如何正確約定合同爭議解決條款

1、合同法實務：如何正確約定合同爭議解決條款合同糾紛發(fā)生前，交易雙方通過合同約定爭議解決方式已成為一種交易習慣。筆者在日常合同審查工作中發(fā)現(xiàn)，很多人對合同爭議解決條款的理解有偏差，容易滋生法律風險。在合同起草、談判的過程中，應正確約定合同爭議解決條款，有效規(guī)避法律風險，減少合同糾紛解決成本，最大限度地保障和維護自己的權益。好運來財團法律顧問（深圳）有限公司合同法第一百二十八條共列舉了四種合同糾紛解決方式：和解、調解、仲裁、訴訟。其中，仲裁、訴訟是法定的糾紛解決方式，當事人在具體約定時應遵守法律的有關規(guī)定，如果約定不恰當，可能導致合同條款無效。在實踐中，對爭議解決條款的約定主要存在如下問題：1、同時

2、約定仲裁和訴訟同時約定可裁可訴。例如約定：“因合同產生糾紛，當事人雙方可以選擇仲裁或者訴訟方式解決爭議”，或者在簽訂格式合同文本時同時勾選仲裁、訴訟兩種方式。仲裁法司法解釋第七條規(guī)定，當事人約定爭議可以向仲裁機構申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無效。但一方向仲裁機構申請仲裁，另一方未在仲裁法第二十條第二款規(guī)定期間內提出異議的除外。因此，在合同中約定“可裁可訴”條款，一旦發(fā)生合同糾紛，當事人一方想申請仲裁，而另一方提出異議，會導致仲裁協(xié)議無效，只能采取訴訟方式解決糾紛。約定先裁后訴。例如約定：“若雙方發(fā)生爭執(zhí)，可提交仲裁機構仲裁，若仲裁無果，可向當地法院提起訴訟。”此種表述屬于“仲裁無果

3、，可向法院起訴”的情形。在實踐中，各地法院對該條款是否有效的認定并不一致，較為統(tǒng)一的觀點是“先裁后訴”條款不符合仲裁法第九條關于“一裁終局”的規(guī)定，仲裁條款無效。2、仲裁條款約定不明確與訴訟方式不同，仲裁法第四條規(guī)定當事人采用仲裁方式解決糾紛，必須自愿達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理。在實踐中，仲裁條款的約定存在以下常見問題。未約定仲裁機構或仲裁機構約定不明確。例如，經常出現(xiàn)“因合同產生的爭議，雙方約定向仲裁機構進行仲裁”“因合同產生的爭議，雙方約定向乙方所在地仲裁機構進行仲裁”等表述。仲裁法第十八條規(guī)定，仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，

4、當事人可以補充協(xié)議；達不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。上述合同條款的表述不符合規(guī)定，會導致仲裁約定無效。仲裁事項不屬于仲裁委受理范圍。在我國，仲裁事項的范圍法定，平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產權益糾紛，可以仲裁。但是婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、撫養(yǎng)、繼承糾紛，以及依法應當由行政機關處理的行政爭議不能仲裁。因此，合同中若涉及上述事項，不能采用仲裁方式解決爭議。3、訴訟管轄約定不恰當民事訴訟法第三十四條規(guī)定，合同糾紛可由當事人協(xié)議約定管轄法院，當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄。需要特別注意的是，

5、當事人協(xié)商約定的管轄法院只能是法律明確規(guī)定有管轄權的法院并且只能約定一個。因此，如果約定兩個以上法院管轄或約定不在法定范圍內的法院管轄，會導致條款無效，只能按照法律關于管轄的其他一般規(guī)定選擇訴訟法院。約定違反級別管轄和專屬管轄規(guī)定。常見的問題包括：合同標的金額較小，約定由中級人民法院管轄；或者合同金額較大，約定由基層人民法院管轄；不動產糾紛未約定由不動產所在地法院管轄；知識產權糾紛約定向基層人民法院起訴等。民事訴訟法第二章及民事訴訟法司法解釋第一部分對于級別管轄、地域管轄、專屬管轄等做了具體詳細的規(guī)定。因此，在約定具體管轄法院時不應違背法律強制性規(guī)定，否則約定無效。正確約定合同爭議解決條款的建

6、議：1、仲裁和訴訟只能二選一仲裁與訴訟作為兩種法定的糾紛解決方式，各有優(yōu)勢。簡單來說，仲裁實行“一裁終局”模式，程序簡單靈活、保密性強、仲裁員選拔條件高、專業(yè)性強；訴訟程序公正嚴謹，受理范圍廣泛，受國家公權力保護。在選擇爭議解決方式時，合同起草人員應綜合考慮業(yè)務實際情況、對時限要求是否緊迫、合同標的金額大小、交易復雜程度、爭議解決費用等因素，恰當選擇其中一種糾紛解決方式。2、仲裁協(xié)議約定要明確、具體仲裁法第十六條規(guī)定，仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他方式在糾紛發(fā)生前或糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議。仲裁協(xié)議應當包括下列內容：請求仲裁的意思表示、仲裁事項、選定的仲裁委員會。仲裁不實行級別

7、管轄和地域管轄，因此仲裁機構的選擇范圍相當寬泛。但即便如此，也應綜合考慮成本、仲裁機構實力等方面的因素，選擇合適的仲裁機構。3、合理選擇訴訟管轄法院本著爭取自身利益最大化、節(jié)約訴訟成本的原則，在不違反法律法規(guī)的前提下，在合同中約定管轄法院時，應盡量選擇由己方所在地法院管轄。在起草合同時可采用如下示范條款：“因合同發(fā)生的任何爭議，雙方同意向（己方）所在地法院提起訴訟”。當然，在開展業(yè)務合作時，己方并不總是處于談判優(yōu)勢地位，若有協(xié)商空間，應考慮訴訟成本、權利實現(xiàn)難度、司法環(huán)境等因素，盡量選擇對自己最有利的法院管轄。我國民事訴訟法及相關司法解釋對訴訟管轄的規(guī)定較多，包括級別管轄、地域管轄、選擇管轄、專屬管轄等等，系統(tǒng)而復雜。因此，在選擇由己方所在地法院管轄時，應確定選擇己方所在地法院不違反法律關于管轄的規(guī)定。此外，在合同中約定管轄法院時，如果要明確具體的法院名稱，例如某市某區(qū)人民法院，應首先明確該法院對合同爭議是否有管轄權。在實際