chǎn)企業(yè)項目投資的審核與處理,律師應(yīng)核查投資項目相關(guān)法律文件、對項目實際投資情況、
22、項目運作情況、投資他方對投資協(xié)議履行情況。 律師應(yīng)委托評估機構(gòu)對項目及破產(chǎn)企業(yè)在項目中的投資權(quán)益進行評估列入破產(chǎn)財產(chǎn)。21.2 對破產(chǎn)企業(yè)的證券投資及在其他企業(yè)的股權(quán)投資審核與處理: 審核證券投資和在其他企業(yè)的股權(quán)投資的憑證; 對證券投資和在其他企業(yè)的股權(quán)投資進行評估 。第22條 律師清理對外合同應(yīng)注意的問題:22.1 對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行,并通知對方當事人。管理人或委托律師自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當事人, 或者自收到對方當事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的,視為解除合同。22.2 管理人或其委托律師決定繼續(xù)履行合同的,對
23、方當事人應(yīng)當履行;但是,對方當事人有權(quán)要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的,視為解除合同。第23條 律師對破產(chǎn)企業(yè)涉訴案件進行清理核查,應(yīng)注意下列問題:23.1 案件進展情況;23.2 訴訟事實和理由充分情況;23.3 法院當前的意見情況;23.4 案件的勝訴可能情況及應(yīng)否調(diào)解情況;23.5 生效判決的執(zhí)行申請情況及進入執(zhí)行程序案件的執(zhí)行情況;23.6 詳細列出案件清單,直觀展現(xiàn)每一案件的實際情況。第24條 律師審核申報登記的破產(chǎn)債權(quán),應(yīng)注意的問題:審核分形式審核與實質(zhì)審核。形式審核主要是對申報的破產(chǎn)債權(quán)資料是否齊全、完備的審核。實質(zhì)審核主要是對申報債權(quán)真實性、合法性的審核,主要包括:24.
24、1 對破產(chǎn)債權(quán)申報程序合法性審核;24.2 對破產(chǎn)債權(quán)是訴訟時效審核;24.3 對債權(quán)發(fā)生事實及有關(guān)證據(jù)的審核;24.4 對債權(quán)性質(zhì)即債權(quán)有無財產(chǎn)擔保的證據(jù)的審核;24.6 對債權(quán)數(shù)額的審核。24.7 律師審核后應(yīng)編制破產(chǎn)債權(quán)清冊。第25條 律師擔任管理人或受管理人委托的,在破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢后,或發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)財產(chǎn)不足支付清算費用時,應(yīng)及時提請法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。第26條 提請裁定破產(chǎn)程序終結(jié),律師應(yīng)當起草提請人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序的報告。 報告的內(nèi)容主要包括:26.1 清算工作的基本情況;26.2 破產(chǎn)程序終結(jié)的法定原因。第27條 人民法院破產(chǎn)程序終結(jié)裁定作出后,律師應(yīng)當根據(jù)參與清算工作中發(fā)現(xiàn)
25、的問題提出的情況說明,擬定企業(yè)的破產(chǎn)原因分析報告。 破產(chǎn)原因分析報告的主要內(nèi)容包括:27.1 企業(yè)公司治理基本情況;27.2 企業(yè)債務(wù)構(gòu)成及原因分析;27.3 企業(yè)破產(chǎn)原因的歸納總結(jié)。第28條 人民法院作出破產(chǎn)程序終結(jié)裁定后,律師負責辦理破產(chǎn)企業(yè)的工商注銷登記手續(xù),應(yīng)向工商管理部門提交以下文件:28.1 管理人出具的注銷登記申請書;28.2 企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照;28.3 人民法院處理企業(yè)破產(chǎn)案件的裁定書;28.4 工商管理部門要求的其他文件。第29條 律師擔任管理人或受管理人委托的在注冊登記辦理完畢,工商部門發(fā)布公告后,應(yīng)以管理人的名義就注銷登記的辦理情況及時匯報人民法院。第30條 編制破產(chǎn)財產(chǎn)
26、清算報告30.1 律師編制破產(chǎn)財產(chǎn)清算報告的工作準則。律師是否根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件,根據(jù)委托人的授權(quán),按照律師行業(yè)公認的業(yè)務(wù)標準、道德規(guī)范和勤勉盡責精神,出具工作報告;30.2 律師編制破產(chǎn)財產(chǎn)清算報告的工作程序。律師在清理破產(chǎn)財產(chǎn)工作過程中的主要工作方式、工作時間以及工作流程,包括對清理對象提供材料的查驗、走訪、談話記錄、現(xiàn)場勘查記錄、查閱文件的情況等;30.3 充分準備編制清算報告的相關(guān)事實材料和依據(jù)。30.4 破產(chǎn)財產(chǎn)清算報告應(yīng)著重突出下列內(nèi)容:第31條 編制破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案31.1 律師根據(jù)委托,可以為破產(chǎn)企業(yè)編制破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案。破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案應(yīng)當依據(jù)國家法律、
27、法規(guī)、規(guī)章以及規(guī)范性政策文件進行編制。31.2 破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案一般包括下列內(nèi)容:31.3 編制企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案,律師應(yīng)當注意:31.4 涉及"資產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)處置"的,律師在設(shè)計破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案及工作中應(yīng)注意下列問題:31.5 企業(yè)在破產(chǎn)一般還債方式是以現(xiàn)金進行,若以實物方式補償或還債的,律師在設(shè)計破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案時應(yīng)注意下列事項:第32條 涉及到破產(chǎn)企業(yè)職工工資和福利償還時,律師應(yīng)注意下列問題:32.1 律師在參與企業(yè)破產(chǎn)清算過程中, 應(yīng)幫助破產(chǎn)企業(yè)按照中華人民共和國勞動法的有關(guān)規(guī)定確立和職工之間的勞動關(guān)系,建立企業(yè)破產(chǎn)解除用工合同、勞動者受償后自主擇業(yè)的市場化機制,
28、妥善處理破產(chǎn)企業(yè)職工補償問題。32.2 律師在參與企業(yè)破產(chǎn)清算過程中,應(yīng)注意避免借破產(chǎn)之機侵害職工利益的情況。同時律師也應(yīng)謹慎處理破產(chǎn)中發(fā)生的各種問題,避免激化矛盾,協(xié)助企業(yè)和各級政府機關(guān)維護社會穩(wěn)定。32.3 律師在參與企業(yè)破產(chǎn)與整頓過程時,應(yīng)熟悉勞動法以及相關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件。32.4 律師在接受指定或管理人委托委托后,凡是涉及職工合法權(quán)益的問題,都應(yīng)建議委托人聽取企業(yè)職工或職工代表大會的意見。32.5 律師協(xié)助破產(chǎn)企業(yè)編制有關(guān)破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案涉及到職工問題的,按照破產(chǎn)法的規(guī)定認真收集、審核各項資料,保證清理破產(chǎn)財產(chǎn)工作的獨立性、真實性和準確性。32.6 律師應(yīng)當了解破產(chǎn)企業(yè)
29、存在那幾類職工問題。針對不同職工提出的請求應(yīng)當詳細了解情況,結(jié)合相關(guān)材料,一一被備案,尋找證據(jù),進行核實和排除,避免冤假錯案,實事求是解決民生問題。 律師應(yīng)當了解破產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)是否足以補償職工工資和福利待遇,并書面形式詳細解釋實際情況,作到帳目清晰,帳物相符。32.7 律師在清理破產(chǎn)財產(chǎn)時應(yīng)注意搜集和研究破產(chǎn)企業(yè)原有的勞動政策文件和勞動規(guī)章制度;查閱職工代表大會的會議記錄及決議;審閱集體合同、勞動合同以及相關(guān)協(xié)議的樣本; 審閱已有或正在進行的勞動爭議糾紛調(diào)解、仲裁或訴訟文件,并要求破產(chǎn)企業(yè)提供職工基本情況以及為職工繳納社會保險及住房公積金情況的說明。32.8 編制破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案,在涉及破產(chǎn)
30、企業(yè)提供的職工基本情況時,應(yīng)具體了解下列內(nèi)容:32.9 律師發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)企業(yè)曾違反勞動法律、法規(guī)的情況,因此應(yīng)增加職工工資或福利補償數(shù)額的,要依法向法院報告。32.10 律師應(yīng)編制破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案時,涉及到破產(chǎn)企業(yè)職工工資福利補償部分,破產(chǎn)企業(yè)職工補償?shù)木唧w內(nèi)容一般應(yīng)包括:32.11 如果律師認為破產(chǎn)企業(yè)在職工補償分配過程中有任何違法或不當之處,應(yīng)在保留意見中予以陳述或說明。在特殊企業(yè)破產(chǎn)案件中,如果律師認為該破產(chǎn)企業(yè)職工補償分配方案會使出現(xiàn)社會不穩(wěn)定因素,律師應(yīng)及時以書面方式向法院報告,通過有關(guān)部門進一步研究確定解決方案。32.12 律師編制完破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案后,應(yīng)注意對下列事項進行再次核查:3
31、2.13 律師幫助破產(chǎn)企業(yè)補償時,除非破產(chǎn)企業(yè)確有困難,否則依法考慮現(xiàn)金即時兌現(xiàn)方式。如果必須選擇其他補償方式時,應(yīng)遵循自愿協(xié)商原則。 第三節(jié) 受債權(quán)人委托的律師法律業(yè)務(wù)第33條 債權(quán)人的律師應(yīng)當根據(jù)法律的規(guī)定和當事人的委托,及時申報登記債權(quán)。申報債權(quán)應(yīng)當提交申報書和相關(guān)證據(jù)。 申報書的主要內(nèi)容包括:33.1 債權(quán)發(fā)生的事實;33.2 債權(quán)的性質(zhì)、數(shù)額、期限;33.3 債權(quán)有無財產(chǎn)擔保。第34條 律師可以接受債權(quán)人的委托,出席債權(quán)人會議。律師出席債權(quán)人會議時應(yīng)當向人民法院或債權(quán)人會議主席提交委托人簽名蓋章的授權(quán)委托書。 律師在債權(quán)人會議上行使下列職權(quán):34.1 核查債權(quán);34.2 申請人民法院
32、更換管理人,審查管理人費用和報酬標準;34.3 監(jiān)督管理人;34.4 選任和更換債權(quán)人委員會成員;34.5 決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè);34.6 通過重整計劃;34.7 通過和解協(xié)議;34.8 通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案;34.9 通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案;34.10 通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案;34.11 人民法院認為應(yīng)當由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)。34.12 債權(quán)人會議應(yīng)當對所議事項的決議作成會議記錄。第35條 發(fā)現(xiàn)債務(wù)人在人民法院受理破產(chǎn)申請后對部分債權(quán)人清償債務(wù)或有企業(yè)破產(chǎn)法所規(guī)定債務(wù)人處分財產(chǎn)無效行為的,律師應(yīng)當及時請求人民法院裁定債務(wù)人的行為無效。第36條 發(fā)現(xiàn)債務(wù)人的開戶銀行在收到人民
33、法院通知后扣劃債務(wù)人款項還貸的,律師應(yīng)當及時請求人民法院裁定銀行退回。第37條 向債務(wù)人進行詢問,審核債務(wù)提起的和解整頓方案,幫助債權(quán)人會議審議表決和解整頓協(xié)議。第38條 債權(quán)人認為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定的,律師可以幫助有表決權(quán)的債權(quán)人向人民法院提出書面異議。異議應(yīng)在債權(quán)人會議的決議通過之后的7天之內(nèi)提出。第39條 債權(quán)人或其他利害關(guān)系人可以委托律師行使取回權(quán)。代理行使取回權(quán)的律師應(yīng)當提交申請書并附相關(guān)證據(jù)。 第四節(jié) 破產(chǎn)企業(yè)和解整頓的律師法律業(yè)務(wù)第40條 債務(wù)人或者債權(quán)人可以依照破產(chǎn)法規(guī)定,直接向人民法院申請對債務(wù)人進行重整。第41條 債權(quán)人申請對債務(wù)人進行破產(chǎn)清算的,在人民法院受理破
34、產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前,債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本十分之一以上的出資人,可以向人民法院申請重整。第42條 律師代理債務(wù)人申請和解,應(yīng)當向人民法院提交和解申請書、債務(wù)人的財產(chǎn)情況說明書、債權(quán)債務(wù)清冊及和解協(xié)議草案等材料。 和解協(xié)議草案應(yīng)當包括下列內(nèi)容:42.1債權(quán)人名單和債務(wù)人名稱;42.2總清償債權(quán)數(shù)額和各債權(quán)人債權(quán)的性質(zhì)、數(shù)額;42.3清償債務(wù)的財產(chǎn)來源;42.4清償債務(wù)的辦法;42.5清償債務(wù)的期限;42.7擔保人的名稱、住所和擔保內(nèi)容;第43條 債權(quán)人會議在對債務(wù)人和解協(xié)議草案討論和議決中,債務(wù)人的代理律師先應(yīng)就債務(wù)人的財產(chǎn)狀況向債權(quán)人會議作詳盡的說明,并回答債權(quán)人的提問, 然
35、后請出席會議的債權(quán)人就和解協(xié)議草案的內(nèi)容逐項進行討論,并可以對和解協(xié)議草案的內(nèi)容提出修改意見。第44條 債務(wù)人代理律師代理申請破產(chǎn)整頓,應(yīng)當向人民法院提供破產(chǎn)整頓申請書、債務(wù)人的財產(chǎn)情況說明書、債權(quán)債務(wù)對冊和破產(chǎn)整頓方案。第45條 債權(quán)人的代理律師,應(yīng)當審核債務(wù)人提供的各項材料,確定債務(wù)人進行和解整頓的可行性的現(xiàn)實性,決定是否同意和解協(xié)議草案。有第三人為債務(wù)人提供擔保的,應(yīng)當審核擔保是否具備合法有效的條件。第46條 和解協(xié)議經(jīng)債權(quán)人會議通過并由人民法院裁定公告后律師應(yīng)當協(xié)助委托人按和解協(xié)議的規(guī)定進行。第47條 債務(wù)人或者管理人應(yīng)當自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起六個月內(nèi),同時向人民法院和債權(quán)人會
36、議提交重整計劃草案。第48條 債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案的,人民法院將會裁定終止重整程序,并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。第49條 債務(wù)人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的,由債務(wù)人制作重整計劃草案。第50條 管理人負責管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的,由管理人制作重整計劃草案。第51條 重整計劃草案應(yīng)當包括下列內(nèi)容:51.1 債務(wù)人的經(jīng)營方案;51.2 債權(quán)分類;51.3 債權(quán)調(diào)整方案;51.4 債權(quán)受償方案;51.5 重整計劃的執(zhí)行期限;51.6 重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限;51.7 有利于債務(wù)人重整的其他方案。第52條律師參加債權(quán)人參加討論重整計劃草案的債權(quán)人會議時,依照下列債權(quán)分類,分別在下列組類中參加重整計劃草
37、案的表決:52.1 對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的債權(quán);52.2 債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用,所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用,以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金;52.3 債務(wù)人所欠稅款;52.4 普通債權(quán)。第53條 債權(quán)人的律師發(fā)現(xiàn)企業(yè)有下列情形之一的,應(yīng)當提請人民法院裁定終結(jié)整頓,宣告該企業(yè)破產(chǎn):53.1 企業(yè)不執(zhí)行和解協(xié)議的;53.2 企業(yè)財務(wù)狀況繼續(xù)惡化,債權(quán)人會議要求終結(jié)整頓或者解除和解協(xié)議的;53.3 債務(wù)人在整頓或執(zhí)行和解協(xié)議期間有嚴重損害債權(quán)人利益行為的。 第三章 破產(chǎn)企業(yè)整頓期間公司治理律師法律業(yè)務(wù)第54條 律師承辦企
38、業(yè)治理業(yè)務(wù)包括但不限于下列內(nèi)容:54.1 根據(jù)委托,協(xié)助和解企業(yè)完善公司治理結(jié)構(gòu);54.2 根據(jù)委托,協(xié)助和解企業(yè)建立各項規(guī)章制度,完善企業(yè)用人機制和約束激勵機制;54.3 根據(jù)委托,協(xié)助和解企業(yè)提高生產(chǎn)經(jīng)營效率;54.4 根據(jù)委托,協(xié)助和解企業(yè)董事會建設(shè),加強董事會的決策和監(jiān)督職能,完善獨立董事制度;54.5 根據(jù)委托,協(xié)助和解后企業(yè)外部治理,有效防范法律風險,積極履行和解協(xié)議的各項義務(wù)。第55條 律師承辦破產(chǎn)企業(yè)整頓期間治理業(yè)務(wù)應(yīng)注意下列問題:55.1 參與企業(yè)制度建設(shè),應(yīng)充分體現(xiàn)"以保護股東利益為基本價值取向"的公司治理理念,使控股股東(大股東)行為規(guī)范并依法履行對小股東的誠信義務(wù)。通過治理結(jié)構(gòu)框架保證董事對所有股東平等對待的義務(wù),加強對
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