行政處罰自由裁量權

1、行政處罰行政處罰自由裁量自由裁量權問題之淺析權問題之淺析 小組成員 內容內容知識回顧知識回顧 行政處罰自由裁量權行使的現(xiàn)狀行政處罰自由裁量權行使的現(xiàn)狀 規(guī)范行政處罰自由裁量權的必要性規(guī)范行政處罰自由裁量權的必要性 真題演練真題演練 四四一一二二三三 行政處罰行政處罰Text in here行行政處罰的政處罰的種類和設定種類和設定Text in here行政處罰的行政處罰的概述概述Text in here行政處罰自行政處罰自由裁量權由裁量權Text in here行政處罰的行政處罰的基本原則基本原則一 知識回顧五 說教學過程（一）、行政處罰的概述（一）、行政處罰的概述1、行政處罰是國家行政機關行

2、使 國家懲罰權的活動。2、行政處罰是處理公民、法人或者其他組織違法行為的管理活動，不同于行政機關對行政機關工作人員的行政處分。3、行政處罰是維護國家行政管理秩序的具體行政行為，不同于懲罰犯罪的刑罰。1、處罰法定原則處罰法定原則該原則有三方面的含義：該原則有三方面的含義：（1）、）、公民、法人或者其他組織的行為，只有公民、法人或者其他組織的行為，只有法律明文規(guī)定應予行政處罰的才受處罰，否則法律明文規(guī)定應予行政處罰的才受處罰，否則不受處罰；不受處罰；（2）、）、行政處罰設定權只能由法律規(guī)定的國家行政處罰設定權只能由法律規(guī)定的國家機關在法定職權范圍內行使；機關在法定職權范圍內行使；（3）、）、行政處

3、罰的適用，必須嚴格依照有關行行政處罰的適用，必須嚴格依照有關行政違法構成的實體法和適用行政處罰的程序法政違法構成的實體法和適用行政處罰的程序法進行，否則行政處罰無效。進行，否則行政處罰無效。（二）、行政處罰的基本原則（二）、行政處罰的基本原則2、公正公開原則、公正公開原則公正原則的基本要求，是公民、法人或者其公正原則的基本要求，是公民、法人或者其他組織所應承擔的違法責任與所受到的行政他組織所應承擔的違法責任與所受到的行政處罰相適應。行政處罰機關應當首先查明違處罰相適應。行政處罰機關應當首先查明違法事實和情節(jié)，并對違法行為的性質和社會法事實和情節(jié)，并對違法行為的性質和社會危害程度作出正確評價，然

4、后再依法給予行危害程度作出正確評價，然后再依法給予行政處罰。政處罰。公開原則的基本要求，是關于行政處罰的有公開原則的基本要求，是關于行政處罰的有關規(guī)定必須向社會公開。未經公布的規(guī)定，關規(guī)定必須向社會公開。未經公布的規(guī)定，不能作為行政處罰的依據。不能作為行政處罰的依據。（二）、行政處罰的基本原則（二）、行政處罰的基本原則3、處罰與教育相結合原則、處罰與教育相結合原則 其基本要求，是行政處罰的設定和實施要同其基本要求，是行政處罰的設定和實施要同時發(fā)揮其強制制裁與促進認識轉變的作用，使時發(fā)揮其強制制裁與促進認識轉變的作用，使被處罰者不再危害社會和自覺守法，防止將行被處罰者不再危害社會和自覺守法，防止

5、將行政處罰變?yōu)閲覍`法行為簡單機械的報復。政處罰變?yōu)閲覍`法行為簡單機械的報復。首先是必須給予懲罰，其次是通過處罰促使當首先是必須給予懲罰，其次是通過處罰促使當事人變?yōu)槭胤ㄕ?。事人變?yōu)槭胤ㄕ?。（二）、行政處罰的基本原則（二）、行政處罰的基本原則4、保障當事人程序權利原則、保障當事人程序權利原則 基本要求，是正確處理懲罰與保護的相互關基本要求，是正確處理懲罰與保護的相互關系，使無辜的人不受行政處罰，使違法行為系，使無辜的人不受行政處罰，使違法行為人受到公正處理，是遭受違法處罰的人的到人受到公正處理，是遭受違法處罰的人的到及時補救。及時補救。當事人的程序權利有兩類：一是在行政處罰當事人的程序權

6、利有兩類：一是在行政處罰決定過程中的陳述權、申辯權、被告知決定過程中的陳述權、申辯權、被告知 權和其他程序權；二是行政處罰決定作權和其他程序權；二是行政處罰決定作 出后的申請復議權、提起訴訟權和請求出后的申請復議權、提起訴訟權和請求 國家賠償權等救濟權。國家賠償權等救濟權。（二）、行政處罰的基本原則（二）、行政處罰的基本原則1、行政處罰的種類、行政處罰的種類（1）警告（2）罰款（3）沒收違法所得、沒收非法財（4）責令停產停業(yè)（5）暫扣或者吊銷許可證（6）行政拘留注意：注意：對于上述各種處罰以外的其他處罰種類的對于上述各種處罰以外的其他處罰種類的設定，只能由全國人民代表大會及其常務設定，只能由全

7、國人民代表大會及其常務 委員會制定公布的法律和國務院制定公委員會制定公布的法律和國務院制定公 布的行政法規(guī)規(guī)定。布的行政法規(guī)規(guī)定。 （三）、行政處罰的種類和設定（三）、行政處罰的種類和設定五 說教學過程2 2、行政處罰的設定、行政處罰的設定（1）法律法律可以創(chuàng)設行政處罰法中所規(guī)定的各種類型的處罰，還可以創(chuàng)制行政處罰法中所沒有規(guī)定的其他處罰類型。（2）行政法規(guī)行政法規(guī)也可以創(chuàng)設行政處罰法中所列明的各種處罰類型，以及該法所沒有列明的其他類型的處罰，但限制人身的處罰限制人身的處罰除外。除外。（三）、行政處罰的種類和設定（三）、行政處罰的種類和設定五 說教學過程2 2、行政處罰的設定、行政處罰的設定（

8、3）地方性法規(guī)地方性法規(guī)可以創(chuàng)設行政處罰法中所規(guī)定的大部分處罰類型，但限制人身自由的處罰，以及吊銷吊銷企業(yè)企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的處罰除外。（4）行政規(guī)章包括部門規(guī)章和地方政府規(guī)章，可以創(chuàng)設的處罰類型只有警告警告與罰款罰款。注意：注意：行政處罰規(guī)定，除法律、法規(guī)和規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件不得設定行政處罰。（三）、行政處罰的種類和設定（三）、行政處罰的種類和設定五 說教學過程行政處罰自由裁量權是行政處罰自由裁量權是指國家行政機關在法律、指國家行政機關在法律、法規(guī)規(guī)定的原則和范圍法規(guī)規(guī)定的原則和范圍內有選擇余地的處置權內有選擇余地的處置權利。它是行政機關及其利。它是行政機關及其工作人員在行政執(zhí)法活工作人員在

9、行政執(zhí)法活動中客觀存在的，有法動中客觀存在的，有法律、法規(guī)授予的職權。律、法規(guī)授予的職權。（四）、行政處罰自由裁量權（四）、行政處罰自由裁量權五 說教學過程根據先行行政法律、法規(guī)的規(guī)定，可將自由裁量權歸納為以下根據先行行政法律、法規(guī)的規(guī)定，可將自由裁量權歸納為以下幾種：幾種： 1 1、在行政處罰幅度內的自由裁量權：、在行政處罰幅度內的自由裁量權：它包括在同一處罰種類幅度的自由選擇和不同處罰種類的自由選擇。例如，治安管理處罰條例第24條規(guī)定了違反本條規(guī)定的“處以十五日以下拘留、二百元以下罰款或者警告”，也就是說，即可以在拘留、罰款、警告這三種處罰中選擇一種，也可以就拘留或罰款選擇天數(shù)或數(shù)額。 2

10、 2、選擇行為方式的自由裁量權、選擇行為方式的自由裁量權：即行政機關在選擇具體行政行為的方式上，有自由裁量權的權力，它包括作為與不作為。例如，海關法第21條第3款規(guī)定：“前兩寬所列貨物不宜長期保存的，海關可以根據實際情況提前處理?！币簿褪钦f，海關在處理方式上（如變價、冰凍等），有選擇的余地，“可以”的語義包涵了允許海關作為或不作為。（四）、行政處罰自由裁量權（四）、行政處罰自由裁量權五 說教學過程3 3、作出具體行政行為時限的自由裁量權：、作出具體行政行為時限的自由裁量權：有相當數(shù)量的行政法律、法規(guī)均未規(guī)定作出具體行政行為的時限，這說明行政機關在何時作出具體行政行為上有自由選擇的余地。 4 4

11、、對事實性質認定的自由裁量權：、對事實性質認定的自由裁量權：即行政機關對行政管理相對人的行為性質或者被管理事項的性質的認定有自由裁量的權力。例如，漁港水域交通安全管理條理第21條第（3）項規(guī)定：“在漁港內的航道、港池、錨地和停泊區(qū)從事有礙海上交通安全的捕撈、養(yǎng)殖等生產活動的”可給予警告式或罰款。這里的生產活動對海上交通安全是否“有礙”，缺乏客觀衡量標準，行政機關對“有礙”性質的認定有很大的自由裁量權。 （四）、行政處罰自由裁量權（四）、行政處罰自由裁量權五 說教學過程5 5、對情節(jié)輕重認定的自由裁量權：、對情節(jié)輕重認定的自由裁量權：我國的行政法律、法規(guī)不少都有“情節(jié)較輕的”、“情節(jié)嚴重的”這樣

12、語義模糊的詞，又沒有規(guī)定認定情節(jié)輕重的法定條件，這樣行政機關對情節(jié)輕重的自由裁量權。 6 6、決定是否執(zhí)行的自由裁量權：、決定是否執(zhí)行的自由裁量權：即對具體執(zhí)行力的行政決定，法律、法規(guī)大都規(guī)定有行政機關決定是否執(zhí)行。例如，行政訴訟法第66條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內不提起訴訟又不履行的，行政機關可以申請人民法院強制執(zhí)行，或者依法強制執(zhí)行?！边@里的“可以”就表明了行政機關可以自由裁量。（四）、行政處罰自由裁量權（四）、行政處罰自由裁量權案例一案例一例：在對侯*、侯*、劉*、劉*、張*五人尋釁滋事作出的治安處罰案，某縣公安局對五個人違反治安管理的違法事實認定，除姓名不

13、同外，五個人的違法事實認定一字不差，但作出的治安處罰輕重卻不一樣，對侯*、侯*二人分別給予15日拘留、1000元罰款，而對劉*、劉*、張*三人卻分別給予5日拘留、500元罰款。案例二案例二例：同是這一名交警作出的當場處罰決定，同是對一種違反中華人民共和國道路交通安全法即“機動車駕駛人駕駛機動車輛未系安全帶”的行為，該名交警卻針對不同的“未系安全帶的機動車駕駛人”作出的行政處罰罰款決定標準不一、有輕有重，有罰10元的，有罰20元的，有罰50元的，有罰80元的、有罰100元的、有罰120元的、有罰150元的、有罰170元的、有罰180元的、有罰200元的，處罰標準多達十幾個。案例三案例三例：某縣城

14、市管理行政執(zhí)法局，在開展城市管理行政執(zhí)法活動時，重點對“未經批準，擅自占用街道從事店外經營、擺攤設點”的違法現(xiàn)象進行集中整治，從事行政執(zhí)法和行政處罰的依據都是國務院頒布的行政法規(guī)城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理條例和山東省政府頒布的地方政府規(guī)章山東省實施城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理條例辦法，但對這同一違法行為，不同的執(zhí)法隊、不同的執(zhí)法人員，在作出具體的行政處理和行政處罰決定時，執(zhí)行的標準卻各不相同，作出的行政處理、處罰也不相同。有的作出責令改正、限期清理決定，有的作出警告處罰，有的作出罰款（100元、200元、500元、1000元、5000元不等）處罰，有的直接把店外經營的物品沒收、強行拉走等。案例四案例四例

15、：某縣公路執(zhí)法人員在公路上巡查時，發(fā)現(xiàn)一農民老大爺在公路邊上割草，不小心鏟掉幾塊公路瀝青石塊，公路執(zhí)法人員當即以造成公路路面損壞為由，要罰5千元。 二、行政處罰自由裁量權行使的現(xiàn)狀及問題二、行政處罰自由裁量權行使的現(xiàn)狀及問題在我國，有80%以上的法律、90%以上的地方性法規(guī)和全部的行政法規(guī)、規(guī)章都是由行政機關通過行政手段、行政執(zhí)法手段、特別是行政處罰手段等貫徹執(zhí)行實施的。由于各地經濟社會發(fā)展存在一定差距，立法機關在制定法律、法規(guī)、規(guī)章時，尤其是在設定行政處罰種類、幅度時，考慮到各地的實際情況不同，從而相應地賦予了行政執(zhí)法機關一定的行政處罰自由裁量的權力。所以難免會導致一些地方和單位存在著亂用、

16、濫用行政處罰自由裁量權的問題。這些問題具體表現(xiàn)為：（一）行政處罰自由裁量顯失公正的問題。（一）行政處罰自由裁量顯失公正的問題。（二）行政處罰自由裁量隨意作出的問題。二）行政處罰自由裁量隨意作出的問題。（三）行政處罰自由裁量標準不一的問題。（三）行政處罰自由裁量標準不一的問題。（四）行政處罰自由裁量過罰不當?shù)膯栴}（四）行政處罰自由裁量過罰不當?shù)膯栴}LOGO三、規(guī)范行政處罰自由裁量權的必要性三、規(guī)范行政處罰自由裁量權的必要性 為了防止行政自由裁量權被濫用，就應采取必要的措施對行政自由裁量權加以控制，使其在合理合法的前提下發(fā)揮作用。對行政自由裁量權的控制可以考慮一下幾種思路：LOGO三、規(guī)范行政處罰

17、自由裁量權的必要性三、規(guī)范行政處罰自由裁量權的必要性 （一）立法控制。比如加強立法解釋，加強行政規(guī)章制修訂工作等?，F(xiàn)（一）立法控制。比如加強立法解釋，加強行政規(guī)章制修訂工作等?，F(xiàn)行法律法規(guī)中，法律條文的行法律法規(guī)中，法律條文的“彈性彈性”較大，又缺乏相應的細則和立法解較大，又缺乏相應的細則和立法解釋。應重視釋。應重視“彈性彈性”和具體執(zhí)法中和具體執(zhí)法中“可操作性可操作性”的關系，加強對自由裁的關系，加強對自由裁量權的研究，在現(xiàn)行法律法規(guī)基本原則基礎上，依法制修訂一些規(guī)章或量權的研究，在現(xiàn)行法律法規(guī)基本原則基礎上，依法制修訂一些規(guī)章或者法律解釋，盡量減少者法律解釋，盡量減少“彈性彈性”規(guī)定，使法

18、律條文在執(zhí)行實踐中盡量明規(guī)定，使法律條文在執(zhí)行實踐中盡量明確具體，從立法的角度去避免自由裁量權的不當行使。細化處罰種類和確具體，從立法的角度去避免自由裁量權的不當行使。細化處罰種類和幅度。當前多數(shù)法律、法規(guī)中確定的行政處罰不僅種類廣而且幅度寬，幅度。當前多數(shù)法律、法規(guī)中確定的行政處罰不僅種類廣而且幅度寬，致使自由裁量權范圍過大，給自由裁量權的不當行使留下了很大的空間，致使自由裁量權范圍過大，給自由裁量權的不當行使留下了很大的空間，有必要在法定范圍內對裁量空間進行區(qū)分，制定詳細明確的實施細則或有必要在法定范圍內對裁量空間進行區(qū)分，制定詳細明確的實施細則或內部執(zhí)法規(guī)范，細化對各類違法違規(guī)行為的處罰

19、種類和幅度，為具體執(zhí)內部執(zhí)法規(guī)范，細化對各類違法違規(guī)行為的處罰種類和幅度，為具體執(zhí)法提供操作依據，從源頭上控制自由裁量權。法提供操作依據，從源頭上控制自由裁量權。LOGO三、規(guī)范行政處罰自由裁量權的必要性三、規(guī)范行政處罰自由裁量權的必要性n我們認為，可以學習最高人民法院量刑指導意見（試行）中的做法。在最高人民法院量刑指導意見（試行）中，把各種量刑情節(jié)細化、量化，使辦案法官在量化的量刑幅度內裁定刑罰。比如就立功的量刑規(guī)定中，規(guī)定對于立功情節(jié)，應當綜合考慮立功的大小、次數(shù)、內容、來源、效果等情況確定從寬的幅度。1.一般立功的，可以減少基準刑的10%-30%；2.重大立功的，一般可以減少基準刑的30

20、%-70%，所犯罪刑較輕的，可以減少基準刑的70%以上；3.犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應當減少基準刑的70%以上。這樣就比較容易操作，也可以避免同罪異罰。我們在進行立法解釋時，也可以把各種行政自由裁量情節(jié)予以量化，以避免行政自由裁量權的濫用。 LOGO三、規(guī)范行政處罰自由裁量權的必要性三、規(guī)范行政處罰自由裁量權的必要性n（二）司法控制 。有必要通過司法解釋形式明確行政處罰自由裁量權的司法審查原則和標準，彌補當前行政處罰自由裁量的司法審查制度之不足。 n（三）加強行政機關的內部控制。比如對辦案人員實行責任追究制度、對行政案件實行備案制度等，從行政機關內部遏制行政自由裁量權的濫用。 LOGO三

21、、規(guī)范行政處罰自由裁量權的必要性三、規(guī)范行政處罰自由裁量權的必要性n（四）重視行政程序參與權。行政程序參與權是指行政相對人為了維護其自身的合法權益而參與到行政程序過程中，就涉及到的事實和法律問題公開闡明自己的主張，從而影響行政主體作出有利于自己的行政決定的程序權利。如知情權、參與權、抗辯權等屬之。 綜上，行政自由裁量權因其特有的靈活性和自由性在不斷提高政府行政效率的同時，也極易出現(xiàn)異化和被濫用的現(xiàn)象，所以在利用其有益方面的同時有必要對其進行適度的控制，以期使其發(fā)揮更有效的作用。四、司考真題演練1 1、20062006年年5 5月月2 2日，吳某到某縣郊區(qū)旅社住宿，日，吳某到某縣郊區(qū)旅社住宿，拒

22、不出示身份證件，與旅行社工作人員爭吵并強拒不出示身份證件，與旅行社工作人員爭吵并強行住入該旅社。該郊區(qū)派出所以擾亂公共秩序為行住入該旅社。該郊區(qū)派出所以擾亂公共秩序為由，決定對吳某處以由，決定對吳某處以300300元罰款。下列哪些說法元罰款。下列哪些說法是正確的？是正確的？A.A.派出所可以自己的名義作出該處罰決定派出所可以自己的名義作出該處罰決定B.B.派出所可以當場作出該處罰決定派出所可以當場作出該處罰決定D.D.吳某對該罰款不服，應當先申請復議才能提起吳某對該罰款不服，應當先申請復議才能提起行政訴訟行政訴訟C.C.公安機關應當將此決定書副本抄送郊區(qū)旅社公安機關應當將此決定書副本抄送郊區(qū)旅社答案：AC解析 500元以下可由派出所決定，故A項正確；要適用簡易程序當場作出處罰決定應為200元一下罰款，故B項錯誤；案中的旅社屬于受害人，公安機關應向其抄送處罰決定的副本，故C