作為社會規(guī)范的習(xí)俗、道德與法律

1、https:/作為社會規(guī)范的習(xí)俗、道德與法律作為社會規(guī)范的習(xí)俗、道德與法律摘 要 習(xí)俗、道德與法律乃是人類社會的三大主要社會規(guī)范，本文擬從人類社會規(guī)范嬗變演進(jìn)和社會規(guī)范體系主要構(gòu)成兩個角度淺略地論述作為社會規(guī)范主體的習(xí)俗、道德與法律，闡明三者在型構(gòu)和維系社會秩序方面的意義，以期對習(xí)俗、道德、法律的歷史淵源、作用、功能以及相互關(guān)系有一個更加全面、客觀的認(rèn)識。關(guān)鍵詞 習(xí)俗 道德 法律 社會規(guī)范作者簡介：蔣功亮，貴州民族大學(xué)法學(xué)院。任何社會的存續(xù)和發(fā)展都離不開良好而穩(wěn)定的社會秩序，否則必趨于混亂失序、動蕩不安而消亡，而良性社會秩序的形成則以來一定的社會規(guī)范。遠(yuǎn)溯原始社會，近至現(xiàn)當(dāng)代文明社會，乃至未來

2、理想社會，概莫能外?？v觀人類歷史的演進(jìn)過程，習(xí)俗、道德與法律（此處指實證意義上的人定法，下文所言“法律”主要在此意義上使用），乃是普遍存在與主要的社會規(guī)范，它們共同推動著人類社會文明的進(jìn)化，維系著人類社會的存續(xù)與發(fā)展。一、歷史演進(jìn)視角下的社會規(guī)范早在遠(yuǎn)古的原始初民社會，人類在漫長的共同生活和生產(chǎn)過程中逐漸地、自發(fā)地形成了一些行為規(guī)則和規(guī)范，這些規(guī)則為人們自覺遵守和普遍適用，其涵攝了簡單的人類原始社會生活和生產(chǎn)的諸多方面，內(nèi)容非常豐富，主要包括原始禁忌，例如食物禁忌、性禁忌等；原始宗教，例如圖騰崇拜；原始禮儀，如原始祭祀；原始習(xí)俗，如血族復(fù)仇、血親復(fù)仇、同態(tài)復(fù)仇等。這些形形色色的原始行為規(guī)范之間

3、并沒有明確的區(qū)分，它們往往相互混同，兼具習(xí)俗性、宗教性和道德性。此時，習(xí)俗既是宗教又是道德。原始社會簡單的社會關(guān)系就為這些同樣簡單和初級的行為規(guī)范所良好地調(diào)整著，使人類社會能夠以此為基礎(chǔ)繼續(xù)向前發(fā)展。隨著社會生活的復(fù)雜化、社會關(guān)系也日趨復(fù)雜，習(xí)俗和習(xí)慣已不可能完全調(diào)整社會的全部關(guān)系，社會對規(guī)范的要求也不再限定在原有的基礎(chǔ)上，那些關(guān)系到社會重大利益的、帶有全局性的內(nèi)容被分離了出來，由一種嶄新的從習(xí)俗、習(xí)慣中發(fā)展出來的規(guī)范予以規(guī)范和調(diào)整，道德由此得以產(chǎn)生，其最初的表現(xiàn)形式是風(fēng)俗、禁忌、禮儀等。然而，生產(chǎn)力的進(jìn)一步發(fā)展、社會生活與社會關(guān)系的進(jìn)一步復(fù)雜化，使得自身強(qiáng)制力不足、支配范圍較小的習(xí)俗、道德對

4、紛繁復(fù)雜、變化不居、新的社會關(guān)系層出不窮的社會生活逐漸無能為力，僅僅憑借習(xí)俗、道德規(guī)范、調(diào)整所有的社會關(guān)系已非可能，社會需要更具強(qiáng)制力的、普遍適用的標(biāo)準(zhǔn)去規(guī)范、調(diào)整人們的行為，法律也就因此應(yīng)運而生。從習(xí)俗、道德、法律的產(chǎn)生、發(fā)展的歷史演進(jìn)過程來看，每一種社會規(guī)范https:/的出現(xiàn)都具有歷史必然性，都是生產(chǎn)力發(fā)展、社會生活與社會關(guān)系復(fù)雜化的結(jié)果和產(chǎn)物。這一過程同時也是人類文明演化進(jìn)步的歷程、人類從荒蠻蒙昧走向文明理性的過程。法律作為人類理性自覺的產(chǎn)物，是人類智力與“法律”實踐發(fā)展到特定歷史階段的產(chǎn)物，也是生產(chǎn)力發(fā)展的必然要求和結(jié)果，在社會控制上自然優(yōu)于作為人類自發(fā)形成結(jié)果的的習(xí)俗和道德，但這并

5、不表明，法律的誕生意味著作為法律之源的習(xí)俗、道德的歷史使命的終結(jié)，恰恰相反，在法律產(chǎn)生之后，習(xí)俗和道德以一種相對較為溫和、隱蔽的方式潛移默化地規(guī)范、控制著社會的諸多方面，此時的習(xí)俗與道德對社會的影響似乎更加深刻了。于是，習(xí)俗、道德與法律便以不同的方式共同調(diào)整、規(guī)范著形形色色的、不斷復(fù)雜的社會關(guān)系，構(gòu)成了社會規(guī)范體系的主要內(nèi)容，成為社會生活有序化的主要憑借。二、構(gòu)成社會規(guī)范體系的習(xí)俗、道德與法律盡管美國著名法學(xué)家龐德將法律、道德和宗教視為人類社會控制以及文明型構(gòu)和維護(hù)的三大主要工具，但就世界范圍來看，從作為一種普遍性的社會規(guī)范的角度來說，宗教雖然在全世界范圍內(nèi)擁有人數(shù)甚眾的信徒，但在一些國家和地

6、區(qū)，宗教的勢力和影響微乎其微，例如，中國就是一個宗教信仰極度缺乏的社會，從古至今，莫不如此。因此，從更為普遍的意義上來說，習(xí)俗、道德與法律則構(gòu)成了型構(gòu)社會秩序、維系社會良性運行的主要因素，三者共同組成了社會規(guī)范體系的核心部分。作為一種人們在共同的社會生活中緩慢而自發(fā)形成的產(chǎn)物，習(xí)俗符合人們關(guān)于正義、公平等理想追求 盡管這種追求可能是無意識的 的基本觀念，是特定民族生活方式和文化傳統(tǒng)乃至民族精神的積淀，且長期被人們自覺遵循，因此便成為了社會控制盒秩序塑造的基礎(chǔ)手段和主要工具之一。一般而言，遵守習(xí)俗乃是一種自覺意識，而服從法律則往往被視為一種強(qiáng)制義務(wù)，這也決定了，較之于法律，習(xí)俗更易被遵守，甚至在

7、實際的社會生活中也更為重要。這一點在文明程度偏低、現(xiàn)代化程度不足的國家和地區(qū)表現(xiàn)的尤為明顯。以中國為例，在中國的鄉(xiāng)土農(nóng)村社會和少數(shù)民族地區(qū)，法律的實效遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于立法者以及一些法學(xué)家的預(yù)期，在那里，習(xí)俗以及道德乃至宗教而非法律才是最重要的、普遍被遵循的行為規(guī)則與社會規(guī)范。在那里，法律（國家法）似乎是不存在的，甚至沒有存在的價值與必要。法律在很大程度上被擱置了。恰如恩格斯在描述原始社會規(guī)范時所言：“在大多數(shù)情況下，歷來的習(xí)俗就把一切都調(diào)整好了”。與此相似的是，歷史法學(xué)派的鼻祖、法的“民族精神說”倡導(dǎo)者薩維尼主張，法律絕非立法者所刻意而為之物，恰恰相反，其根植于于社會之中、特定民族的歷史文化之中，它是

8、民族社會中那些內(nèi)在的、默無聲息的起作用的因素的產(chǎn)物，民族的普遍信念和共同意識是其真正的源泉。如同民族的語言一般，法律取決于民族精神，主要表現(xiàn)為習(xí)慣法，優(yōu)于立法者刻意創(chuàng)設(shè)的遠(yuǎn)離民族精神的成文法。不論是歷史上的法律實踐，抑或法學(xué)家的思想理論，都表明習(xí)俗作為一種源自社會生活本身的社會規(guī)范，在形成和維系社會秩序方面，甚至比法律有著更為深刻的影響。https:/同習(xí)俗一樣，道德也是人們在長期、共同的生產(chǎn)、生活過程中緩慢地形成的，是人類社會在自治的狀態(tài)下自生、自發(fā)的過程和結(jié)果。它表達(dá)了一個社會性群居動物 人 應(yīng)當(dāng)遵守的也是一個健全的社會所必不可少的基本準(zhǔn)則。其作用的實現(xiàn)有賴于傳統(tǒng)習(xí)慣、社會輿論、個人內(nèi)在信

9、念。它訴諸良知，無良知即無道德，良知是道德得以發(fā)揮規(guī)范作用的最重要的因素。道德與習(xí)俗一起構(gòu)成了對維系社會有序化其潛移默化作用的主要力量。道德是有層次區(qū)分的的，低層次的道德與習(xí)俗大致相當(dāng)，而高層次的道德則超然于習(xí)俗和法律，形成一種超然現(xiàn)實的理想化的價值，其指向是高標(biāo)準(zhǔn)的人類理想，以道德標(biāo)準(zhǔn)來論證實證法律的來源和效力是有著悠久歷史的自然法理論的基本主張和傳統(tǒng)。盡管實證主義法學(xué)家極力試圖將道德因素從法律中剔除，但一個不爭的事實是，在很大程度上，法律源于道德并以道德作為其合理性和正當(dāng)性基礎(chǔ)。正如霍姆斯所言“法律乃是我們道德生活的的見證和外部積淀”。法律是在習(xí)俗和道德作為一種普遍的社會規(guī)范已經(jīng)存在并發(fā)展

10、至一定的歷史階段的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，是社會矛盾日益尖銳化、社會利益不斷分化，而習(xí)俗、道德等舊有社會規(guī)范已無力對新涌現(xiàn)的社會關(guān)系進(jìn)行有效規(guī)范和調(diào)整的情況下而應(yīng)運而生的結(jié)果。法律是什么？這是一個極易被忽視但又極不應(yīng)被忽視的法學(xué)領(lǐng)域的元問題。對于這個似乎十分簡單的問題的回答，古往今來的法學(xué)家、思想家們眾說紛紜、各執(zhí)一詞、莫衷一是。主流的觀點認(rèn)為，法律史一種源自國家的行為規(guī)范。筆者傾向于認(rèn)為，就其本質(zhì)而言，法律只不過是一種型構(gòu)與維系社會秩序的社會規(guī)范，其產(chǎn)生于存在的基礎(chǔ)和價值乃是型構(gòu)社會秩序，使社會生活有序化，進(jìn)而推動人類文明的進(jìn)化。法人類學(xué)家霍貝爾這樣界定法律：“這樣的社會規(guī)范就是法律，即如果對它置之不

11、理或違反時，照例就會受到擁有社會承認(rèn)的、可以這樣行為的特權(quán)人物或集團(tuán)，以運用物質(zhì)力量相威脅或事實上加以運用”，在他看來，特殊的強(qiáng)力、官吏的權(quán)力和規(guī)律性乃是法律的主要構(gòu)成要素。亦即法律強(qiáng)制性、法律的適用和執(zhí)行機(jī)構(gòu)、法律必須蘊(yùn)涵、體現(xiàn)社會發(fā)展的一般的基本規(guī)律是法律的基本特征。作為一種主要的現(xiàn)代社會的社會控制工具，法律隨著人際關(guān)系、社會利益的復(fù)雜性、社會成員間利益不斷分化而增加，因社會對文明建構(gòu)、秩序維護(hù)的需要的日益增強(qiáng)而發(fā)展，“人類越文明，對法的需求就越大，人類創(chuàng)造的法律也就越多，法只是社會需要的產(chǎn)物。”誠如馬克思所言：“法律應(yīng)該以社會為基礎(chǔ)。法律應(yīng)該是社會共同的、由一定物質(zhì)生產(chǎn)方式所產(chǎn)生的利益和需要的表現(xiàn)，而不是單個的個人恣意橫行”。盡管習(xí)俗、道德與法律是三種迥然有別的社會規(guī)范，它們有著各自相對獨立的調(diào)整領(lǐng)域，但它們共同構(gòu)成了社會規(guī)范體系的主要內(nèi)容，是社會規(guī)范體系最為重要的組成部分，三者在型構(gòu)與維系社會秩序方面能否實現(xiàn)功能互補(bǔ)、有機(jī)協(xié)調(diào)，決定了一個良好運行、穩(wěn)定有序的社會秩序的能否形成?；蛟S，有人認(rèn)為，在現(xiàn)代化法治的時代大背景下過多地談?wù)摿?xí)俗與道德顯得不合時宜，但有一點不應(yīng)忽視，法律源于習(xí)俗