公司法務(wù)培訓(xùn)

1、公司合同簽訂、履行的風(fēng)險提示與防范 及員工職責(zé)廣東雄軍律師事務(wù)所講義提綱：講義提綱：第一部分第一部分 合同的合同的簽訂簽訂過程中的風(fēng)險防范過程中的風(fēng)險防范 一、當(dāng)事人的審查二、標(biāo)的數(shù)量三、標(biāo)的質(zhì)量四、履行地點(diǎn)第二部分第二部分 合同的合同的履行履行過程中的風(fēng)險防范過程中的風(fēng)險防范 一、采購合同1、收貨 2、驗(yàn)貨 3、對賬、付款二、銷售合同1、發(fā)貨、送貨 2、對賬、收款 3、追款三、合同管理第三部分第三部分 員工工作員工工作崗位職責(zé)崗位職責(zé) 第一部分第一部分 合同的簽訂過程中的風(fēng)險防范合同的簽訂過程中的風(fēng)險防范 合同法第12條合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住

2、所；（二）標(biāo)的； （三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。一、當(dāng)事人的審查1、審查對方的營業(yè)執(zhí)照，了解其經(jīng)營范圍、經(jīng)營場所、經(jīng)營狀況以及對方的資金、信用，其項(xiàng)目是否合法等。如果有擔(dān)保人，也要調(diào)查擔(dān)保人的真實(shí)身份。若出面簽約的是某業(yè)務(wù)人員時要注意查看對方提交的法人開具的正式書面授權(quán)委托證明，以確保合同的合法性和有效性。2、審查方式：營業(yè)執(zhí)照、銀行貸款證明、上網(wǎng)搜索其是否有訴訟糾紛、被執(zhí)行情況等。3、關(guān)于蓋章的問題。建議使用公章或合同專用章，避免使用財(cái)務(wù)章或業(yè)務(wù)章等不合格印章。二、標(biāo)的質(zhì)量1、采購合同有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量的約定要明確，細(xì)

3、明確，細(xì)化，可操作性強(qiáng)化，可操作性強(qiáng)?？捎晒旧a(chǎn)部門提出細(xì)化的質(zhì)量要求以及詳細(xì)的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)。但質(zhì)量保證期最好不作約定，如有約定產(chǎn)品質(zhì)量驗(yàn)貨的相關(guān)條款，就應(yīng)當(dāng)按約定的時間嚴(yán)格驗(yàn)貨，發(fā)現(xiàn)不合格應(yīng)當(dāng)立即向上級反映，并以并以書面形式通知對方，并保留通知憑證書面形式通知對方，并保留通知憑證。(驗(yàn)貨驗(yàn)貨及通知義務(wù)及通知義務(wù))2、銷售合同則反之。質(zhì)量保證期限要約定清楚，且盡量短。三、履行地點(diǎn)：指當(dāng)事人按合同履行義務(wù)的地方。履行地點(diǎn)一般是確定驗(yàn)收地點(diǎn)的依據(jù)，是確定履行費(fèi)用履行費(fèi)用由誰負(fù)擔(dān)、風(fēng)險風(fēng)險由誰承擔(dān)、標(biāo)的物所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移、何時轉(zhuǎn)移轉(zhuǎn)移的依據(jù)。履行地點(diǎn)還涉及合同出現(xiàn)糾紛時，哪個法院有管轄權(quán)的問題。合同如無

4、約定則從法。民訴法第二十三條規(guī)定：因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地被告住所地或者合同履行地合同履行地人民法院管轄。第二部分第二部分 合同的履行過程中的風(fēng)險防范合同的履行過程中的風(fēng)險防范 一、采購合同一、采購合同1、收貨：（1）收貨人員簽收送貨單時，一定要點(diǎn)清產(chǎn)品數(shù)量，并且只對送貨數(shù)量確認(rèn)，對產(chǎn)品質(zhì)量、只對送貨數(shù)量確認(rèn)，對產(chǎn)品質(zhì)量、交易金額不予確認(rèn)。交易金額不予確認(rèn)。（2）交付時標(biāo)的物超出或少于約定數(shù)量的相關(guān)約定合同法第162條：出賣人多交標(biāo)的物的，買受人可以接收或者拒絕可以接收或者拒絕接收多交的部分。買受人接收多交部分的，按照合同的價格支付價款；買受人拒絕接收多交部分的，應(yīng)當(dāng)及時通應(yīng)當(dāng)及時通

5、知出賣人。知出賣人。 2、驗(yàn)貨、驗(yàn)貨買受人對標(biāo)的物質(zhì)量的檢驗(yàn)、通知義務(wù)：合同法第157條規(guī)定，買受人收到標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期內(nèi)檢驗(yàn)，沒有約定檢驗(yàn)期限的，應(yīng)當(dāng)及時檢驗(yàn)。我國合同法第158條規(guī)定：買賣合同的當(dāng)事人在合同中約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或質(zhì)量符合約定。因此，買受人是否在質(zhì)量異議期內(nèi)向出賣人為質(zhì)量異議的通知，直接影響到買受人所提起的買賣合同質(zhì)量糾紛案件的審理。 司法實(shí)踐審判要領(lǐng)：司法實(shí)踐審判要領(lǐng)：1、對于買受人以出賣人所交付的標(biāo)的物存在質(zhì)量瑕疵而提起訴訟的，

6、人民法院受理后，應(yīng)當(dāng)首先對買受人是否在規(guī)定期限內(nèi)向出賣人發(fā)首先對買受人是否在規(guī)定期限內(nèi)向出賣人發(fā)出標(biāo)的物質(zhì)量瑕疵的通知進(jìn)行審理，出標(biāo)的物質(zhì)量瑕疵的通知進(jìn)行審理，經(jīng)審理認(rèn)為買受人沒有沒有能夠在約定或者法律規(guī)定的期限內(nèi)向出賣人為標(biāo)的物質(zhì)量瑕疵的通知的通知的，則依法應(yīng)當(dāng)確認(rèn)出賣人所交付的標(biāo)的物視為合格視為合格，一般情況下應(yīng)當(dāng)駁回買受人的訴訟請求。2、如果雙方對標(biāo)的物的具體瑕疵有爭議具體瑕疵有爭議且法官又不能直接作出判斷的，或者對標(biāo)的物是否存在質(zhì)量瑕疵有爭議的，不能由法院直接作出標(biāo)的物是否存在質(zhì)量瑕疵的認(rèn)定，而應(yīng)向買受人釋明，由買受人由買受人在人民法院指定的舉證期限內(nèi)舉證期限內(nèi)提出質(zhì)量鑒定的申請?zhí)岢鲑|(zhì)

7、量鑒定的申請，由法院委托有關(guān)質(zhì)量鑒定機(jī)構(gòu)對標(biāo)的物的質(zhì)量是否符合相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行專業(yè)鑒定。（誰主張，誰舉證）（誰主張，誰舉證）3、對賬與付款：、對賬與付款： 區(qū)分對方開具有發(fā)票是普通發(fā)票還是增值稅發(fā)票。結(jié)合對賬單，見票后才付款，盡量走銀行賬戶（有付款憑證）。二、銷售合同二、銷售合同1、發(fā)貨、送貨：、發(fā)貨、送貨：清點(diǎn)、審核、看是否符合合同的約定發(fā)現(xiàn)問題，及時報告、及時糾正防止貨物的遺失、降低交易成本送貨人員核實(shí)核實(shí)收貨方經(jīng)辦人的身份信息身份信息，看對方是否具備收貨的權(quán)限并注意保留相關(guān)的書面憑證如名片等；要求收貨人員簽全名簽全名。 注意對方是否及時履行驗(yàn)貨的義務(wù)，如果是當(dāng)場驗(yàn)貨的，應(yīng)在送貨單上注明驗(yàn)貨合

8、格注明驗(yàn)貨合格等批注并簽章； 如果收貨方認(rèn)為貨物有瑕疵而拒收的，應(yīng)要求收貨方在送貨上注明拒收貨物的時間、原因拒收貨物的時間、原因，并一定要有收貨方經(jīng)辦人簽字并蓋章并一定要有收貨方經(jīng)辦人簽字并蓋章。 如果因?yàn)樗拓浳锊环腺|(zhì)量要求而被拒收，在沒有妥善解問題前，我方應(yīng)注意保管好貨物注意保管好貨物，因?yàn)榉梢?guī)定在這種情況下，該貨物滅失、損毀的風(fēng)險是由賣方承擔(dān)的。合同法第142條：標(biāo)和物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。（標(biāo)的物交付轉(zhuǎn)移）（標(biāo)的物交付轉(zhuǎn)移）2、對賬與收款：、對賬與收款：定期對賬。發(fā)現(xiàn)沒有簽章，及時追對方確認(rèn)。對方

9、逾期付款的，要及時追討，公司內(nèi)部要做好內(nèi)控，規(guī)定超過幾天要求上報或采取法律行動，如催款函、甚至起訴。逾期付款不得超過兩年。否則，訴權(quán)喪失。逾期付款不得超過兩年。否則，訴權(quán)喪失。甲公司與乙商店訂立銷售合同，甲公司銷售一批金屬材料給乙商店，貨款總額為人民幣120萬元，約定交貨日期為2011年3月1日，付款日期為2011年3月15日。合同訂立后，甲公司及時向乙商店交付了貨物，乙商店收貨后，對貨物的數(shù)量及品質(zhì)等均無異議。但約定付款日到期后，乙商店未支付貨款。甲公司數(shù)次打電話催款，并2次派人前去乙商店當(dāng)面催款，但乙商店以種種理由，始終未支付貨款。于是，甲公司于2013年8月10日向法院起訴。結(jié)果？已過訴

10、訟時效？訴訟時效中斷？如何做才能防止訴訟時效過期呢（即如何延長訴訟時效）？如因種種原因（例如不想搞壞關(guān)系、暫時未知客戶的是否有財(cái)產(chǎn)等）不想立即起訴，則應(yīng)造成訴訟時效中斷的事實(shí)，具體做法有： 1 與義務(wù)人訂立新的履行義務(wù)協(xié)議（或制作相關(guān)的備忘錄、會議紀(jì)要等）； 2 由義務(wù)人出具新的履行義務(wù)計(jì)劃； 3 保留義務(wù)人發(fā)來的承諾履行義務(wù)的信函、傳真等； 4 在訴訟時效期間內(nèi)義務(wù)人履行部分義務(wù)的，保留有關(guān)證據(jù)；（義務(wù)人的行為實(shí)際上表明其同意履行義務(wù)，因此也產(chǎn)生訴訟時效中斷的效果。） 5 向義務(wù)人發(fā)出要求其履行義務(wù)的函，并要求其簽收； 6 如義務(wù)人拒絕簽收敦促函，則向其發(fā)特快專遞信件、電報、掛號信等，并保留

11、相關(guān)證據(jù)（應(yīng)表明提出要求的內(nèi)容）； 7如果客戶住所地變更，使我們難以向客戶主張權(quán)利，我們可以在客戶所在地公開發(fā)行的報紙上刊登公告，催促客戶人履行付款義務(wù)。三、合同行為管理流程三、合同行為管理流程公司的內(nèi)部的合同行為管理流程主要包括：合同文本草案的提出、審核、確認(rèn)、簽署、執(zhí)行與存檔存檔等環(huán)節(jié)與行為。建議：建議：公司應(yīng)指定專人負(fù)責(zé)全公司所有合同的管理，已簽署合同原件統(tǒng)一歸公司合同管理人員存檔；合同復(fù)印件，根據(jù)情況需要留財(cái)務(wù)部和經(jīng)辦部門，部門負(fù)責(zé)人負(fù)責(zé)本部們的合同管理。 某公司因丟失一份合同而多損失十萬元。某公司因丟失一份合同而多損失十萬元。在辦理合同續(xù)簽時，A公司業(yè)務(wù)人員按照以往與B公司簽合同的慣

12、例將合同版本擬定好經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)審批后，直接先辦理了本公司公章的簽章，之后向?qū)Ψ郊某霾⒁髮Ψ缴w章回寄，后該合同不慎丟失。業(yè)務(wù)人員確信，自己當(dāng)時寄出的合同原件的“其他約定事項(xiàng)”是空白的，并未添加上述手寫條款。B公司得知后按住了這份合同，表面上不傷和氣，繼續(xù)保持供應(yīng)業(yè)務(wù)不中斷，私下在合同上添加了所謂的“其他約定事項(xiàng)”，因?yàn)橛蠥公司事先蓋好的公章，因此添加的苛刻的違約金條款和對自己有利的管轄地?zé)o需經(jīng)A公司確認(rèn)，后起糾紛B公司訴求多要十萬元并勝訴。 上一案例啟示？相關(guān)責(zé)任人員是否要賠償公司損失？第三部分第三部分 員工工作崗位職責(zé)員工工作崗位職責(zé)勞動合同法第三十九條（二）（三）規(guī)定：嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度

13、的；嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；勞動合同法第二十三條、第八十九條等法律條文規(guī)定了盡職的責(zé)任，如果嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度，給用人單位造成損失，用人單位可以向相關(guān)人員追償，情節(jié)嚴(yán)重的，甚至要承擔(dān)刑事責(zé)任。具體崗位責(zé)任制：生產(chǎn)人員：違規(guī)操作，造成產(chǎn)品質(zhì)量問題，要承擔(dān)賠償責(zé)任發(fā)貨人員：因疏忽大意，錯誤發(fā)貨，要賠償相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)損失送貨人員：如果沒盡責(zé)，不驗(yàn)證對方收貨人員的身份信息，導(dǎo)致公司損失，要擔(dān)責(zé)驗(yàn)貨人員：沒有及時驗(yàn)貨或疏忽大意沒發(fā)現(xiàn)本應(yīng)發(fā)現(xiàn)的產(chǎn)品質(zhì)量問題，導(dǎo)致公司損失，要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任財(cái)務(wù)人員：沒有及時對賬或錯誤對賬，導(dǎo)致公司損失，要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任采購人員：收取回扣，占

14、為己有張某和廣州某保險經(jīng)紀(jì)有限公司簽訂了一份勞動合同，合同約定工作期限為四年。工作崗位為客戶經(jīng)理，并明確了崗位職責(zé)、勞動報酬。后公司發(fā)現(xiàn)張某在工作中存在疏失，具體表現(xiàn)為：1，在張某負(fù)責(zé)聯(lián)絡(luò)的一家投保單位，投保時間將于2007年4月6日到期，但張某未能至少提前一個月與該公司聯(lián)絡(luò)到期續(xù)保事宜，造成公司損失經(jīng)紀(jì)費(fèi)13870元；2、在張某負(fù)責(zé)期間，由于未能及時更新客戶的投保金額，造成客戶出險時為嚴(yán)重不足額投保，經(jīng)過保險經(jīng)紀(jì)公司在與客戶及保險公司的全力談判后，保險經(jīng)紀(jì)公司承擔(dān)的賠償損失68290元。公司向張某追償82160元的經(jīng)濟(jì)損失未果后向勞動部門申請勞動仲裁。這是一起典型的由于員工的工作過失造成公司

15、經(jīng)濟(jì)損失的勞動爭議案件。張某和保險經(jīng)紀(jì)公司以書面形式簽訂的勞動合同，合同不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，真實(shí)有效，雙方存在勞動關(guān)系。張某在與公司簽訂的勞動合同當(dāng)中明確了工作內(nèi)容和工作職責(zé)，張某由于自身的疏漏或過失，違反了勞動合同的約定，造成公司經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際損失承擔(dān)賠償責(zé)任。最后勞動仲裁委員會支持了公司的仲裁請求，要求張某賠償公司82160元的經(jīng)濟(jì)損失。 公司、企業(yè)人員受賄罪公司、企業(yè)人員受賄罪刑法第一百六十三條規(guī)定，公司、企業(yè)的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。公

16、司、企業(yè)的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，或者在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個人所有，數(shù)額在五千元五千元以上的，應(yīng)予追訴。職務(wù)侵占罪職務(wù)侵占罪刑法第二百七十一條規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額在五千元五千元至一萬元以上的，應(yīng)予追訴。挪用資金罪挪用資金罪刑法第二百七十二條規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利

17、用職務(wù)上的便利，挪用挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給借貸給他人他人，數(shù)額較大、超過三個月超過三個月未還的，或者雖未超過三個月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的進(jìn)行營利活動的，或者進(jìn)行非法活動進(jìn)行非法活動的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本單位資金數(shù)額巨大的，或者數(shù)額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑。公司、企業(yè)的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：應(yīng)予追訴：1、挪用本單位資金數(shù)額在一萬元至三萬、挪用本單位資金數(shù)額在一萬元至三萬元以上，超過三個月未還的；元以上，超過三個月未還的；2、挪用本單位資金數(shù)額在一萬元至三萬、挪用本單位資金數(shù)額在一萬元至三萬元以上，進(jìn)行營利活動的；元以上，進(jìn)行營利活動的；3、挪用本單位資金數(shù)額在五千元至二萬、挪用本單位資金數(shù)額在五千元至二萬元以上，進(jìn)行非法活動的。元以上，進(jìn)行非法活動的。合同詐騙罪合同詐騙罪 刑法第二百二十四條規(guī)定，以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，騙取對方當(dāng)事人財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下