公司章程法律效力的文獻(xiàn)綜述

1、論公司章程之性質(zhì)與效力公司法與社會生活休戚與共,與商事活動,唇齒相依。公司章程為公司之必需,伴隨其功能漸趨顯著,于公司法上亦逐步大放異彩。我國公司法第11條規(guī)定:“設(shè)立公司必須依法制定公司章程” 。公司章程是設(shè)立公司之必備條件,也是公司經(jīng)營行為之基本準(zhǔn)則和公司制定其他規(guī)章之重要依據(jù),因此,公司章程對于公司設(shè)立和運營均有重大實益。然而,公司章程究竟為何種性質(zhì)?其效力又該如何規(guī)范?學(xué)界眾說紛紜,觀點各異,立法亦不甚明確。學(xué)界對公司章程從不同角度進(jìn)行觀察與分析,對公司章程性質(zhì)的認(rèn)識逐漸形成了三種學(xué)說:契約說、自治法規(guī)說和公司憲章說。在此理論上展開了對公司章程效力的研究,但是學(xué)界對于公司章程是否具有對

2、外效力還未形成權(quán)威的論斷,原則上認(rèn)為公司章程不具有對外部的對抗效力。本文擬嘗試作進(jìn)一步探討。一、公司章程之性質(zhì)(一公司章程之涵義和功能探求公司章程之性質(zhì),須將法律理論與社會實際結(jié)合,方屬正辨。在大陸法系國家和地區(qū),公司章程是由一份單一法律文件構(gòu)成,德國、法國、日本、意大利、葡萄牙、我國內(nèi)地以及我國臺灣、澳門地區(qū)皆然。在英美法國家,相當(dāng)于章程之文件分為兩種:一為章程(或譯“組織大綱”,此為基本文件,用以規(guī)定公司名稱、種類、目的、資本等;一為組織細(xì)則,用以規(guī)定公司內(nèi)部關(guān)系。二者以前者為主。但在公司法理論上,關(guān)于公司章程之涵義,卻仁智各見。粗略歸納,大致有以下諸種表述:1.自治規(guī)則說。此種觀點認(rèn)為,

3、公司章程是公司自治憲章,是由股東共同制定的社團(tuán)法人之自治規(guī)則。2.契約說。此種觀點認(rèn)為,公司章程是公司與股東成員簽署契約之一種形式。與此類似者為協(xié)議說,即公司章程是管理公司內(nèi)部事務(wù)之規(guī)章制度,由公司成員根據(jù)州公司法自行制定。公司章程相當(dāng)于公司與成員之間一種協(xié)議,亦為公司成員與成員之間一種協(xié)議。3.文件、憲章、自治規(guī)范說。此種觀點認(rèn)為,公司章程是指規(guī)范公司組織與行為,規(guī)定公司與股東之間,股東與股東之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系之公司必備法律文件。公司章程是公司組織和活動之基本準(zhǔn)則,是公司憲章。還有學(xué)者認(rèn)為,公司章程是關(guān)于公司組織和公司行為基本規(guī)則之書面文件,是對公司內(nèi)部事務(wù)具有法律效力之自治性規(guī)范,可以將其視

4、為公司與其成員間合同,或者作為公司治理之內(nèi)部規(guī)則。對于公司章程于公司治理中之作用,有學(xué)者認(rèn)為,公司章程是公司內(nèi)部組織與行為之基本準(zhǔn)則;對公司外部人員具有公示作用,亦為政府對公司進(jìn)行管理依據(jù)之一。有學(xué)者認(rèn)為,章程是公司成立之行為要件,是公司對外信譽(yù)之證明(章程記載事項充分反映出公司性質(zhì)、目的、規(guī)模等重要問題,如何才能保證交易安全,很大程度上章程對其安全系數(shù)作出全面記載,亦為公司對內(nèi)管理之依據(jù)。還有學(xué)者認(rèn)為,公司章程可全面指導(dǎo)公司活動,向公司成員及第三者表明公司之信用,對政府作出書面保證。(二公司章程之性質(zhì)關(guān)于公司章程之性質(zhì),主要有契約說和自治法說兩種不同觀點,契約說流行于英美法國家,自治法說流行

5、于大陸法系國家。在我國,學(xué)術(shù)界和實務(wù)界對此亦無統(tǒng)一觀點,大致歸納為如下諸種:1.契約說。公司章程是公司與股東成員之間簽署契約之形式,即公司章程是規(guī)范公司與股東成員之間權(quán)利義務(wù)之契約。此為英美法系國家流行之觀點。在我國,亦有學(xué)者將公司章程之契約性質(zhì)分解為二,即公司與成員之間協(xié)議,以及公司成員與成員之間一種協(xié)議有學(xué)者認(rèn)為,從普通法角度,說公司章程是契約,主要有以下幾種結(jié)果:第一,公司章程使得股東受公司的約束。公司章程使得公司受股東的約束。股東受契約約束和享有權(quán)利的前提必須是以成員身份。公司章程也構(gòu)成成員之間的契約約束,但在大多數(shù)情況下,法院不允許在成員間執(zhí)行契約,該契約只能由公司來執(zhí)行。如果不是成

6、員,或是成員但以其他明一行時,如律師、發(fā)起人和董事等,就不可以執(zhí)行契約。可見,章程主要是約束公司與股東間的契約。2.合同說。對于公司章程之性質(zhì),有學(xué)者基于契約與合同之區(qū)分,認(rèn)為契約為當(dāng)事人需求不同對立意見表示之一致;合同為當(dāng)事人需求相同而并行意見表示之一致。公司章程符合合同特征,因此公司章程為全體股東或發(fā)起人之合同。3.自治規(guī)則說。此為我國學(xué)界通說,即認(rèn)為公司章程是公司自治性質(zhì)之根本規(guī)則。有學(xué)者指出,公司章程是社團(tuán)法人之自治規(guī)則,因為章程一經(jīng)訂立,不僅對參與制定章程之股東或發(fā)起人有約束力,對于以后參加公司之股東亦有約束力,其效力并不限于制定章程之發(fā)起人,顯然,其性質(zhì)與合同迥然有別。4.規(guī)章說。

7、有學(xué)者認(rèn)為,公司章程無疑具有契約和合同作用。但是,公司章程之契約性特點只是章程諸特征之一,章程與契約不能等同。二者區(qū)別主要有:公司章程在法律性質(zhì)上屬于公司內(nèi)部之規(guī)章更為合適,亦即公司章程是根據(jù)法律規(guī)定與授權(quán)制定之公司規(guī)章。章程之于公司如同憲法之于國家,其效力必然及于公司及其成員。(三簡要評論前述對公司章程涵義及性質(zhì)諸說法固非無見,然紛紜眾說卻無實質(zhì)差異。我國商法學(xué)者一般認(rèn)為,公司章程為公司必備,由公司股東或發(fā)起人共同制定并對公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力,系調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系和經(jīng)營行為之自治規(guī)則,它是以書面性質(zhì)固定下來反映全體股東共同意思表示之基本法律文件。因此,界定公司章程之涵義,有謂

8、“重要文件”、有謂“基本文件”、有謂“內(nèi)部文件”、有謂“法律文件”、有謂“書面文件”,皆無不當(dāng),但亦無本質(zhì)區(qū)別,唯表述形式不同。況公司章程有實質(zhì)意義與形式意義之分,實質(zhì)意義之公司章程,乃規(guī)定公司組織及活動之公司根本規(guī)則本身;形式意義之公司章程,乃記載上述根本規(guī)則之書面文件。設(shè)立公司時應(yīng)該從實質(zhì)性意義上規(guī)定章程,并從形式意義上記載于書面。前文列舉公司章程諸種涵義界定,始于實質(zhì)意義之公司章程,落腳于形式意義之公司章程。作為共同行為或者合同,規(guī)則之既定性及效力之特定性為其固有性格,靈活性不如自治規(guī)范。自治規(guī)范可隨公司諸要素及情事變更而修訂自如,且無論經(jīng)歷多少修訂恒為公司自治規(guī)范,但合同之意思表示具有

9、共同性,一旦達(dá)至一致則成為既定規(guī)則,效力亦主要針對當(dāng)事人,此后之修訂仍需共同意思表示且為合同之更新,而非恒久之規(guī)范。因此,社會情勢變遷,工商業(yè)進(jìn)步,以及法學(xué)思潮演變,似有非采自治規(guī)范說而不足以應(yīng)時勢要求之勢。故而,公司章程之自治規(guī)范性質(zhì)遂成為學(xué)界通說,亦屬與時推移,殆屬必然,并不足為奇。此外,公司法還規(guī)定其他諸多事項之自治規(guī)范,例如會計師事務(wù)所之聘用或解聘事項,規(guī)定公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)之會計師事務(wù)所,依照公司章程規(guī)定,由股東會、股東大會或者董事會決定。再如規(guī)范公司解散原因時,規(guī)定公司章程規(guī)定之營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定之其他解散事由出現(xiàn),亦為公司解散之情形,此時,公司亦可通過修改公

10、司章程而存續(xù)?？梢?作為自治規(guī)范之公司章程,既為公司治理提供自治空間,具有自治性,同時又為公司治理行為提供拘束力,具有規(guī)范性。因此,公司章程為公司自治規(guī)范,猶如公司內(nèi)部政策,靈活可變,尚有補(bǔ)充法律漏洞之機(jī)能。對公司治理中若干事宜,公司法律限于立法之局限性,不可能面面俱到,天衣無縫。此時,針對公司治理之需,適時修法或制定特別法,固屬一途,但此總是緩不濟(jì)急。于是,公司章程作為自治規(guī)范,即可填補(bǔ)此一漏洞。二、公司章程的效力何為公司章程之效力?公司章程效力由公司章程性質(zhì)確定。若將公司章程界定為契約,則公司章程效力即為契約之效力,包括契約自身之效力及對當(dāng)事人之約束力;若將公司章程界定為自治規(guī)則,則公司章

11、程效力即為自治規(guī)則之效力,主要是自治規(guī)則規(guī)范本身效力及時間效力、對人效力等。由前文對公司章程性質(zhì)界定之觀察,公司章程效力既應(yīng)包括章程自身之效力,即法律對公司章程的價值性判斷;亦包括章程之自治規(guī)則效力,即法律對公司章程的約束力管制。(一確立公司章程效力之實益從公司章程涵義、性質(zhì)和特征觀之,公司章程既為公司自治規(guī)則,又對公司之設(shè)立、運營意義甚巨,且亦涉及公司、股東、經(jīng)營管理人員等相關(guān)利益主體之利益,因之,理論和立法上,公司章程之效力確立即頗具實益。首先,確立公司章程之效力,乃切實確保公司章程作為公司自治規(guī)則地位之需。公司章程在性質(zhì)上被普遍認(rèn)為公司之自治規(guī)則,甚至被美譽(yù)為“公司憲章”,則欲使該自治規(guī)

12、則或“公司憲章”發(fā)揮其自治功能,規(guī)范和約束相關(guān)利益主體之行為,即須確立其法定效力,明其約束之力,樹其規(guī)范之威,以維護(hù)和鞏固公司章程之地位。其次,確立公司章程之效力,乃合理運用公司章程處理相關(guān)問題之需。現(xiàn)代公司法律格外強(qiáng)調(diào)商事自治精神,合法有效之公司章程成為處理公司內(nèi)部相關(guān)問題之重要依據(jù)。公司法亦賦予公司章程作為判斷行為效力、解決相關(guān)問題依據(jù)之地位,然公司章程生效之時間、范圍及其保障機(jī)制等效力元素,須加以明確,方可使公司章程于處理相關(guān)問題時更具有可操作性。再次,確立公司章程之效力,乃規(guī)范公司自治、完善公司治理以及保障有關(guān)利害關(guān)系人合法權(quán)益之需。前文已經(jīng)指出,公司章程具有公開性,股東、潛在投資者及

13、債權(quán)人有了解公司章程之權(quán)利,然作為自治規(guī)范之公司章程,其生效、變更、失效等效力狀態(tài)亦須在公開之列,立法上必須明確,以便于公眾查閱,保護(hù)利害關(guān)系人之合法權(quán)益。(二公司章程效力之內(nèi)容確立公司章程之效力確立頗具上述實益,然公司章程之效力究竟應(yīng)包括何等內(nèi)容?此一緊要問題,似應(yīng)成為公司法學(xué)理論和公司立法必須加以關(guān)注者。然而,商法或公司法著述卻少有關(guān)注或者關(guān)注不夠。多數(shù)論述大都僅涉公司章程之對人效力,未就其時間效力加以探究。從公司章程作為公司自治規(guī)則之性質(zhì)出發(fā),公司章程之效力應(yīng)包含公司章程之時間效力、對人效力及其保障機(jī)制等基本元素。從中國公司法律實踐出發(fā),結(jié)合中國公司法現(xiàn)行規(guī)定,參考國外有關(guān)立法及公司法學(xué)

14、理論,茲分析如下:1.公司章程自身之效力。前文已經(jīng)指出,章程自身之效力即法律對公司章程的價值性判斷。公司章程屬于要式行為,應(yīng)記載一定事項,包括法定記載事項和任意記載事項。公司法理認(rèn)為,各類記載事項之記載事實對公司章程自身效力及條款(記載事項效力均有影響。法定記載事項又包括絕對必要記載事項和相對必要記載事項。其中,“絕對應(yīng)記載事項,乃章程之要素,缺一記載于章程,則其章程不生效力”。相對必要記載事項,有無記載,悉聽自由,對于章程之效力毫無影響。但一經(jīng)記載于章程,即發(fā)生法律上之效力。除上述法定記載事項外,其他凡不違背強(qiáng)行法規(guī)或公共秩序善良風(fēng)俗之事項(如公司存續(xù)期間等,均得于章程中記載之。一經(jīng)記載,非

15、依修改程序加以變更,即有拘束力,例如董事會人數(shù)、會期、表決方法等。由此可見,就公司章程自身效力而言,法律規(guī)定與章程實際規(guī)定有可能發(fā)生沖突,此在法律制度或?qū)嶋H生活上,究非佳兆,因之如何調(diào)整二者關(guān)系,實乃公司立法之任務(wù)。2.公司章程之時間效力。公司章程之時間效力,簡明釋之,可謂公司章程之生效時間和失效時間也。然而,立法時人類智慧有限,無可能將未來社會所需,先為周延至當(dāng)之考慮,巨細(xì)靡遺預(yù)定各種可期待制度。因此,中國公司法對公司章程時間效力亦未有明文。公司法學(xué)說上,對公司章程之生效時間,目前不同觀點有三,一種觀點認(rèn)為,章程自發(fā)起設(shè)立公司之股東簽章時生效,此種主張基于對公司章程“契約說”之認(rèn)識,既然公司

16、章程為股東或者發(fā)起人之契約,根據(jù)契約法規(guī)則,公司章程應(yīng)自當(dāng)事人全體同意并簽字時生效;第二種觀點認(rèn)為,公司章程應(yīng)自公司成立時生效。因公司章程是約束包括公司在內(nèi)當(dāng)事人之協(xié)議,公司尚未成立,何以約束公司和后來加入之投資者以及公司之管理者。第三種觀點認(rèn)為,應(yīng)區(qū)別對待公司章程之生效時間,然對如何區(qū)分對待,又有兩種相異觀點,一是對于有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立之股份有限公司,公司章程自全體股東或者發(fā)起人簽名、蓋章時生效,對于募集設(shè)立之股份有限公司,公司章程自創(chuàng)立大會通過時生效;另一種觀點則從公司章程內(nèi)容角度觀察,認(rèn)為調(diào)整發(fā)起設(shè)立公司之投資者關(guān)系之內(nèi)容,自簽字蓋章時生效,調(diào)整其他內(nèi)容者(如尚未成立之公司、尚未產(chǎn)生

17、管理人員及未來可能加入公司之其他股東之內(nèi)容,則自公司成立時生效。3.公司章程之對人效力。公司章程之對人效力,簡明釋之,可謂公司章程對哪些人產(chǎn)生約束力。中國公司法規(guī)定,公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。此乃中國現(xiàn)行法律對公司章程對人效力之明文規(guī)定。公司章程不僅僅是制定者之間的一種契約安排和私法秩序,而且是一種涉他性文件。這種涉他性體現(xiàn)在:第一,約束主體和效力的涉他性。各國公司法大都承認(rèn)可,除了章程制定者應(yīng)當(dāng)受到公司章程約束以外,公司章程的效力還具有擴(kuò)張性,它可以約束制定者以外特定范圍內(nèi)當(dāng)事人的行為。第二,記載事項的涉他性。公司章程記載事項大體上可以分為有關(guān)公司內(nèi)部組織、成

18、員關(guān)系的事項和有關(guān)公司外部事務(wù)的事項兩類。前者如公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)之間的權(quán)責(zé)及劃分等,后者如公司合并分立解散等。公司章程的這種涉他性決定了公司章程的對人效力。茲簡析如下:公司只對公司內(nèi)部與投資和管理有關(guān)之人員發(fā)生效力,通常言之,對于公司之非管理人員和非股東身份職工,及公司外部人如債權(quán)人或者其他任何第三人不發(fā)生約束力。因為,公司章程之自治規(guī)則性質(zhì),決定其僅于公司范圍內(nèi)部與投資及管理有關(guān)之事項發(fā)生效力,對于公司空間外人員不生約束力。易言之,公司章程不能對抗善意第三人。據(jù)此,倘公司違反公司章程與善意第三人發(fā)生交易,并不能導(dǎo)致行為無效。但若第三人或者相對人明知或者應(yīng)知公司違反章程與其訂立合同或者發(fā)生交易,則

19、可能基于公司越權(quán)行為而由利害關(guān)系人主張行為無效。(三公司章程效力之保障機(jī)制及完善建議確立公司章程效力之意義、自身效力、時間效力及對人效力,必須有相應(yīng)保障機(jī)制使公司章程效力能夠有效運行。在公司章程效力之保障機(jī)制方面,可以表現(xiàn)為立法之科學(xué)界定和規(guī)范,受公司章程約束人員之恪守,以及違反公司章程之法律責(zé)任承擔(dān)等諸多方面。然從違反公司章程之事后救濟(jì)觀之,公司效力之保障機(jī)制集中體現(xiàn)為法律責(zé)任保障,即違反公司章程之法律后果。對此,各國公司立法均有相應(yīng)規(guī)定。前文已經(jīng)指出,中國現(xiàn)行公司法對公司、股東、董事、監(jiān)事和高級管理人員違反公司章程之法律后果均作相應(yīng)規(guī)定。例如,股東會或者股東大會、董事會之會議召集程序、表決方式違反公司章程,或者決議內(nèi)容違反公司章程者,股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)請求法院撤銷