淺議居住權制度存在的依據(jù)

1、         06-09-29 11:25:00     作者：覃保珍    編輯：studa20 摘要居住權是一項古老的權利， 早在羅馬法中就已經(jīng)存在了。大陸法系中主要國家均規(guī)定了這一制度。居住權在我國也有其存在的必要性和重要意義， 在未來的物權法中應加以明確規(guī)定。     關鍵詞役權 人役權 居住權    在剛剛通過的物權法草案二次審議稿中， 用11個條文（第

2、206216條）規(guī)定了居住權制度。這種制度創(chuàng)新引發(fā)了一系列的反響： 有的人贊成， 有的人持反對意見， 還有的人持折衷的觀點， 眾說紛紜， 莫衷一是。    眾所周知， 居住權是一項古老的權利， 早在古羅馬法中就已經(jīng)存在了。羅馬法中規(guī)定了役權， 分為地役權和人役權。地役權是最早出現(xiàn)的一種役權， 人役權的出現(xiàn)晚于地役權。并且， “從發(fā)生學上觀察， 人役權在某種程度上源于地役權?！?1 “在優(yōu)士丁尼法中， 役權這個詞是從總體上指對他人物的最古老的古典權利?！? 隨著古羅馬原始公社的解體及土地私有的出現(xiàn)， 地役權即開始形成。到羅馬共和國時期， 無夫權婚姻和解放的奴隸日漸增

3、多， 每遇家長亡故， 那些沒有繼承權但又沒有勞動能力的人的生活便成了問題， 為了使這些人生有所靠、老有所養(yǎng)， 丈夫和家主就把一部分家產(chǎn)的使用權、收益權、居住權等遺贈給妻子或被解放的奴隸。3 于是， 出現(xiàn)了所謂的“特殊役權”。到優(yōu)帝一世時， 這些為特定人的利益而設的役使他人之物的權利被稱為人役權， 包括了用益權、使用權、居住權和奴畜使用權四種。    古羅馬法中的人役權制度在后世得到了繼承和進一步的發(fā)展。法國民法典規(guī)定了用益權使用權和居住權，作為人格不平等象征的奴畜使用權被否定了。這一規(guī)定還擴展到了法國支系民法國家中。在法國，人役權制度保留了古羅馬時代生活保障的原始

4、功能并有所發(fā)展。德國民法典也規(guī)定了居住權和用益權。在德國，居住權主要是用來解決男女雙方離婚時房屋所有權歸屬于男方，但女方應對其中的一些房屋享有終身居住權的問題。4 瑞士民法典也規(guī)定了居住權。該法典第776條規(guī)定：“稱居住權者，指可以居住于房屋或住宅的一部的權利。居住權不得讓與繼承。除法律另有規(guī)定外，居住權適用關于用益權的規(guī)定?！币獯罄穹ǖ涞?022條規(guī)定：“對房屋享有居住權的人，可以在自己和家庭需要的限度內(nèi)享用房屋。”表明其仍然是承認居住權的。    由此可見，創(chuàng)設居住權的根本目的不是為了所有權人的利益或?qū)崿F(xiàn)所有權利益，而是為了解決物的所有與利用之間的矛盾，實現(xiàn)

5、具有特定身份關系的人的生存利益或非所有人對所有人之物的利用利益。即便在21世紀的今天，盡管我國的國情具有特殊性，且以前的立法也從未規(guī)定這一制度。但是，我國又何嘗不存在物的所有與利用之間的矛盾呢？又何嘗不存在一些弱勢群體的生活保障問題呢？在我看來，居住權制度在我國有其存在的現(xiàn)實必要性和意義，立法上應該明確規(guī)定這一制度。具體理由闡述如下：    一、 創(chuàng)設居住權有利于實現(xiàn)財產(chǎn)的最大化利用    自人類出現(xiàn)以來，為了生存和繁衍，就離不開對外界物資的利用?！叭祟惙抢猛饨缥镔Y則不能生活，然而物資有限，并非取之不盡，用之不竭，因之無論任何社會，

6、必須有一種制度，承認直接利用外界物資之權利（廣義的物權），而使之互不侵犯，以保障物資利用之確實與安全，此即物權本來之社會作用，故物權實為一種發(fā)達最早之法律制度也?！? 其中，以土地、房屋為主要形態(tài)的不動產(chǎn)占據(jù)著特別重要的地位，與人類的生存須臾不可分離。然而，由于資源的稀缺性，滿足普遍的所有十分困難。不可能僅僅以所有權制度來滿足人類對土地等不動產(chǎn)的利用要求。平衡二者之間矛盾的方法之一就是充分發(fā)揮資源的價值以實現(xiàn)最大化利用，這也是現(xiàn)代社會財產(chǎn)利用的首要原則。這一點在我國尤為重要。雖然我們的國土面積不小，可有效利用率卻不高，再加上人口基數(shù)大，更加劇了人口與資源之間的緊張程度。為了實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展，在大

7、力發(fā)展生產(chǎn)力的同時，還要注意對資源的充分利用、多層次利用，特別是現(xiàn)代社會科學技術的發(fā)展，對于物的利用方式越來越多，利用程度也越來越高，這就使得非所有人對于他人所有之物的利用以滿足自己的生存和發(fā)展不僅成為必要，而且成為可能。居住權制度正是這一利用方式的體現(xiàn)。此外，由于社會主義制度的建立，我國的土地、森林、礦產(chǎn)等重要的不動產(chǎn)都實現(xiàn)了國有或集體所有。個人無權擁有而只能依法享有使用權。這樣，個人擁有財產(chǎn)的范圍便大為縮減了。作為土地的附著物房屋或其他建筑物依法可以由自然人所有。如何充分利用這一寶貴的不動產(chǎn)便成為了人們關注的問題。首先需要確定它的所有權以定分止爭。由于所有權是一種完全的物權，具有絕對性、排

8、他性、優(yōu)先性和追及性，對權利人的保護最為完備，效力也是最強的。然而，此種絕對權并非人人都能享有。實際上，在中國現(xiàn)在，一個人買一套房子，是要窮其一生的積蓄?？赡軐τ诖蟛糠种袊藖碇v，窮其一生的積蓄也買不到一套房子。特別是在現(xiàn)代不動產(chǎn)取得價值日趨增高，人們的購買力又相對低下的今天，購房對許多人而言是望塵莫及的。然而另一方面，有的人卻有幾套房產(chǎn)，無法充分利用任其“休眠”。一方面是需要房屋的人買不起房子，另一方面卻是有的人多得用不完，任其被歲月所侵蝕。資源的浪費由此可知。對此，僅有租賃制度尚不足以解決問題。一來租賃權是債權，雖然近來有物權化的趨勢，然其效力終究較物權為弱。二來又有收取租金的麻煩且期限又

9、短，對于需要用房的人來說終究不是長久之計。借用權也是如此，也是一種債權，其效力較租賃權更弱，更難以保護借用人的利益。居住權則不同，它是一種具有獨立性質(zhì)的用益物權，可以對抗任意的第三人。而且作為一種限制物權，它還可以對抗所有權人且期限又長，如無特別約定，原則上是終身的。此外，從居住權的產(chǎn)生及發(fā)展來看，它具有無償性，即便需要支付報酬，也只需要支付很小的一部分。由此相比較可見，居住權具有租賃權、借用權所無法比擬的優(yōu)越性，可以滿足不同的人的不同需要，同時又緩解了資源的緊張。在我國社會保障尚不健全的今天，充分發(fā)揮家庭的作用就顯得更為重要了。居住權制度正是由于其無償性而被視為一種恩惠行為。6 它體現(xiàn)了家庭

10、成員之間互相接濟、互相幫助、互通有無的道德風尚。    二、 創(chuàng)設居住權是對憲法的落實和具體化，是私權勃興的體現(xiàn)    2004年憲法修正案第22條明確規(guī)定：“公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯?！薄皣乙勒辗梢?guī)定保護公民的私有財產(chǎn)權和繼承權。”憲法作為國家的根本大法，規(guī)定了國家的根本制度和根本任務， 規(guī)定了公民的權利和義務，具有最高的法律效力，任何法律、法規(guī)都不得同它相抵觸。作為人們權利圣經(jīng)的民法典當然也必須以憲法為依據(jù)，其物權編的任務就是如何將憲法所規(guī)定的權利落到實處。這是物權法的立法任務和宗旨。由于歷史的原因，我國在建國后許多年都不

11、敢提“物權”這一概念，民法通則中有關物權的規(guī)定不僅名稱上不嚴謹，內(nèi)容也極其簡單，僅僅只有13個條文， 何以概括出物權法的全部內(nèi)容。更何況，民法通則的頒布距今已有近20年，社會的巨大變化早已不是一部民法通則所能適應得了的。綜觀世界各國，大凡市場經(jīng)濟比較發(fā)達的國家都毫不例外地擁有比較科學、完善的民法典。且不論羅馬法大全、法國民法典、德國民法典以及瑞士民法典，單是越南民法典和埃塞俄比亞民法典就足以讓我們汗顏。我國古代沒有獨立的民法典，直到今天還是沒有一部民法典，人們的私權觀念非常淡薄，私法的勃興還步履艱難。早在20世紀90年代，我們國家就已經(jīng)確立了建立社會主義市場經(jīng)濟體制和實行依法治國的偉大方略?，F(xiàn)

12、代市場經(jīng)濟的秩序是通過法律而不是權力來維系的，因而說市場經(jīng)濟就是法治經(jīng)濟，其核心就是對權利的尊重和保護。物權法作為民法典的重要組成部分，其成敗與否從某種程度上而言決定了民法典的成敗，二者榮辱與共，休戚相關。因此如何創(chuàng)設一部好的物權法便是立法者最為關心的問題。而在用益物權中創(chuàng)設居住權毫無疑問既是對憲法中所規(guī)定的保護公民私有財產(chǎn)權的落實，同時又是對私權在現(xiàn)實生活中進一步發(fā)展的肯定?？隙ㄗ匀蝗藢ω敭a(chǎn)的多層次利用，肯定市民社會中財產(chǎn)利用的多樣性。這種肯定無疑會更進一步促進市民社會的發(fā)展。我國依法治國目標實現(xiàn)的關鍵在于市民社會的充分發(fā)展。私權理念的土壤就存在于市民社會中，私權的勃興取決于市民社會的發(fā)展。每一種私權的確立既