如何構(gòu)建股東中心的利益機(jī)制問題分析

1、如何構(gòu)建股東中心的利益機(jī)制問題分析【摘要】：公司治理構(gòu)造的重心是股東利益最大化，在不斷完善的公司治理構(gòu)造中如何保護(hù)中小股東的利益成為了修訂后的公司法關(guān)注的重點(diǎn)之一?，F(xiàn)代公司要逐步構(gòu)建以股東為中心的利益機(jī)制，落實(shí)現(xiàn)行公司法中的相關(guān)規(guī)定，通過配套制度的設(shè)計(jì)來完善中小股東利益保護(hù)的方式。【關(guān)鍵詞】：公司治理構(gòu)造；公司法；中小股東利益保護(hù)鼓勵(lì)投資興業(yè)和完善公司治理是開展社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的重要舉措，公司治理構(gòu)造的理想形式，本質(zhì)上旨在尋求公司內(nèi)外各方利益的協(xié)調(diào)。公司治理構(gòu)造設(shè)計(jì)的重心便是利益制衡，在此根底上，如何限制大股東或經(jīng)營者利用其優(yōu)勢地位損害中小股東的利益成為了公司治理中不得不關(guān)注的課題。一、中小股

2、東利益保護(hù)的必要性既然公司要以保障股東利益為根本，那么對(duì)待公司股東就要一視同仁，不能因?yàn)樗脊煞莸牟町惗鴧^(qū)別對(duì)待。相對(duì)于大股東而言，中小股東是弱勢群體，公司法律制度應(yīng)該為其提供內(nèi)部法律救濟(jì)手段和外部法律救濟(jì)手段，假設(shè)相應(yīng)救濟(jì)機(jī)制沒有建立，那么中小股東的利益就會(huì)受到損害。近幾十年的理論說明，我國的公司治理構(gòu)造由于缺乏培育還很不完全，股東會(huì)由于消極參與和制度欠缺等原因出現(xiàn)了股東會(huì)的形骸化。股東會(huì)的作用不能有效發(fā)揮，公司事務(wù)的決策權(quán)幾乎完全被董事長、總裁或大股東所控制，中小股東的表決權(quán)僅儀在理論上存在，大股東實(shí)際上操縱了股東會(huì)，這一切都使中小股東的利益保護(hù)無從談起。自改革開放以來，我國的經(jīng)濟(jì)開展迅猛

3、。但是，由于制度本身和理論中的“缺位，作為市場上眾多的中小股東的利益卻難以得到有效保護(hù)。究其原因，主要有：(一)大股東與中小股東間的信息嚴(yán)重不對(duì)稱大股東往往掌控公司多方面的信息，在公司決策過程中往往起到?jīng)Q定性的作用，因此公司的運(yùn)作更多的反映出大股東的利益訴求。中小股東雖然同為公司的所有者，但由于其力量薄弱，理解信息的渠道狹窄，對(duì)信息的綜合把控才能明顯欠缺。在“一股一票的形式平等下，中小股東對(duì)將來信息的預(yù)測決斷更難以確定。(二)資本市場的投資者構(gòu)造不合理證券市場上80的投資者為自然人投資者，缺乏成熟的機(jī)構(gòu)投資者，也就是說制約控股股東違規(guī)和損害行為的專業(yè)投資機(jī)構(gòu)不多，這就使控股股東有機(jī)可乘，中小股

4、東的利益易被剝奪。(三)大股東采用各種手段損害中小股東利益的現(xiàn)實(shí)狀況現(xiàn)實(shí)中大股東損害中小股東的利益方式多種多樣，成心披露虛假信息、操縱利潤、成心掏空上市公司資產(chǎn)、操縱股價(jià)等都時(shí)有發(fā)生，中小股東投資公司的期待利益不僅無法實(shí)現(xiàn)，反而遭受更大的利益損失。此外，資本市場法律法規(guī)不完善、執(zhí)法不力、監(jiān)視難以到位等因素，也是中小股東利益需要保護(hù)的重要原因。以上這些制度和現(xiàn)實(shí)因素共同要求巾小股東利益保護(hù)機(jī)制的構(gòu)建，呼喚完善的法律體系的出現(xiàn)。二、公司法中的中小股東利益保護(hù)制度(一)異議股東股份回購懇求權(quán)制度公司法第75條規(guī)定，有以下情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以懇求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)：

5、公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議章程使公司存續(xù)的。(二)累積投票制度累積投票制度的引進(jìn)是公司法修改中的一大亮點(diǎn)。累積投票制為美國公司法為增強(qiáng)小股東對(duì)公司的控制力而創(chuàng)設(shè)的表決制度，即在選舉董事或監(jiān)事場合，每一股擁有與待選董事或監(jiān)事數(shù)目相當(dāng)?shù)亩鄠€(gè)表決權(quán)時(shí)，允許股東把其表決票集中投于一人名下。我國公司法第106條第1款規(guī)定：股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以按照公司章程的規(guī)定或股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。這就在法律層面上明確了累積投票制的適用

6、范圍。采用累積投票方法，當(dāng)中小股東將其表決票集中使用，就能形成足夠的影響力，選出自己中意的董事。(三)增強(qiáng)股東的知情權(quán)股東的知情權(quán)作為股權(quán)的內(nèi)容，是股東參與公司運(yùn)作的根本權(quán)利，是股東利益的屏障。雖然在1993年?公司法?中已經(jīng)規(guī)定了股東有權(quán)查閱股東會(huì)會(huì)議記錄和公司的會(huì)計(jì)報(bào)告，但在理論中，股東查閱股東會(huì)決議、理解公司運(yùn)行狀況的權(quán)利常常由于缺乏制度保障而得不到施行，并且查閱的文件范圍過窄，以虛假信息欺騙中小股東的事件不斷涌現(xiàn)。因此在修訂后的公司法中，增強(qiáng)股東的知情權(quán)成了中小股東利益保護(hù)措施的重要一環(huán)。(四)對(duì)利害關(guān)系股東表決權(quán)的限制排除股東表決權(quán)排除，是指當(dāng)某一股東與股東火會(huì)討論的決議事項(xiàng)有特別的

7、利害關(guān)系時(shí)，該股東或其代理人均不得就其持有的股份行使表決的制度。這項(xiàng)制度的設(shè)立促使公司的決議更加公正，防止資本被濫用，對(duì)公司整體利益的保護(hù)是有利的。由于我國一股獨(dú)大的現(xiàn)象非常嚴(yán)重，因此這一制度對(duì)我國上市公司治理及中小股東的保護(hù)具有重要意義。(五)股東直接訴訟和派生訴訟制度公司法第153條規(guī)定：董事、高級(jí)管理人員違犯法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。這便是股東直接訴訟制度在法律中的表達(dá)。特別是對(duì)于中小股東來說，當(dāng)公司的經(jīng)營者通過其多數(shù)決對(duì)公司決議施加影響，直接進(jìn)犯中小股東利益時(shí)，該制度便賦予了中小股東的訴訟權(quán)利，成了中小股東尋求法律救濟(jì)其利益的方式。修

8、訂后的公司法擴(kuò)展了既有的股東直接訴訟制度，擴(kuò)大了訴訟的范圍，有利于改變中小股東與大股東博弈懸殊的場面。我國公司法對(duì)股東派生訴訟制度的主要內(nèi)容是：一是股東派生訴訟的原告資格，對(duì)于有限責(zé)任公司的股東，其提起股東派生訴訟沒有資格上的限制；對(duì)于股份的股東，只有連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1以上股份的股東才有提起股東派生訴訟的資格；二是股東派生訴訟的被告：我國股東派生訴訟的適格被告不僅包括董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、大股東等公司內(nèi)部人員，也包括任何進(jìn)犯公司利益的公司以外的第三人；三是股東派生訴訟的條件：為了防止個(gè)別股東濫用訴權(quán)，發(fā)揮股東派生訴訟的真正價(jià)值，股東在提起股東派生訴訟之前必須先尋求公司的

9、內(nèi)部救濟(jì)，只有公司機(jī)關(guān)回絕或怠于提起訴訟后，原告股東才可以提起派生訴訟。此前置程序可以減少不必要的訴訟，具有很強(qiáng)的可操作性。三、以股東為中心的利益機(jī)制的構(gòu)建現(xiàn)代企業(yè)制度的核心便是公司的治理構(gòu)造。公司治理構(gòu)造(CorporateGovernance)，是指適應(yīng)公司的產(chǎn)權(quán)構(gòu)造，以出資者(股東)與經(jīng)營者別離、分立和整合為根底，連接并標(biāo)準(zhǔn)股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理互相之間權(quán)利、利益、責(zé)任關(guān)系的制度安排。它包括公司的組織構(gòu)造及其運(yùn)行機(jī)制兩方面。公司治理構(gòu)造與憲政理論中的國家治理形式有很大相似性，權(quán)利的分立與制衡原那么同樣貫穿于公司治理構(gòu)造中。公司的經(jīng)營管理呈現(xiàn)決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)、監(jiān)視權(quán)三權(quán)分立，股東會(huì)、董

10、事會(huì)、監(jiān)事會(huì)三會(huì)并存的根本架構(gòu)。股東類似于國家的選民，公司類似于國家的政府，股東大會(huì)類似于議會(huì)，董事會(huì)類似于執(zhí)政者，公司章程被視為公司憲章，執(zhí)政者必須承受股東大會(huì)的監(jiān)視制約。股東大會(huì)是公司的最高權(quán)利機(jī)關(guān)，股東是公司的所有者，這是傳統(tǒng)的公司法理論所普遍奉行的兩大理念。在此根底上，股東會(huì)中心主義應(yīng)運(yùn)而生。另外，公司的董事必須經(jīng)由股東會(huì)選舉產(chǎn)生；公司經(jīng)營的重大事項(xiàng)由股東會(huì)決定。這種股東會(huì)至高無上、董事會(huì)完全依附于股東會(huì)的公司權(quán)利分配格局被稱為股東會(huì)中心主義。現(xiàn)代公司的開展，理論上強(qiáng)調(diào)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的別離，在我國到底應(yīng)該強(qiáng)調(diào)股東利益的保護(hù)，還是董事會(huì)至上成為了劇烈爭論的話題。筆者認(rèn)為，構(gòu)建以股東為中心的利益機(jī)制仍是我國公司治理形式中應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持的方向。這是因?yàn)?，公司自出現(xiàn)以來，營利性便是公司的本質(zhì)屬性，股東利用股權(quán)實(shí)現(xiàn)其利益也是其投資于公司的根本目的。按照股東為公司所有者的理論，以股東為中心，促進(jìn)股東利益最大化，強(qiáng)調(diào)投資回報(bào)最大化仍是現(xiàn)代公司治理的核心。股東把公司交由董事會(huì)經(jīng)營管理應(yīng)理解為現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)體制下為股東效勞的新舉措，真正的利益核心仍是股東。同時(shí)，大力進(jìn)展經(jīng)濟(jì)建立仍是我國當(dāng)前的中心工作，為了促進(jìn)投資者的積極性，促進(jìn)市場的信心，調(diào)動(dòng)全社會(huì)的經(jīng)濟(jì)活力也要求我們必須堅(jiān)持以股東為中心的利益機(jī)制。因此，我國公司法仍然規(guī)定股東會(huì)為公司的權(quán)利機(jī)關(guān)和最高權(quán)利機(jī)構(gòu)，關(guān)系