宏途課程--第十二章公司變更與終止

1、中國人民大學(xué)出版社第十二章 公司的變更與終止o第一節(jié) 公司的合并與分立n一、公司合并與分立概說n二、公司合并n三、公司分立o第二節(jié) 公司注冊資本等登記事項(xiàng)的變更n一、注冊資本的變更n二、其他登記事項(xiàng)的變更o第三節(jié) 公司的終止與清算n一、公司的終止n二、公司的清算中國人民大學(xué)出版社本章摘要o公司的變更包括公司的合并、分立以及注冊資本等其他登記事項(xiàng)的變更。公司的合并分為吸收合并與新設(shè)合并；公司的分立分為新設(shè)分立和派生分立。公司的終止，又稱公司的解散，是指公司終止事實(shí)上與法律上的存在，其財產(chǎn)清算，營業(yè)停止，組織解散，法人資格消滅。清算是公司解散后，以終結(jié)公司全部法律關(guān)系為目的，而進(jìn)行的清理債權(quán)債務(wù)、

2、處理公司剩余財產(chǎn)等活動。o本章全面介紹公司變更與終止的具體法律制度，并結(jié)合司法實(shí)踐探討在公司合并、分立等變更過程中對股東、公司債權(quán)人等利害關(guān)系人權(quán)益的保障，以及在公司解散、清算程序中債權(quán)人權(quán)益的保護(hù)與清算中的法律適用等問題。中國人民大學(xué)出版社關(guān)鍵術(shù)語o公司變更、公司合并、新設(shè)合并、吸收合并 、公司分立、新設(shè)分立、派生分立、公司兼并、公司收購、異議股東股權(quán)收買請求權(quán)、注冊資本的變更、公司終止、司法解散、 公司清算、破產(chǎn)清算、非破產(chǎn)清算、普通清算、特別清算、強(qiáng)制清算、清算義務(wù)人、清算組、清算義務(wù)人的法律責(zé)任中國人民大學(xué)出版社o公司變更，包括廣義上的公司變更與狹義上的公司變更。o廣義上的公司變更，包

3、括公司股東的變更、公司合并與分立以及公司其他登記事項(xiàng)的變更，如注冊資本、法定代表人、住所地點(diǎn)的變更等。o狹義上的公司變更，則將股東的變更排除在外。本章采用狹義上的公司變更概念。中國人民大學(xué)出版社第一節(jié) 公司的合并與分立o一、公司合并與分立概說o公司合并是指兩個以上的公司訂立合同，依公司法的規(guī)定而歸并成為一個公司。公司合并有吸收合并和新設(shè)合并之別。o吸收合并，又稱存續(xù)合并，是指一個公司吸收其他公司而繼續(xù)存續(xù)，被吸收的公司解散的合并方式。宏途企業(yè)投資管理(上海)有限公司 電話新設(shè)合并，也稱創(chuàng)設(shè)合并，是指兩個或兩個以上的公司在合并中同時解散，另外共同設(shè)立一個新的公司的合并

4、方式。中國人民大學(xué)出版社o公司分立是指一個公司依公司法的規(guī)定分成兩個或兩個以上的公司。公司分立有新設(shè)分立和派生分立之別。o新設(shè)分立，是指一公司將其全部財產(chǎn)分別歸入兩個或兩個以上的新設(shè)公司中，本身則解散的分立方式。o派生分立，是指一個公司以其部分資產(chǎn)分出設(shè)立一個或一個以上的新公司，本身仍繼續(xù)存續(xù)的分立方式。o在此須注意，公司設(shè)立分支機(jī)構(gòu)如分公司等，不屬于公司分立。中國人民大學(xué)出版社o我國公司法規(guī)定，公司合并或者分立，應(yīng)當(dāng)由公司的股東（大）會作出決議。o公司的合并基于公司訂立合并合同而發(fā)生。合并當(dāng)事人是參與合并的各個公司，而非各公司的股東。除非有其他約定，參與合并的各公司的股東，當(dāng)然取得經(jīng)合并而存

5、續(xù)或另立之公司的股東資格 o在公司合并中，可能涉及兩種以上類型的公司的合并，有的國家（地區(qū)）立法對此種情況不加限制，也有的國家（地區(qū)）針對特定類型公司的合并規(guī)定有限制性條款 中國人民大學(xué)出版社o在我國，公司法規(guī)定的公司種類僅有股份有限公司和有限責(zé)任公司兩種，其責(zé)任形式相同，自不會發(fā)生因法律責(zé)任形式不同而影響公司合并的問題。對不同組織形式的公司合并后應(yīng)采取何種組織形式，法律未加規(guī)定。o從立法規(guī)定有限責(zé)任公司股東不得超過50人的限制考慮，股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后，如股東人數(shù)超過50人，則只能采用股份有限公司的形式存續(xù)。o此外，對合伙企業(yè)、獨(dú)資企業(yè)或非公司型法人企業(yè)與股份有限公司或有限責(zé)任公

6、司能否合并，目前立法未予以規(guī)定 中國人民大學(xué)出版社o根據(jù)公司法的規(guī)定，公司合并或者分立時，應(yīng)當(dāng)辦理相關(guān)的工商登記，其中包括：o（1）設(shè)立登記。公司因合并或分立而設(shè)立新的公司的，應(yīng)當(dāng)依法辦理公司設(shè)立登記。o（2）變更登記。在公司合并、公司分立、公司因合并或分立而增加或減少注冊資本以及其他登記事項(xiàng)發(fā)生變更時，應(yīng)予辦理相應(yīng)的變更登記。o（3）注銷登記。公司因合并或者分立而導(dǎo)致原有公司解散時，公司應(yīng)當(dāng)辦理注銷登記。中國人民大學(xué)出版社o公司在變更中違反法律規(guī)定的，要承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。o公司法第205條規(guī)定：“公司在合并、分立、減少注冊資本或者進(jìn)行清算時，不依照本法規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的，由公司登記機(jī)關(guān)

7、責(zé)令改正，對公司處以一萬元以上十萬元以下的罰款。”中國人民大學(xué)出版社二、公司合并o（一）公司合并法律規(guī)制的基本原則規(guī)定o我國2005年修訂的公司法對公司合并制度進(jìn)行了重大的改變，增加了對中小股東權(quán)益的保護(hù)措施，設(shè)置了異議股東的股份收買請求權(quán)o改變了舊公司法過分強(qiáng)調(diào)交易安全而對經(jīng)濟(jì)效率考慮不足的缺陷，取消了不滿足債權(quán)人的異議權(quán)公司不得合并的規(guī)定o此外，對公司合并的程序也進(jìn)行了適當(dāng)?shù)暮喕?。中國人民大學(xué)出版社o005年修訂后的公司法為提高公司合并的效率，修改了對債權(quán)人利益保護(hù)的模式。立法取消了公司不滿足對合并持有異議的債權(quán)人的要求，即不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔(dān)保，不得合并的規(guī)定，債權(quán)人的異議權(quán)不再具

8、有阻止公司合并的效力。這改變了舊公司法在債權(quán)人利益保護(hù)上采用的嚴(yán)格的事前防范模式。o2005年修訂后的公司法還簡化了公司合并程序，縮短了公告期間 中國人民大學(xué)出版社o隨公司法修訂的公司登記管理?xiàng)l例第39條第2款規(guī)定：“公司合并、分立的，應(yīng)當(dāng)自公告之日起45日后申請登記，提交合并協(xié)議和合并、分立決議或者決定以及公司在報紙上登載公司合并、分立公告的有關(guān)證明和債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說明。法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定公司合并、分立必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件?！敝袊嗣翊髮W(xué)出版社o筆者認(rèn)為，由于在2005年修訂后的公司法中，債權(quán)人的異議權(quán)不再具有阻止公司合并的效力，所以在公司作出合并

9、決議并依法發(fā)布通知和公告之后，實(shí)際上就可以進(jìn)行公司合并的變更、注銷或設(shè)立登記，完成公司的合并，不必再等待債權(quán)人提出異議的期間屆滿 o對依法應(yīng)經(jīng)政府有關(guān)部門批準(zhǔn)的合并，應(yīng)履行申請審批程序。公司合并后，還應(yīng)及時履行相應(yīng)的公司變更、注銷或設(shè)立登記手續(xù) 中國人民大學(xué)出版社（二）對中小股東權(quán)益的保護(hù)o2005年修訂后的公司法借鑒一些國家（地區(qū)）的立法經(jīng)驗(yàn)，設(shè)置了公司合并時異議股東的股權(quán)收買請求權(quán)。o異議股東股權(quán)收買請求權(quán)制度發(fā)源于美國，并為英國、澳大利亞、加拿大、意大利、日本、德國、西班牙、韓國以及我國臺灣地區(qū)等國家和地區(qū)所借鑒采用，為對公司合并持異議股東的退出建立了渠道，成為公司法上維護(hù)中小股東權(quán)益的

10、一項(xiàng)重要制度 o宏途代理記賬 咨詢服務(wù)電話54171992 中國人民大學(xué)出版社o我國公司法第75條規(guī)定，有限責(zé)任公司合并時，“對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)”。“自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。”o第143條規(guī)定，股份有限公司的股東對股東大會作出的公司合并決議持異議，有權(quán)要求公司收購其股份；公司對因此收購的股份，應(yīng)當(dāng)在6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。中國人民大學(xué)出版社o公司法的規(guī)定在可操作性方面，如對股權(quán)收買合理價格的確定方式、當(dāng)事人對此爭議

11、時的處理原則等，還應(yīng)進(jìn)一步加以明確。o立法于股份有限公司的股東行使股權(quán)收買請求權(quán)不能與公司達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議時，對股東的訴訟權(quán)利、訴訟期限未作具體規(guī)定，缺少與有限責(zé)任公司股東要求公司收購其股權(quán)時相同的可操作性程序 中國人民大學(xué)出版社o異議股東行使股權(quán)收買請求權(quán)后，公司如依法注銷收購的股權(quán)，將導(dǎo)致公司實(shí)質(zhì)減資的結(jié)果。所以，在股權(quán)收買請求權(quán)行使后、公司注銷收購的股權(quán)時，還應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)公司減資的法律規(guī)定，即公司法第178條的規(guī)定 o如果公司收購異議股東的股權(quán)后，減資將使公司的注冊資本低于法定的最低限額，則減資不得進(jìn)行，即公司不得對減資后注冊資本低于法定最低限額的部分進(jìn)行減資 中國人民大學(xué)出版社o如果異

12、議股東行使股權(quán)收買請求權(quán)的結(jié)果，將導(dǎo)致減資后的注冊資本低于合并前公司的法定最低限額，從便于操作性的角度考慮，如因公司合并將增加存續(xù)公司或新設(shè)公司的注冊資本的話，可以在公司合并后再進(jìn)行減資，以免因異議股東行使股權(quán)收買請求權(quán)而影響公司的合并。中國人民大學(xué)出版社（三）對公司債權(quán)人權(quán)益的保護(hù)o1.債權(quán)人在公司合并中享有的權(quán)利o債權(quán)人在公司合并中享有的權(quán)利包括知情權(quán)、異議權(quán)（即要求清償債務(wù)或提供擔(dān)保的請求權(quán)）、權(quán)利損害的救濟(jì)請求權(quán)等。o在公司合并即債務(wù)人變更的過程中，債權(quán)人首先享有知情權(quán)。合并各方當(dāng)事人有義務(wù)向債權(quán)人告知合并的事實(shí)及享有的異議權(quán) 中國人民大學(xué)出版社o我國公司法第174條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)自作

13、出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。據(jù)此規(guī)定，首先，公司對已知的債權(quán)人負(fù)有進(jìn)行個別通知的義務(wù)。o我國合同法第84條規(guī)定：“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過債權(quán)人同意?！眔第88條規(guī)定，“當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人”。 中國人民大學(xué)出版社o在新設(shè)合并的情況下，應(yīng)由合并前的各個公司分別通知或公告其債權(quán)人。在吸收合并即兼并的情況下，被吸收合并的公司應(yīng)通知本公司債權(quán)人，合并后將繼續(xù)存續(xù)的公司應(yīng)當(dāng)同時通知或公告本公司與各被吸收合并公司的債權(quán)人 o合并公司通知和公告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括：公司合并的基本情況，債權(quán)人的異議權(quán)即

14、可以要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保，異議提出的期間、方法，以及了解公司合并詳細(xì)情況的渠道等。中國人民大學(xué)出版社2.債權(quán)人對公司合并的異議權(quán)o在公司合并中，保護(hù)債權(quán)人權(quán)益的核心措施是維護(hù)債權(quán)人對公司合并的異議權(quán)。有的學(xué)者認(rèn)為，異議的成立應(yīng)以公司合并對債權(quán)人形成實(shí)質(zhì)危害為條件 o也有的學(xué)者認(rèn)為，只要債權(quán)人提出異議，合并公司就應(yīng)履行清償或擔(dān)保義務(wù)，無須證明公司合并已經(jīng)對債權(quán)人形成實(shí)質(zhì)損害。筆者贊成第二種觀點(diǎn)，盡管有人認(rèn)為其有悖于適度保護(hù)的原則 中國人民大學(xué)出版社o現(xiàn)行立法對有權(quán)提出異議的債權(quán)人的范圍未作明文規(guī)定。實(shí)踐中有兩種理解：o一種觀點(diǎn)認(rèn)為，有權(quán)提出異議的，僅限于被合并公司的債權(quán)人；o另一種觀

15、點(diǎn)認(rèn)為，合并各方的債權(quán)人均有權(quán)提出異議。o筆者認(rèn)為，由于公司合并對合并各方的債權(quán)人均會產(chǎn)生影響，而且對合并后存續(xù)方債權(quán)人的不利影響可能更大（如被合并的是虧損企業(yè)），所以應(yīng)對合并各方的債權(quán)人給予同等的保護(hù) 中國人民大學(xué)出版社o在享有異議權(quán)的債權(quán)人之范圍的確定上，基本原則是，凡其權(quán)利在公司合并中未受實(shí)際影響，或已經(jīng)得到相應(yīng)法律規(guī)定特殊保護(hù)的債權(quán)人類別，不宜享有異議權(quán)，反之，就應(yīng)享有異議權(quán)。o首先，合并公告登出后對合并公司產(chǎn)生的債權(quán)，不享有提出異議的權(quán)利。o其次，公司內(nèi)部職工對公司享有的勞動債權(quán)不宜享有對合并的異議權(quán) 中國人民大學(xué)出版社o各國一般是通過立法制定專門規(guī)定的方式對職工在公司合并時的利益加

16、以保護(hù)，主要體現(xiàn)在以下方面：n第一，賦予職工對公司合并的知悉權(quán)、建議權(quán)；宏途代理記賬 在線Q114098938n第二，承繼職工與解散企業(yè)的勞動合同關(guān)系；n第三，對因合并而解除勞動合同關(guān)系的職工予以經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；n第四，通過社會保障及其立法對合并中的職工權(quán)益提供保障 中國人民大學(xué)出版社o在公司合并中，各國立法對債權(quán)人的保護(hù)，分為在合并之前進(jìn)行與合并之后進(jìn)行兩種模式，即有事前防范與事后救濟(jì)之別。德國等國家的立法采取事后救濟(jì)的模式 o我國舊公司法采取事前防范的制度，2005年修訂后則采取事后救濟(jì)的制度。o根據(jù)我國公司法的規(guī)定，債權(quán)人對公司合并有異議時，有權(quán)利在法定期限內(nèi)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保

17、。需特別注意的是，這是債權(quán)人的一項(xiàng)權(quán)利，而不是義務(wù) 中國人民大學(xué)出版社o值得注意的是，最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)民事糾紛案件若干問題的規(guī)定第32條規(guī)定o這一規(guī)定名義上說要“參照公司法的有關(guān)規(guī)定”執(zhí)行，實(shí)際上卻與新、舊公司法均規(guī)定的“合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼”的基本原則相違背，而且也違背了民法通則第44條“企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)”的規(guī)定。中國人民大學(xué)出版社o該司法解釋混淆了兼并與收購、內(nèi)部合同責(zé)任與外部法律責(zé)任等不同的法律問題。從其規(guī)定的情況看，其實(shí)是兼并企業(yè)先向被兼并企業(yè)的資產(chǎn)管理人（出資人）收購被兼并企業(yè)，取得

18、被兼并企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，然后再由兼并企業(yè)吸收合并被兼并企業(yè)，是收購與兼并兩種不同法律行為的連續(xù)進(jìn)行 中國人民大學(xué)出版社o公司法在2005年修訂后，仍要求公司應(yīng)對債權(quán)人進(jìn)行清償或提供相應(yīng)的擔(dān)保，但取消了公司不履行對債權(quán)人清償或提供擔(dān)保義務(wù)而不得合并的規(guī)定。o不過，公司法對何種情況下債權(quán)人可以要求公司清償債務(wù)，何種情況下債權(quán)人可以要求公司提供相應(yīng)的擔(dān)保，未到期的債權(quán)人能否要求公司提前清償債務(wù)，債權(quán)人要求公司清償債務(wù)而公司只愿提供擔(dān)保時如何處理等，均未作規(guī)定，實(shí)有必要加以明確 中國人民大學(xué)出版社3.完善公司合并中對債權(quán)人權(quán)益之保護(hù)制度o在司法實(shí)踐中，時常會發(fā)生公司在合并時不履行通知和公告義務(wù)，不依債權(quán)人要

19、求清償債務(wù)或提供相應(yīng)擔(dān)保的情況。此時如何保障債權(quán)人的利益，便成為公司法2005年修訂取消公司不履行上述義務(wù)不得合并之規(guī)定后所面臨的重要問題。o合并公司不履行清償債務(wù)或提供擔(dān)保的義務(wù)如何處理，我國立法規(guī)定不夠明確。從其他國家的立法規(guī)定看，大多傾向于不因此阻礙合并的進(jìn)行 中國人民大學(xué)出版社o從我國國情考慮，筆者認(rèn)為，債權(quán)人維護(hù)其權(quán)益的辦法，首當(dāng)其沖的自然是通過訴訟強(qiáng)制合并公司履行為債權(quán)人清償債務(wù)或提供相應(yīng)擔(dān)保的法定義務(wù)。對公司法此項(xiàng)規(guī)定的可訴性，應(yīng)當(dāng)在相關(guān)司法解釋中加以明確 o我國公司法第205條規(guī)定，“公司在合并、分立、減少注冊資本或者進(jìn)行清算時，不按照本法規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的，由公司登記機(jī)

20、關(guān)責(zé)令改正，對公司處以一萬元以上十萬元以下的罰款”。o但對債權(quán)人來說，責(zé)令改正或罰款的行政處罰可能無法改變公司已經(jīng)合并的現(xiàn)實(shí)，也難以彌補(bǔ)債權(quán)人受到的經(jīng)濟(jì)利益損失。中國人民大學(xué)出版社o筆者認(rèn)為，當(dāng)合并公司不履行告知義務(wù)或不履行債務(wù)清償、提供擔(dān)保義務(wù)時，對債權(quán)人最有效的保護(hù)方式是以法律規(guī)定擴(kuò)大清償責(zé)任人的范圍，即對債權(quán)人的保護(hù)重點(diǎn)應(yīng)放在滿足債權(quán)實(shí)現(xiàn)和保護(hù)債權(quán)安全上面，而不宜賦予債權(quán)人對公司合并的否決權(quán) o其實(shí)，在現(xiàn)行立法已有對違法股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員要追究責(zé)任的基本原則規(guī)定的情況下，在司法解釋中增加上述規(guī)定并不違背公司法的立法宗旨 中國人民大學(xué)出版社三、公司分立o我國公司法規(guī)定了公司分立

21、的程序。公司作為以營利為目的社團(tuán)法人，它的存在與發(fā)展無不以財產(chǎn)為基礎(chǔ)。所以，當(dāng)一公司分立為兩個或兩個以上的公司時，其財產(chǎn)自應(yīng)按協(xié)議的約定作相應(yīng)的分割。o此處所謂財產(chǎn)的分割，既包括公司資產(chǎn)的分割、知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)的分割，同時也包括公司對外的債權(quán)、債務(wù)的分割。但是，在公司分立時因其債務(wù)的承擔(dān)問題依據(jù)法律規(guī)定解決，故無須經(jīng)過對外清算程序。中國人民大學(xué)出版社o公司分立的具體程序與公司合并基本相同：應(yīng)當(dāng)由董事會制訂分立方案，由股東（大）會作出公司分立決議，并應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單，以便公司分立各方對原公司的債權(quán)、債務(wù)及現(xiàn)存財產(chǎn)情況有充分的了解，使財產(chǎn)分割公正而順利地進(jìn)行，并維護(hù)債權(quán)人等相關(guān)利害關(guān)系

22、人的權(quán)益。o為了切實(shí)地保障公司債權(quán)人的權(quán)益，我國公司法第176條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并在30日內(nèi)在報紙上公告。公司分立時通知債權(quán)人的程序與合并的程序相同，但其因涉及債務(wù)人的變更對債權(quán)人的意義更顯重要。中國人民大學(xué)出版社o公司法2005年修訂后于第177條規(guī)定，公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。這樣規(guī)定，一方面，債權(quán)人的利益可以有充分的保障，另一方面，由于取消了債權(quán)人在公司分立時可以要求公司清償債務(wù)或者提供擔(dān)保的規(guī)定，也可以保障公司分立活動的順利進(jìn)行。o在公司分立涉及注冊資本減少時，分立

23、之公司應(yīng)當(dāng)按照公司法有關(guān)減資的規(guī)定執(zhí)行，以保護(hù)債權(quán)人的利益。中國人民大學(xué)出版社第二節(jié) 公司注冊資本等登記事項(xiàng)的變更o一、注冊資本的變更o注冊資本是公司在公司登記機(jī)關(guān)登記的股東實(shí)繳出資額或?qū)嵤展杀究傤~，它是公司對外承擔(dān)法律責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)。公司出于經(jīng)營需要，增加或減少注冊資本應(yīng)當(dāng)由股東（大）會決議。o因?yàn)椴贿m當(dāng)?shù)卦黾淤Y本有可能導(dǎo)致資本過剩，使利潤率降低，影響到股東的權(quán)益，而減少資本則與債權(quán)人利害攸關(guān)，可能使其債權(quán)的清償增加風(fēng)險 中國人民大學(xué)出版社o我國公司立法在公司資本方面采用資本不變的原則，即公司的注冊資本非依法定程序，不得任意增加或減少 o公司增加或減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)依法辦理工商變更登記。公司

24、辦理工商變更登記時，應(yīng)當(dāng)提交依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明。公司以法定公積金轉(zhuǎn)增為注冊資本的，驗(yàn)資證明應(yīng)當(dāng)載明留存的該項(xiàng)公積金不少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。股份有限公司以公開發(fā)行新股方式或者上市公司以非公開發(fā)行新股方式增加注冊資本的，還應(yīng)當(dāng)提交國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)文件。中國人民大學(xué)出版社（一）減少注冊資本o從實(shí)踐情況看，公司減少注冊資本可分為形式上的減資與實(shí)質(zhì)上的減資。o形式上的減資，是指當(dāng)公司因嚴(yán)重虧損等原因造成實(shí)有資產(chǎn)與注冊資本數(shù)額差距過大時，為使注冊資本數(shù)額與公司實(shí)有資產(chǎn)基本相符而采取的減資措施 o實(shí)質(zhì)上的減資，是指因股東減少對公司的出資，即從公司收回相應(yīng)資金或資產(chǎn)而進(jìn)行的

25、減資 中國人民大學(xué)出版社o為保障債權(quán)人合法權(quán)益，我國公司法對公司注冊資本的減少程序作了強(qiáng)行性的規(guī)定。o1.公司減少注冊資本應(yīng)當(dāng)由董事會制訂方案，由股東（大）會作出公司減資決議 o2.公司應(yīng)當(dāng)履行對債權(quán)人的通知義務(wù)，并在債權(quán)人提出要求時清償債務(wù)或提供擔(dān)保 o3.公司減少注冊資本后應(yīng)符合法律對資本最低額之限制 上海宏途4.公司減少注冊資本后，應(yīng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù) 中國人民大學(xué)出版社（二）增加注冊資本o公司增加注冊資本對保護(hù)公司債權(quán)人有利，但若增資不當(dāng)，造成資金利用率低，則會降低資本收益率，影響到股東的利益。為使注冊資本的增加符合公司利益，我國公司法規(guī)定有公

26、司增加注冊資本的相應(yīng)程序 o我國公司法第35條規(guī)定，有限責(zé)任公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳（而非認(rèn)繳）的出資比例認(rèn)繳出資。但為尊重股東的意思自由，公司法還規(guī)定，全體股東約定不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的可以除外 中國人民大學(xué)出版社o采取發(fā)行折中資本制或授權(quán)資本制的國家通常規(guī)定，在注冊資本的數(shù)額內(nèi)增加發(fā)行資本數(shù)額，由公司董事會即可作出決定，只有超過注冊資本數(shù)額的發(fā)行才需要股東（大）會作出決議。其在注冊資本的數(shù)額內(nèi)增加實(shí)發(fā)資本數(shù)額的發(fā)行，通常稱為非增資發(fā)行新股。o我國舊公司法規(guī)定的資本制度是法定資本制，注冊資本與實(shí)繳資本數(shù)額相同，增加實(shí)繳資本數(shù)額就是增加注冊資本數(shù)額。但是公司法2005年修訂后

27、采用的資本制度為認(rèn)繳折中資本制，允許股東分期繳付資本，注冊資本與實(shí)繳資本的數(shù)額便可能不同 中國人民大學(xué)出版社二、其他登記事項(xiàng)的變更o公司其他登記事項(xiàng)發(fā)生變更，也應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行變更登記。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，公司變更名稱的，應(yīng)當(dāng)自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)申請變更登記。o公司變更住所的，應(yīng)當(dāng)在遷入新住所前申請變更登記，并提交新住所使用證明 o公司變更法定代表人的，應(yīng)當(dāng)自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)申請變更登記 中國人民大學(xué)出版社o公司變更類型的，應(yīng)當(dāng)按照擬變更的公司類型的設(shè)立條件，在規(guī)定的期限內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請變更登記，并提交有關(guān)文件。o有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，或自然人股東死亡

28、、其合法繼承人繼承股東資格的，應(yīng)當(dāng)自股權(quán)轉(zhuǎn)讓或繼承之日起30日內(nèi)申請變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。o有限責(zé)任公司的股東或者股份有限公司的發(fā)起人改變姓名或者名稱的，應(yīng)當(dāng)自改變姓名或者名稱之日起30日內(nèi)申請變更登記。中國人民大學(xué)出版社o公司登記事項(xiàng)變更涉及分公司登記事項(xiàng)變更的，應(yīng)當(dāng)自公司變更登記之日起30日內(nèi)申請分公司變更登記。o公司章程修改未涉及登記事項(xiàng)的，公司應(yīng)當(dāng)將修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登記機(jī)關(guān)備案。公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動的，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)備案。o公司申請變更登記，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交的文件 中國人民大學(xué)出版社o公司變更登記事項(xiàng)涉

29、及修改公司章程的，應(yīng)當(dāng)提交由公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。o變更登記事項(xiàng)依照法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。o我國公司法第212條第2款規(guī)定：“公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時，未依照本法規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以一萬元以上十萬元以下的罰款?！敝袊嗣翊髮W(xué)出版社第三節(jié) 公司的終止與清算 o一、公司的終止公司的終止，又稱公司的解散，是指公司終止事實(shí)上與法律上的存在，其財產(chǎn)清算，營業(yè)停止，組織解散，法人資格消滅。公司的終止與變更不同。o在公司變更中，如分立、合并過程中，也會引起公司

30、主體資格的消滅，發(fā)生注銷登記問題 o公司終止，不僅使公司法人主體資格消滅，而且使其經(jīng)營事業(yè)結(jié)束，要依法進(jìn)行財產(chǎn)清算，了結(jié)全部法律關(guān)系 中國人民大學(xué)出版社o公司的終止解散事由可以分為任意終止事由與強(qiáng)制終止事由。o前者也稱自愿終止，是指公司基于其自身意愿，如由公司內(nèi)部機(jī)關(guān)作出意思表示而終止解散，包括公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿、股東（大）會決議解散等等。o后者也稱非自愿終止，是指公司非依其自身意愿而被政府有關(guān)部門或法院強(qiáng)制終止，如被依法責(zé)令關(guān)閉解散、被依法宣告破產(chǎn)等等 中國人民大學(xué)出版社（一）公司的任意終止o我國公司法第181條規(guī)定：“公司因下列原因解散：（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程

31、規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）股東會或者股東大會決議解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（五）人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。”中國人民大學(xué)出版社o據(jù)此規(guī)定，公司任意終止的事由如下：n（1）因公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿不再延期而解散，或因公司章程規(guī)定的其他解散事由的出現(xiàn)而解散，如公司設(shè)立宗旨已經(jīng)達(dá)到、業(yè)務(wù)已經(jīng)完成或所營業(yè)的事項(xiàng)顯然不能成功。公司法并沒有將營業(yè)期限作為章程的必備條款 n（2）股東（大）會決議解散。當(dāng)公司章程載明的經(jīng)營期限未至，章程約定的解散事由沒有出現(xiàn)，而公司股東或董事會、經(jīng)理人員認(rèn)為公司實(shí)無必要再經(jīng)營下去時，可提請

32、公司股東（大）會討論，作出決議，對公司予以解散。n（3）因公司合并或分立需要解散的。如前所述，公司的合并或分立勢必會伴隨某些公司的終止，需要予以解散 中國人民大學(xué)出版社（二）公司的強(qiáng)制終止o根據(jù)公司法的規(guī)定，公司的強(qiáng)制終止主要有以下幾種情況。o1.公司依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照o公司依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，即喪失經(jīng)營資格，不能再從事經(jīng)營活動，也必須解散終止。公司法中規(guī)定了三種應(yīng)吊銷公司營業(yè)執(zhí)照的情況 o公司登記管理?xiàng)l例根據(jù)公司法進(jìn)一步具體規(guī)定了吊銷公司營業(yè)執(zhí)照的各種情況 中國人民大學(xué)出版社2.公司依法被責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷o公司法規(guī)定，以虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登

33、記的，撤銷公司登記。o此外，公司因違反其他法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章，也可能被依法責(zé)令關(guān)閉或者撤銷，如違法有關(guān)環(huán)境保護(hù)、資源開發(fā)等方面的立法 中國人民大學(xué)出版社3.司法解散 o公司法第183條規(guī)定：“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司?！眔這是公司法2005年修訂后新增加的規(guī)定，它是一種司法解散程序，目的是解決公司僵局，以維護(hù)中小股東的權(quán)益。中國人民大學(xué)出版社o最高人民法院發(fā)布的關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定（二）（自2008年5月19日起施行，下稱公司法司法解釋二），

34、專門規(guī)定了公司的解散清算問題。根據(jù)這一規(guī)定，公司適用司法解散程序，應(yīng)符合一定的條件。o第一，有權(quán)提起解散公司訴訟的主體，是持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東 o第二，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失。o第三，通過其他途徑不能解決。即股東通過訴訟以外的其他途徑仍不能解決，如無法通過自行協(xié)商和解、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式解決，已經(jīng)竭盡公司內(nèi)部救濟(jì)渠道。中國人民大學(xué)出版社o我國公司法規(guī)定，公司的解散與清算是公司終止過程中兩個不同的階段，各具有獨(dú)立的法律意義。所以，如果股東在提起解散公司訴訟的同時，又申請人民法院對公司進(jìn)行清算，人民法院對其提出的清算申請是不予受理的 o股東提起

35、解散公司訴訟，申請人民法院對公司進(jìn)行清算，應(yīng)符合人民法院有關(guān)管轄的規(guī)定 中國人民大學(xué)出版社（三）公司的破產(chǎn)終止o公司發(fā)生破產(chǎn)原因，即不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，經(jīng)當(dāng)事人申請，由人民法院依法受理破產(chǎn)案件，裁定宣告公司破產(chǎn)還債。公司經(jīng)破產(chǎn)清算而終止。o宏途企業(yè)投資管理(上海)有限公司 o咨詢服務(wù)電話54171992 中國人民大學(xué)出版社二、公司的清算o（一）公司清算概說o在我國市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行體制中，妥善解決公司的清算問題，是維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序、完善市場退出機(jī)制的需要。o公司清算作為一種程序性制度，目的在于實(shí)現(xiàn)對股東、債權(quán)人、公司職工乃至社會

36、利益的維護(hù)與平衡，是程序正義的體現(xiàn) 中國人民大學(xué)出版社o公司清算從適用法律方面分為破產(chǎn)清算與非破產(chǎn)清算，由于破產(chǎn)清算專由破產(chǎn)法調(diào)整，所以除特別指出的情況外，通常在公司法中談到的清算均是指非破產(chǎn)清算，即由公司法調(diào)整的清算。o依各國公司立法規(guī)定，公司解散時除因合并、分立和依破產(chǎn)程序解散者外，均應(yīng)依公司法規(guī)定的清算程序進(jìn)行清算。o清算是公司解散后，以終結(jié)公司全部法律關(guān)系為目的而進(jìn)行的清理債權(quán)債務(wù)、處理公司剩余財產(chǎn)等活動 中國人民大學(xué)出版社o一些國家的公司法學(xué)者將公司清算分為任意清算和法定清算，兩者以法律是否對清算活動有強(qiáng)制性規(guī)定為區(qū)分點(diǎn)。o前者適用于有股東對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的公司，所以立法對其清

37、算不作強(qiáng)制性規(guī)定一般也不會影響債權(quán)人利益及社會利益。o后者適用于所有股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的公司，立法須對其清算程序作出強(qiáng)制性規(guī)定以保護(hù)債權(quán)人利益及社會秩序。o法定清算又可分為普通清算與特別清算：前者是由股東自行依法組織進(jìn)行的清算，而后者則通常是在股東自行清算難以進(jìn)行的情況下由法院組織并監(jiān)督進(jìn)行的清算，所以又稱為強(qiáng)制清算。中國人民大學(xué)出版社o因我國公司立法允許設(shè)立的公司均為股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的公司，所以不存在任意清算制度，我國公司的清算均為法定清算。我國公司法上的清算從程序上可分為普通清算與特別清算即強(qiáng)制清算。o公司解散后必須依法進(jìn)行清算。公司的法人人格在解散以后至清算完結(jié)以前仍然

38、存在，但公司的營業(yè)資格被消滅，即其權(quán)利能力被限于清算范圍以內(nèi)，以公司營業(yè)為適用前提的法律、法規(guī)對其不再適用 中國人民大學(xué)出版社o各國公司法理論普遍認(rèn)為，由于公司在清算時作為經(jīng)濟(jì)上的實(shí)體仍然存在，其財產(chǎn)、組織機(jī)構(gòu)尚未終止消滅，所以清算中公司與原公司應(yīng)具有相同的人格。據(jù)此，清算中公司的法人人格并不隨公司解散而消滅，在清算目的范圍內(nèi)仍為同一法人，須待清算終結(jié)、注銷登記后其法人人格始?xì)w消滅 o為明確清算中公司的法律地位，2005年修訂后的公司法第187條第3款規(guī)定：“清算期間，公司存續(xù)?！睆亩鴱氐捉鉀Q了這一問題。中國人民大學(xué)出版社（二）清算義務(wù)人與清算組 o一.清算義務(wù)人與清算人的概念o公司的清算責(zé)任

39、主體包括清算義務(wù)人和清算組織即清算人。o清算義務(wù)人是指在公司解散時依法負(fù)有組織公司清算義務(wù)的人。在我國，有限責(zé)任公司的清算義務(wù)人是股東，股份有限公司的清算義務(wù)人則是董事和控股股東（包括實(shí)際控制人）。o清算人，在我國稱為清算組，是負(fù)責(zé)公司具體清算工作的人 中國人民大學(xué)出版社o清算組，是指公司解散后依法組成的，負(fù)責(zé)公司財產(chǎn)清理、債權(quán)債務(wù)清算事務(wù)的機(jī)構(gòu)，由清算義務(wù)人選任，或者由法院依法指定。o清算義務(wù)人的義務(wù)是負(fù)責(zé)組建清算組織，保證清算程序能夠及時啟動并順利進(jìn)行，如果不成立或逾期成立清算組織，應(yīng)由清算義務(wù)人承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。清算組的義務(wù)是負(fù)責(zé)具體清算工作，保證清算程序的依法、有序進(jìn)行。對清算工作中發(fā)

40、生的損害債權(quán)人利益等問題，原則上應(yīng)由清算組承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任 中國人民大學(xué)出版社2.清算義務(wù)人的法律責(zé)任o公司解散后，清算義務(wù)人必須在法定期限內(nèi)組織成立清算組開始清算，否則，理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任 o公司法2005年修訂后第184條規(guī)定，在此種情況下清算義務(wù)人“逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進(jìn)行清算”，修正了舊法中“由有關(guān)主管機(jī)關(guān)”組織清算的含混且缺乏可操作性的規(guī)定。 中國人民大學(xué)出版社o第一，對清算義務(wù)人不履行組織清算義務(wù)的違法行為沒有規(guī)定法律責(zé)任，在立法調(diào)整機(jī)制上存在問題 o第二，公司在停止?fàn)I業(yè)活動后

41、如不及時清算，其財產(chǎn)的損失與流散往往難以避免，且通常不具有可逆轉(zhuǎn)性 o公司法司法解釋二第18條規(guī)定中國人民大學(xué)出版社o此條規(guī)定的順利實(shí)施，關(guān)鍵之一是舉證責(zé)任的確定問題。當(dāng)清算義務(wù)人不及時組織清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任時，債權(quán)人的舉證責(zé)任應(yīng)僅限于證明以下情況：n第一，清算義務(wù)人未及時組織清算；n第二，其債權(quán)未能得到全額清償，而債權(quán)未能得到清償?shù)牟糠志褪莻鶛?quán)人的損失范圍 中國人民大學(xué)出版社o由于公司法司法解釋二規(guī)定，不履行組織清算義務(wù)的清算義務(wù)人將承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，當(dāng)清算義務(wù)人為多人而對是否組織清算問題又存在不同意見時，便需要區(qū)

42、分不同情況，確定只追究有違法行為之清算義務(wù)人的法律責(zé)任的原則。o筆者認(rèn)為，在清算義務(wù)人內(nèi)部無法就是否組織清算等問題達(dá)成一致意見時，凡是反對或怠于依法組織清算者均應(yīng)追究其法律責(zé)任，而有證據(jù)證明其明確主張應(yīng)依法組織清算者，可以考慮免除其法律責(zé)任 中國人民大學(xué)出版社o“惡意處置公司財產(chǎn)”，是指隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，無償處分財產(chǎn)，放棄債權(quán)等權(quán)利，不符合經(jīng)濟(jì)原則的交易等財產(chǎn)處置行為。所謂“給債權(quán)人造成損失”，就是債權(quán)人未能得到全額清償。債權(quán)人主張清算義務(wù)人及公司實(shí)際控制人惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，應(yīng)當(dāng)舉證證明惡意處置公司財產(chǎn)存在，以及債權(quán)未能得到清償。o有時公司的清算義務(wù)人是多人，對多人之間對上述違法

43、行為法律責(zé)任的承擔(dān)問題，公司法司法解釋二第21條規(guī)定 中國人民大學(xué)出版社3.清算組的選任o我國公司法第184條規(guī)定：“公司因本法第一百八十一條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進(jìn)行清算?！?中國人民大學(xué)出版社o清算組的兩種組成模式，即自愿組成與指定組成。在自愿組成的情況下，有限責(zé)任公司因其股東較少且往往直接擔(dān)任

44、董事等管理職務(wù)，所以其清算組由股東組成。o但股份有限公司的股東眾多且大多數(shù)不參與公司經(jīng)營管理，所以要求由股份有限公司的所有股東直接組成清算組便有所不妥，通常其清算組應(yīng)由具有經(jīng)營管理能力、熟悉公司事務(wù)的董事出任，當(dāng)然，公司股東大會也可以確定清算組由其他人員組成，包括控制股東 中國人民大學(xué)出版社o在公司無法自愿組成清算組時，由人民法院指定有關(guān)人員組成清算組。公司法司法解釋二第8條規(guī)定 o公司法對自愿組成之清算組的成員的解任問題未作具體規(guī)定，但原則上其解任更換，應(yīng)按照原產(chǎn)生程序進(jìn)行，其他利害關(guān)系人如股東、債權(quán)人可以提出撤換清算組成員的建議。o對法院指定組成之清算組的成員的解任更換，公司法司法解釋二第

45、9條規(guī)定 中國人民大學(xué)出版社o各國立法通常規(guī)定清算人的具體人數(shù)由公司或法院視情況確定，并允許由一人擔(dān)任清算人，以適應(yīng)公司清算實(shí)際需要并降低清算成本。但我國公司法關(guān)于公司清算由“清算組”負(fù)責(zé)的規(guī)定，實(shí)際上排除了由一人組成清算機(jī)構(gòu)的可能。o筆者認(rèn)為，立法應(yīng)當(dāng)允許由單一自然人作為獨(dú)任清算人，以適應(yīng)實(shí)踐中不同大小公司繁簡各異的清算事務(wù)，提高效率、降低成本 中國人民大學(xué)出版社4.清算組職權(quán)o根據(jù)公司法及公司法司法解釋二的有關(guān)規(guī)定，清算組依法組成后，在清算期間行使以下職權(quán)：o（1）清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單 o（2）在公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，追繳股東尚未繳納的出資。 o（3）通知、公告?zhèn)?/p>

46、權(quán)人 o（4）處理公司未了結(jié)的業(yè)務(wù) 中國人民大學(xué)出版社o5）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款。繳納稅款是公司的應(yīng)盡義務(wù)，即使公司解散，對于解散前所欠繳的國家稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款，仍應(yīng)由清算組負(fù)責(zé)繳納。o（6）清理債權(quán)、債務(wù)。清算組應(yīng)當(dāng)代表公司向債務(wù)人行使債權(quán)或?qū)镜膫鶛?quán)人清償債務(wù)。o（7）處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn) o（8）代表公司參與民事訴訟活動 中國人民大學(xué)出版社o由于清算組在清算期間代表公司從事一切活動，其行為對公司、公司股東及債權(quán)人的利益影響甚大，所以各國公司法均規(guī)定清算組成員不履行義務(wù)或履行義務(wù)不當(dāng)時，要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，予以適當(dāng)?shù)闹撇?。o我國公司法第190條規(guī)定，

47、清算組成員應(yīng)履行的義務(wù)主要有兩個方面：第一，忠于職守、依法履行清算義務(wù)；第二，清算組成員有不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入、不得侵占公司財產(chǎn)的義務(wù) 中國人民大學(xué)出版社（三）公司清算程序o公司法司法解釋二第7條規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)依照公司法第一百八十四條的規(guī)定，在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始自行清算。有下列情形之一，債權(quán)人申請人民法院指定清算組進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理：（一）公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的；（二）雖然成立清算組但故意拖延清算的；（三）違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。具有本條第二款所列情形，而債權(quán)人未提起清算申請，公司股東申請人民法院指定清算組對公司

48、進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理?！敝袊嗣翊髮W(xué)出版社o債權(quán)人未在債權(quán)申報期間申報債權(quán)是否喪失其權(quán)利，法律未作規(guī)定。從法理上講，債權(quán)人未在債權(quán)申報期間申報債權(quán)，不應(yīng)導(dǎo)致其喪失實(shí)體權(quán)利。在清算程序結(jié)束前，債權(quán)人可以補(bǔ)充申報債權(quán)參加清償，但債權(quán)人不得對其補(bǔ)充申報債權(quán)前的清算活動提出異議，以免影響清算程序的進(jìn)行，此前已經(jīng)進(jìn)行的分配也不再對其補(bǔ)充分配 中國人民大學(xué)出版社對公司法司法解釋二第14條的理解o其一，債權(quán)人補(bǔ)充申報的債權(quán)只能對公司尚未分配的財產(chǎn)享有受償權(quán)利。o其二，公司尚未分配財產(chǎn)不能全額清償其債權(quán)的，債權(quán)人可以主張股東以其在剩余財產(chǎn)分配中已經(jīng)取得的財產(chǎn)予以清償。但是，此種情況在實(shí)踐中基本上是不會發(fā)生的 o其三，司法解釋規(guī)定，債權(quán)人或者清算組以公司尚未分配財產(chǎn)和股東在剩余財產(chǎn)分配中已經(jīng)取得的財產(chǎn)不能全額清償補(bǔ)充申報的債權(quán)為由，向人民法院提出破產(chǎn)清算申請的，人民法院不予受理 中國人民大學(xué)出版社o債權(quán)人申報債權(quán)后，由清算組予以核定。o公司法司法解釋二第12條規(guī)定：“公司清算時，債權(quán)人對清算組核定的債權(quán)有異議的，可以要求清算組重新核定。清算組不予重新核定，或者債權(quán)人對重新核定的債權(quán)仍有異議，債權(quán)人以公司為被告向人民法院提起訴訟請求確認(rèn)的，人民法院應(yīng)予受理?！敝袊嗣翊髮W(xué)出版社o根據(jù)公司法的規(guī)定，債權(quán)申報確認(rèn)后，公司清算