合作社的法人地位

1、合作社的法人地位 目次一、 引言二、關于合作社法人地位的現(xiàn)行規(guī)定三、現(xiàn)行法人分類及登記制度四、對現(xiàn)行法法人分類的分析和立法對策五、合作社的法人地位六、結(jié)語一、 引言據(jù)統(tǒng)計，中國農(nóng)村已經(jīng)出現(xiàn)各類專業(yè)合作經(jīng)濟組織140萬個，其中比較規(guī)范的專業(yè)合作組織14萬個。僅北京市郊縣就組建了各種專業(yè)合作社1800個。山東省萊陽市80以上的農(nóng)戶加入了專業(yè)合作社。 此外，許多城市適應居民生活需要，出現(xiàn)了消費、住房、勞動服務等各種類型合作社。僅北京市即出現(xiàn)42家住宅合作社，由城市居民個人投資為主，共同建房。目前，已建住房200多萬平方米，為3萬戶低收入居民解決了住房困難。 面對城鄉(xiāng)越來越多的合作社，中國至今沒有一部

2、合作社法，致使合作社不能享有法人地位，正常的經(jīng)營活動和合法權益得不到保障。絕大多數(shù)地區(qū)的工商行政部門對合作社均不予登記，合作社只能在民政部門按社會團體登記，不能以合作社法人的獨立經(jīng)濟實體開展經(jīng)營活動，在簽訂合同、銷售產(chǎn)品、申請貸款等方面遭遇難以逾越的障礙。 本文首先調(diào)查規(guī)定合作社法人地位的現(xiàn)行規(guī)定、現(xiàn)行法人分類和法人登記制度，然后分析合作社法人地位不能解決的原因，最后提出解決合作社法人地位的建議。二、關于合作社法人地位的現(xiàn)行規(guī)定（一）合作社類型考慮到中國一直存在的農(nóng)村供銷合作社和信用合作社，加上改革開放以來新出現(xiàn)的專業(yè)合作社和住宅合作社，可以說中國目前的合作社類型主要有四種：供銷合作社、信用合

3、作社、住宅合作社、專業(yè)合作社。（二）有關各種合作社的現(xiàn)行規(guī)定經(jīng)搜索“中國法院互聯(lián)網(wǎng)”（）,迄今有關供銷合作社的規(guī)范性文件共53項，其中，中共中央和國務院關于深化供銷合作社改革的決定（中發(fā)19955號）規(guī)定：供銷合作社為企業(yè)法人；有關信用合作社的規(guī)范性文件共39項，其中，中國人民銀行發(fā)布的農(nóng)村信用社管理規(guī)定（1997年9月15日）、城市信用社管理辦法（1997年9月4日）規(guī)定：信用合作社為企業(yè)法人；有關專業(yè)合作社的規(guī)范性文件僅1項，即商業(yè)部印發(fā)專業(yè)合作社示范章程（試行）（1991年月日），未規(guī)定專業(yè)合作社的法人地位；有關住宅合作社的規(guī)范性文件僅1項，即國務院住

4、房制度改革領導小組、建設部、國家稅務局城鎮(zhèn)住宅合作社管理暫行辦法（1992年2月14日），其中規(guī)定：住宅合作社為公益法人。（三）具體規(guī)定內(nèi)容1、關于供銷合作社法人地位的規(guī)定中共中央、國務院關于深化供銷合作社改革的決定（中發(fā)1995號），其中規(guī)定：“供銷合作社的經(jīng)營機制必須建立在對社員不以營利為主要目的，其他經(jīng)濟活動實行企業(yè)化經(jīng)營，提高經(jīng)濟效益，不斷增強自身為農(nóng)服務實力的基礎上?！薄案骷壒╀N合作社是自主經(jīng)營、自負盈虧、獨立核算、照章納稅、由社員民主管理的群眾性經(jīng)濟組織，具有獨立法人地位，依法享有獨立進行經(jīng)濟、社會活動的自主權。”值得注意的是，該文件制定機關是“中共中央”和“國務院”。按照中國現(xiàn)行

5、憲法和屬于憲法性質(zhì)的立法法的規(guī)定，國務院有行政立法權，可以制定行政法規(guī)，但非國家組織機構的“中共中央”，并無任何立法權，以“中共中央”名義制定的文件，不具有法律、法規(guī)的效力。因此，雖然中共中央、國務院關于深化供銷合作社改革的決定（中發(fā)1995號）規(guī)定供銷合作社“具有獨立法人地位”，但這一規(guī)定不具有法律、行政法規(guī)的性質(zhì)，很難作為法人登記機關對供銷合作社作法人登記的法律依據(jù)。2、關于信用合作社的規(guī)定中國人民銀行城市信用合作社管理辦法（1997年9月4日）第二條規(guī)定：“本辦法所稱城市信用社是指依照本辦法在城市市區(qū)內(nèi)由城市居民、個體工商戶和中小企業(yè)法人出資設立的，主要為社員提供服務，具有獨立企業(yè)法人資

6、格的合作金融組織。”“城市信用社的社員以其出資額為限對城市信用社承擔責任。城市信用社以其全部資產(chǎn)對城市信用社的債務承擔責任?！?中國人民銀行農(nóng)村信用社管理規(guī)定（1997年9月15日）第二條規(guī)定：“本規(guī)定所稱農(nóng)村信用社，是指經(jīng)中國人民銀行批準設立、由社員入股組成、實行社員民主管理、主要為社員提供金融服務的農(nóng)村合作金融機構?！薄稗r(nóng)村信用社是獨立的企業(yè)法人，以其全部資產(chǎn)對農(nóng)村信用社的債務承擔責任，依法享有民事權利，承擔民事責任?！边@兩個文件雖然屬于部委規(guī)章性質(zhì)，在中國目前的法律體系中的位階較低，但其制定機關為擁有金融管理權限的中央銀行，因此在不與國家法律、行政法規(guī)沖突的情形，具有相當于行政法規(guī)的效力

7、。當然可以作為登記機關對信用合作社進行企業(yè)法人登記的法律根據(jù)。 3、有關專業(yè)合作社的規(guī)定商業(yè)部發(fā)專業(yè)合作社示范章程（試行）（1991年月日）一件，考慮到“示范章程”的性質(zhì)，不可能規(guī)定專業(yè)合作社的法人地位問題。4、有關住宅合作社的規(guī)定國務院住房制度改革領導小組、建設部、國家稅務局城鎮(zhèn)住宅合作社管理暫行辦法（1992年2月14日）第三條規(guī)定：“本辦法所稱住宅合作社，是指經(jīng)市（縣）人民政府房地產(chǎn)行政主管部門批準，由城市居民、職工為改善自身住房條件而自愿參加，不以盈利為目的公益性合作經(jīng)濟組織，具有法人資格?！边@一文件屬于部委規(guī)章性質(zhì)，在不與法律、行政法規(guī)沖突的情形，具有相當于行政法規(guī)的效力。當然可以作

8、為登記機關對住宅合作社進行法人登記的法律根據(jù)。三、中國現(xiàn)行法人分類及登記制度（一）法人分類1、現(xiàn)行法規(guī)定中國現(xiàn)行法未采傳統(tǒng)民法關于公法人和私法人、社團法人和財團法人、營利法人和公益法人的分類。民法通則（1986年4與2日通過，1987年1月1日生效）規(guī)定了四類法人：企業(yè)法人、機關法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人。2、學說解釋按照民法學者的解釋，機關法人，屬于公法人，企業(yè)法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人屬于私法人；企業(yè)法人、機關法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人，均屬于社團法人。民法通則未作規(guī)定而現(xiàn)實生活中大量存在的各類基金會，應屬于財團法人，但現(xiàn)行法人登記管理體制，卻將各類基金會作為社會團體法人

9、登記。企業(yè)法人屬于營利法人，機關法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人（包括按照社會團體法人登記的基金會），應當屬于公益法人。（二）法人登記制度1、法人登記制度的種類中國現(xiàn)行民法通則雖然規(guī)定了四種法人，但機關法人依其性質(zhì)不需要登記，事業(yè)單位法人原則上不需要登記。 要求必須辦理法人登記的只是企業(yè)法人和社會團體法人兩種。因此，中國存在兩種法人登記制度：由工商行政部門負責辦理的企業(yè)法人登記，和由民政部門負責辦理的社會團體法人登記。2、企業(yè)法人登記企業(yè)法人登記的根據(jù)是國務院的企業(yè)法人登記管理條例（1988年6月3日發(fā)布，同年7月1日生效）。按照企業(yè)法人登記管理條例施行細則 第二條的規(guī)定：“具備企業(yè)法人條件的

10、全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、在中國境內(nèi)設立的外商投資企業(yè)（包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)）和其他企業(yè)，應當根據(jù)國家法律、法規(guī)及本細則有關規(guī)定，申請企業(yè)法人登記。”3、社會團體法人登記社會團體法人登記的根據(jù)是國務院的社會團體登記管理條例（1998年10月25日發(fā)布，同時生效）。按照第二條的規(guī)定：“本條例所稱社會團體，是指中國公民自愿組成，為實現(xiàn)會員共同意愿，按照其章程開展活動的非營利性社會組織?！钡谌龡l規(guī)定：“社會團體不得從事營利性經(jīng)營活動?！保ㄈ┬〗Y(jié)供銷合作社和信用合作社，因規(guī)范性文件明定為“企業(yè)法人”，理應到工商行政管理機關進行企業(yè)法人登記。住宅合作社，因規(guī)

11、范性文件明定為公益法人，理應到民政部門進行社會團體法人登記。專業(yè)合作社，因缺乏規(guī)范性文件規(guī)定其法人地位，暫時難以辦理法人登記。但若按照其實際組織形式和目的，似應到工商行政管理部門進行企業(yè)法人登記。四、對現(xiàn)行法人分類的分析和立法對策（一）關于“企業(yè)法人”值得注意的是，企業(yè)法人概念是中國民法學者的新創(chuàng)。系將“企業(yè)”概念與“法人”概念組合而成。 所謂企業(yè)，指營利性的經(jīng)濟組織，尤以股份公司和有限責任公司為其典型形式。 可見，中國現(xiàn)行法所謂企業(yè)法人，相當于傳統(tǒng)分類中的營利性社團法人。（二）關于社會團體法人中國現(xiàn)行法所謂“社會團體法人”，與傳統(tǒng)分類的“社團法人”概念不同。按照中國社會生活的習慣用語，除國家

12、機關、企業(yè)、事業(yè)單位以外的社會組織體，均稱為“社會團體”。其外延比傳統(tǒng)民法所謂“社團”概念寬，像基金會這樣的“財產(chǎn)的集合體”也稱為社會團體。 因此，現(xiàn)行法所謂“社會團體法人”，既包括了屬于“人的組織體”的各種學會、協(xié)會（屬于傳統(tǒng)分類中的“社團”），也包括屬于“財產(chǎn)的集合體”的各種“基金會”（屬于傳統(tǒng)分類的“財團”）。可見，中國現(xiàn)行法所謂社會團體法人，相當于傳統(tǒng)分類中的公益社團法人和財團法人。（三）關于公益法人與營利法人如前所述，中國現(xiàn)行法未規(guī)定“公益法人”概念。民法理論上，所謂“公益”，指社會一般利益，即不特定當事人的利益，且一般是非經(jīng)濟利益。例如目的在于發(fā)展科學、學術、文化、藝術、教育、衛(wèi)生

13、、宗教和慈善事業(yè)的各種學會、協(xié)會、學校、醫(yī)院、博物館、圖書館、教堂、寺廟、救濟院等，屬于公益法人?？梢姡袊穹ɡ碚撋系墓娣ㄈ?，不能是從事經(jīng)營活動的經(jīng)濟實體。民法理論上，所謂“營利”，指從事經(jīng)營獲利并將所獲得利益分配給成員。此“營利”，不是指法人本身營利，而是指法人“為其成員營利”。僅法人本身營利，如果不將所獲得利益分配給成員，而是作為自身發(fā)展經(jīng)費，不屬于營利法人。 可見，中國民法理論上的營利法人，實際上等同于民法通則規(guī)定的企業(yè)法人。（四）三項判斷基于以上分析，我們可以得出如下的判斷：1、 中國現(xiàn)行法上的企業(yè)法人，必定是營利法人。2、 中國現(xiàn)行法上的社會團體法人，必定是公益法人。3、 用公益

14、法人與營利法人這一分類，不可避免會出現(xiàn)既不屬于公益法人，也不屬于營利法人的中間法人。（五）立法對策基于上述判斷，學者受委托起草的中國民法典：總則編條文草案采取了下述對策：1、拋棄企業(yè)法人概念，而代之以“營利法人”概念中國民法典：總則編條文草案第68條規(guī)定“營利法人”的定義：“營利法人，是指以取得經(jīng)濟利益并分配給其成員為目的的法人?！?、不采公益法人概念，而代之以“非營利法人”概念中國民法典：總則編條文草案第71條規(guī)定“非營利法人”的定義：“非營利法人，是指為社會公益或者其他非營利目的而成立的法人。非營利法人，非經(jīng)有關主管機關登記，不得成立。但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外?！?、保留了“社會團體

15、法人”概念，但從中剔除了“基金會”中國民法典：總則編條文草案第72條規(guī)定：“具備法人條件的社會團體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格；依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準登記，取得法人資格?！?、以“捐助法人”概念指稱基金會中國民法典：總則編條文草案第73條規(guī)定“捐助法人”的定義：“捐助法人，是指以慈善、社會福利以及教育、文化、科學研究、醫(yī)療等社會公益事業(yè)為目的并以捐助財產(chǎn)設立的法人。捐助法人，應經(jīng)主管機關審核批準并經(jīng)登記機關登記而成立。捐助法人在章程規(guī)定的目的范圍內(nèi)，可以從事經(jīng)營性活動?！蔽?、合作社的法人地位1、合作社的宗旨與企業(yè)法人、公益法人按照中共中央、國務院關于深化供銷合

16、作社改革的決定的規(guī)定：“供銷合作社的經(jīng)營機制必須建立在對社員不以營利為主要目的”；中國人民銀行農(nóng)村信用社管理規(guī)定（1997年9月15日）第二條規(guī)定：“農(nóng)村信用社，是指經(jīng)中國人民銀行批準設立、由社員入股組成、實行社員民主管理、主要為社員提供金融服務的農(nóng)村合作金融機構”；國務院住房制度改革領導小組、建設部、國家稅務局城鎮(zhèn)住宅合作社管理暫行辦法（1992年2月14日）第三條規(guī)定：“本辦法所稱住宅合作社，是指經(jīng)市（縣）人民政府房地產(chǎn)行政主管部門批準，由城市居民、職工為改善自身住房條件而自愿參加，不以盈利為目的公益性合作經(jīng)濟組織”；商業(yè)部印發(fā)專業(yè)合作社示范章程（試行）第三條規(guī)定：“本社的宗旨是為社員提供

17、供銷、加工、貯藏、運輸、技術以及其它所需的服務，增加社員的經(jīng)濟收入，發(fā)展農(nóng)村經(jīng)濟。”我們不得不承認，以上各類合作社的宗旨與企業(yè)法人的本質(zhì)和公益法人的本質(zhì)，均不完全契合。前述規(guī)范性文件雖然規(guī)定供銷合作社為“企業(yè)法人”，信用合作社為“企業(yè)法人”，住宅合作社為“公益法人”，實際上它們既不符合“企業(yè)法人”的“營利性”要件 ，也不符合“社會團體法人”的“公益性”要件。換言之，鑒于合作社的特殊性，我們無法將其納入現(xiàn)行法關于法人分類和法人登記制度的框架。2、 合作社屬于“自助性經(jīng)濟組織”中國合作經(jīng)濟學會2002年7月5日中華人民共和國合作社法建議稿第2條規(guī)定：“合作社，是指城鄉(xiāng)勞動者為主體自愿組織起來，在生

18、產(chǎn)、生活上謀求互助合作或有關服務的自助性經(jīng)濟組織?！钡?條規(guī)定：“對社員實行非盈利原則”。這樣的合作社，既不符合企業(yè)法人之營利性要件，也不符合社會團體法人之公益性要件，是一種介于企業(yè)法人與社會團體法人之間的中間狀態(tài)。這恐怕是在現(xiàn)行法人登記體制下合作社難以進行法人登記的障礙。同時，也是需要制定專門的合作社法對合作社的法人地位作出特別規(guī)定的理由。3、合作社屬于“非營利法人”中國民法典：總則編條文草案雖然沒有明文規(guī)定“合作社法人”，但為合作社法人預留了適當?shù)奈恢谩５?1條規(guī)定：“非營利法人，是指為社會公益或者其他非營利目的而成立的法人。非營利法人，非經(jīng)有關主管機關登記，不得成立。但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外?！贝怂^非營利法人，包括傳統(tǒng)分類的公益法人，以及介于營利法人與公益法人之間的中間狀態(tài)的法人。作為自助性經(jīng)濟組織并對社員實行非盈利原則的各種合作社，正是這樣的中間狀態(tài)的法人。六、結(jié)語正在起草中的中國民法典，雖然采取