建設工程合同管理考試復習資料

1、監(jiān)理工程師考試網(wǎng)上輔導建設工程合同管理基礎班（）1.考情分析2.知識體系3.系統(tǒng)講解【考情分析】年 份單項選擇題多項選擇題合計2011 年10題 10分5題 10分15題 20分2010 年7題 7分4題8分 11題15分2009 年11題 11分7題 14分18題 25分2008 年9題 9分5題10分14題 19分2007 年10題 10分5題10分15題 20分【知識體系】第一節(jié)合同法概述第二節(jié)合同的訂立第三節(jié)合同的效力第四節(jié)合同的履行、變更和轉讓第五節(jié)合同的終止第六節(jié)違約責任第七節(jié)合同爭議的解決第一節(jié)合同法概述1.合同的概念2.合同法的基本原則3.合同的分類1.合同的概念 一般概念平等

2、主體的自然人、法人、其它組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議 狹義（我國的合同法規(guī)范的內(nèi)容）規(guī)范財產(chǎn)流轉關系的債權債務合同 廣義債權債務關系身份關系：如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、勞動等【廣義 狹義的合同區(qū)別】1.合同的概念 建筑市場主體（六方）以及相互之間的合同關系建設單位（開發(fā)商、甲方）勘察設計單位施工單位咨詢單位監(jiān)理單位材料設備供應單位1.合同的概念 -概念的進一步解釋 合同的締結必須由雙方當事人協(xié)商一致才能成立成立 合同當事人作出的意思表示必須合法生效 合同中所確定的權利義務，必須是當事人依法可以享有的權利和能夠承擔的義務2.合同法的基本原則（五原則） 平等原則 自愿原則 公平原則 誠

3、實信用原則 遵守法律法規(guī)和公序良俗原則 平等原則當事人的法律地位平等合同訂立應平等協(xié)商 自愿原則（四自由）有訂或不訂的自由決策有選擇和誰訂的自由對象有決定合同內(nèi)容的自由內(nèi)容有決定合同形式的自由形式 公平原則權利與義務對應，當事人利益均衡顯失公平的合同，屬于可變更或可撤銷合同 誠實信用原則在合同訂立階段，應如實說明各自情況在合同履行階段應相互協(xié)作 遵守法律法規(guī)和公序良俗原則公序良俗可理解為公共秩序和善良風俗如出現(xiàn)法律未規(guī)定的情況，司法時可按此價值標準進行判斷3.合同的分類 按合同的種類分（ 15 類） 計劃合同與非計劃合同 雙務合同與單務合同 諾成合同與實踐合同 主合同與從合同 有償合同與無償合

4、同 要式合同與不要式合同第二節(jié)合同的訂立1.合同的形式2.要約3.承諾4.合同的成立5.格式條款6.締約過失責任1.合同的形式1.1 合同的形式1.2 合同形式的原則1.3 合同形式欠缺的法律后果1.4 合同的內(nèi)容1.1 合同的形式 按外在表現(xiàn)書面形式合同書、信件、傳真、電報、電子郵件口頭形式當面、電話其他形式公證、審批、登記 按產(chǎn)生的依據(jù)分法定形式約定形式1.2 合同形式的原則 時間原則合同法頒布前，以要式為原則合同法頒布后，以不要式為原則 采用不要式的理由（四理由）合同本質(zhì)要求以當?shù)禺斒氯藘?nèi)在的真實意思為準，不以外部表現(xiàn)形式市場經(jīng)濟要求要求商品的流轉迅速、方便國際公約的要求大多數(shù)國家為不要

5、式電子技術的影響實現(xiàn)了合同無紙化平臺1.3 合同形式欠缺的法律后果 按法律規(guī)定或約定應采用書面形式而當事人未采用書面形式，一方已經(jīng)履行了主要義務，對方接受的，視為合同成立【重點難點】在建設工程領域中的主要意義 雙方未簽訂書面施工合同，但已進行施工，在施工任務完成后，發(fā)包人應該支付工程價款 工程師發(fā)布口頭指令，但沒有以書面形式確認，但承包人有證據(jù)證明工程師確實發(fā)布過指令的，也應確認這種指令的效力【例題·單選題】（ 2010 年真題） 甲向乙采購空調(diào)設備，雙方因各種原因一直未簽訂書面合同，乙將空調(diào)設備安裝調(diào)試后，甲、乙出現(xiàn)質(zhì)量糾紛。在處理此糾紛時，合同的狀態(tài)應當認定為（）。A.已經(jīng)成立B

6、.完備形式后成立C.效力待定D.未成立答疑編號 2455020101【正確答案】 A【答案解析】 本題考查的是合同成立。 該合同屬于事實合同， 事實合同是指雙方當事人沒有簽訂合同形式， 但雙方已經(jīng)開始履行合同， 雙方權利義務關系已經(jīng)產(chǎn)生，在這種情況下我們就推定合同已經(jīng)成立。參見教材P25。1.4 合同的內(nèi)容一般內(nèi)容 當事人名稱或姓名、住所 標的是首要條款，主要為物、勞務、智力成果、工程項目 數(shù)量 質(zhì)量 價款或報酬 履行期限、地點和方式施工合同的履行地點是工程所在地 違約責任 解決爭議的方法1.4 合同的內(nèi)容關于質(zhì)量標準 質(zhì)量標準強制性標準，必須執(zhí)行推薦性標準，國家鼓勵當事人自定（但一經(jīng)確定，即

7、具有法律效力） 當事人沒有約定質(zhì)量標準的處理方法有國家標準，依國家標準執(zhí)行無國家標準，依行業(yè)標準執(zhí)行無行業(yè)標準，依地方標準執(zhí)行無地方標準，依企業(yè)標準執(zhí)行2.要約2.1 要約的內(nèi)涵2.2 要約及要約邀請2.3 要約的撤回與撤銷2.1 要約的內(nèi)涵 概念希望和他人訂立合同的意思表示要約和承諾是合同的兩個必經(jīng)階段 要約條件內(nèi)容具體確定一經(jīng)受要約人承諾，合同即成立必須向相對人發(fā)出，由相對人承諾必須具有合同的一般條款2.2 要約與要約邀請 要約邀請希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示并非合同成立的必經(jīng)過程主要有價目表、招標公告、商業(yè)廣告等商業(yè)廣告內(nèi)容如符合要約規(guī)定，視為要約【典型案例】女：（害羞地）你怎么不向

8、我求婚呀？（要約邀請）男：（激動地）嫁給我好嗎？（要約）女：好吧?。ǔ兄Z）【歸納總結】建設工程中重要文件在合同法中的性質(zhì)招標公告要約邀請拍賣公告要約邀請招標文件要約邀請（雖然內(nèi)容很詳細，但缺乏最重要的合同條款：價格，所以不能稱為要約，而是要約邀請）投標文件要約【例題·多選題】 （2011 年真題） 下列關于合同訂立過程的說法中，正確的有（ ）。A.發(fā)布招標公告是要約邀請B.發(fā)布招標公告是要約C.投標是要約D.發(fā)出中標通知書是承諾E.發(fā)出中標通知書是新要約答疑編號 2455020102【正確答案】 ACD【答案解析】招標公告、拍賣公告、商業(yè)廣告、招股說明書、寄送的價目表等，即是要約邀請

9、。 要約是希望和他人訂立合同的意思表現(xiàn)， 投標是要約。 在建設工程合同的訂立過程中， 招標人發(fā)出中標通知書的行為是承諾。 參見教材 P27、28。【例題·單選題】（2010 年真題）當事人訂立合同，要經(jīng)過要約、承諾。下列文件中，構成合同要約的是（）。A.招標公告B.投標文件C.宣傳廣告D.招股說明書答疑編號 2455020103【正確答案】 B【答案解析】 本題考查的是合同要約種類。 要約必須是特定人的意思表示， 必須是以締結合同為目的， B 答案符合要求。參見教材 P27?！纠}·單選題】（ 2009 年真題）下列文件中，屬于訂立合同要約文件的是（ ）。A.招標公告B.資

10、格預審合格通知書C.投標書D.中標通知書答疑編號 2455020104【正確答案】 C【答案解析】招標文件屬于要約邀請，投標書屬于要約。參見教材P27。2.3 要約的撤回與撤銷 要約的撤回要約發(fā)生法律效力之前，使其不發(fā)生法律效力時間在要約到達受要約人之前或同時 要約的撤銷要約發(fā)生法律效力之后時間在受要約人發(fā)出承諾通知之前【重點難點】要約的撤回與撤銷的區(qū)別要約的撤回要約的撤銷發(fā)生時間發(fā)生在要約生效之前發(fā)生在要約生效之后效力使一個未發(fā)生法律效力的要約不發(fā)生法律效力使一個已發(fā)生法律效力的要約失去法律效力2.3 要約的撤回與撤銷要約不得撤銷的情形 要約人確定承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷 受要

11、約人有理由認為要約是不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同做了準備【重點難點】對于要約不得撤銷的兩類情形， 應當準確記憶。 特別是注意第二項， 要求受要約人不僅得“有理由認為要約不可撤銷” ，而且要求“已經(jīng)為履行合同作了準備工作”。兩個并列條件缺一不可?！景咐v解】甲發(fā)出一封要約信給乙， 說要訂購一批水泥， 價格、數(shù)量、時間均非常明確，并派丙去送信， 如此時甲后悔了， 在丙還沒有把信送給乙之前收回信， 稱為要約的撤回。如乙收到信并已看了內(nèi)容，但乙還沒來得及回信說同意（承諾通知） ，此時甲電話通知說取消信上所說的內(nèi)容，則稱為要約的撤銷。如甲在信上承諾自己的定貨絕對不會有變化， 并要求乙馬上備貨， 乙收到信后

12、馬上進了 3 噸水泥，則此時即使乙還沒來得及回信說同意， 甲也不可撤銷該要約?！纠}·單選題】（ 2009 年真題）按照合同法規(guī)定，要約人撤銷要約的通知應在（）到達受要約人，才能取消該項要約。A.要約到達受要約人之前B.受要約人發(fā)出承諾通知之前C.承諾通知到達要約人之前D.受要約人發(fā)出承諾通知之后答疑編號 2455020105【正確答案】 B【答案解析】要約的撤銷。參見教材P27。監(jiān)理工程師考試網(wǎng)上輔導建設工程合同管理基礎班（）3.承諾3.1 承諾的概念與條件3.2 承諾的期限與起算日3.3 承諾遲到的處理3.4 承諾的撤回3.5 要約和承諾的生效3.1 承諾的概念與條件 概念受要約

13、人作出同意要約的意思表示 承諾的條件承諾必須由受要約人作出承諾只能向要約人作出承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致承諾必須在承諾期限內(nèi)發(fā)出，超期一般視為新要約【重點難點】承諾對要約原內(nèi)容有變動的處理 受要約人對要約內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，視為新要約 受要約人對要約內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，一般認為承諾有效【案例講解】案例一甲向乙定購電梯 3 部，要求三日內(nèi)作出承諾， 如乙第 5 天才表示同意， 則此同意不視為承諾，而視為乙向甲發(fā)出的一個交易3 部電梯的新要約。【案例講解】案例二甲向乙定購電梯 3 部，要求三日內(nèi)作出答復， 乙在第 2 天就答復說只有兩部電梯可交易，則此答復視為乙向甲發(fā)出的一個新要約?！景?/p>

14、例講解】案例三甲向乙定購電梯 3 部，要求三日內(nèi)作出答復， 乙在第 2 天就答復說可以， 但是電梯的外包裝箱的顏色和原來的有點不一樣，這個視為有效承諾?！練w納總結】建設工程文件在合同法中的性質(zhì) 招標公告要約邀請 拍賣公告要約邀請 招標文件要約邀請 投標文件要約 中標通知書承諾3.2 承諾的期限與起算日 承諾的期限在要約規(guī)定的期限內(nèi)作出 如要約沒有規(guī)定期限以對話方式作出，應當即作出承諾，另有約定除外要約以非對話方式作出，承諾應在合理期限內(nèi)到達 （根據(jù)具體情況和交易習慣） 承諾期限的始算起點承諾期限從要約到達 受要約人開始計算信件或電報，信件載明或電報交發(fā) 之日起算信件未載明日期，自信件郵戳日 開

15、始計算以電話、傳真等方式作出的，自要約到達 受要約人時計算3.3 承諾遲到的處理（兩種情況） 承諾的超期（受要約人原因） 承諾的延誤（客觀原因）承諾的超期 受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾，致使承諾遲延到達要約人 一般情況下承諾無效，視為新要約 但要約人及時通知受要約人該承諾有效的，視為承諾有效（即只要對方認可就有效）承諾的延誤 受要約人發(fā)出的承諾由于外界原因而延遲到達要約人 一般情況下承諾有效（參照不可抗力的原理） 但要約人及時通知受要約人不接受的視為承諾無效（發(fā)要約的主動認為無效）3.4 承諾的撤回 在承諾生效之前，承諾人阻止其發(fā)生法律效力 撤回承諾通知應先于或與承諾通知同時到達要約人 要約可

16、以撤回也可以撤銷，但承諾只能撤回不可以撤銷【重點難點】 承諾沒有撤銷只有撤回要約有撤回和撤銷兩種， 而承諾只有撤回，因為承諾生效時合同成立，只能在合同成立前撤回，而合同成立后再撤，叫違約、終止合同?！景咐v解】甲向乙定購 3 部電梯，乙回一封平信表示同意，但乙突然發(fā)現(xiàn)貨源跟不上，馬上再發(fā)一封加急信給甲， 表示前一封平信表明的同意取消。 加急信應該比平信更早到達，或是至少兩封信甲同時收到，這樣才可以撤回承諾。3.5 要約和承諾的生效 生效方式種類投郵主義到達主義（我國采用）了解主義 要約的生效（到達主義）要約到達受要約人時生效承諾的通知送達給要約人時生效 數(shù)據(jù)電子文件形式到達時間的判定（ E-M

17、AIL）收件人指定系統(tǒng)：數(shù)據(jù)進入該系統(tǒng)的時間收件人未指定系統(tǒng)：數(shù)據(jù)進入收件人任何系統(tǒng)的首次時間4.合同的成立4.1 不要式合同的成立4.2 要式合同的成立4.1 不要式合同的成立 時間承諾生效時合同成立 合同成立地要約生效地為合同成立地數(shù)據(jù)電文形式，收件人的主營業(yè)地為合同成立地沒有主營業(yè)地的，經(jīng)常居住地為合同成立地4.2 要式合同的成立 自雙方當事人簽字蓋章時合同成立 多數(shù)時簽字或蓋章有一項即算成立 以信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立的，簽訂確認書時合同成立【例題·單選題】（ 2009 年真題） 在法律和當事人雙方對合同形式、程序均沒有特殊要求時，則合同成立的時間為（）日。A.要約生效B.承諾

18、生效C.附生效條件的合同條件具備D.附生效期限的合同期限屆至答疑編號 2455020201【正確答案】 B【答案解析】對于不要式合同，承諾生效時合同成立。參見教材P29。5.1 格式條款概念 是當事人預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商即采用的條款 相對人只能在接受與拒絕之間選擇 如保險合同、電信、銀行等業(yè)務5.2 格式條款問題的處理 擬定方應以合理的方式提請對方注意免責條款，并加以說明 擬定方免除自身責任、加重對方責任、排除對方主要權利的格式條款無效 對格式條款發(fā)生爭議的，應當按通常理解予以解釋，如有不同理解，應作出不利于提供格式條款的一方的解釋 格式條款與非格式條款不一致時，應當采取非格式

19、條款【記憶原則】保護弱者，體現(xiàn)雙方真實意圖【例題·多選題】（ 2010 年真題）根據(jù)合同法的規(guī)定，下列關于格式條款合同的說法中，正確的有（）。A.格式條款合同的起草方應遵循公平原則確定當事人之間的權利義務B.訂立合同時，起草方有義務請對方注意免除其責任的條款C.訂立合同時，不允許對合同的任何條款做改動D.發(fā)生合同爭議時，如果涉及合同條款有兩種以上不同解釋，應由起草方解釋E.發(fā)生合同爭議時，如果涉及合同條款有兩種以上不同解釋，應采用對起草方不利的解釋答疑編號 2455020202【正確答案】 ABE【答案解析】本題考查的是格式條款合同。 格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立

20、合同時未與對方協(xié)商的條款。 格式條款合同的起草方應遵循公平原則確定當事人之間的權利義務， 訂立合同時，起草方有義務請對方注意免除其責任的條款， 發(fā)生合同爭議時， 如果涉及合同條款有兩種以上不同解釋， 應采用對起草方不利的解釋。參見教材 P30。【例題·多選題】 （2009 年真題） 依據(jù)合同法，下列有關格式條款合同的說法中，錯誤的有（ ）。A.采用格式條款合同時，訂立合同時全部條款都不得改動B.合同條款必須與對方事先協(xié)商一致后才能確定C.當格式條款與非格式條款不一致時，應采用非格式條款D.提供格式條款方應提請對方注意免除或限制自己責任的條款E.當對格式條款有爭議時，如果有兩種以上解釋

21、的，應當采用不利于非提供方的解釋答疑編號 2455020203【正確答案】 ABE【答案解析】參見教材P30。6.1 締約過失責任概念合同 締結過程 中，當事人一方或雙方因自己的過失而致合同不成立、 無效或被撤銷，應對依賴其合同為有效成立的相對人賠償基于此項依賴而發(fā)生的損害。6.2 締約過失責任條件 締約一方有損失賠償?shù)氖滓獥l件 締約當事人有過錯違反先合同義務，要約生效時產(chǎn)生 合同尚未成立與違約責任的主要區(qū)別 締約當事人的過錯行為與損失之間有因果關系損失由違反先合同義務引起【案例講解】某甲欺騙某乙說：“我有工程需要向外分包，你是否希望自己來承包這個分包工程？”某乙說：“當然愿意”。某甲說：“那

22、好，你回去購買機械設備， 等你具備了條件我就與你簽訂合同”當某乙購買了機械設備之后來找某甲簽訂合同，某甲卻說： “我是隨便說說的，你就當真了，根本沒有工程要分包”。由于某甲與某乙還沒有簽訂合同， 某乙不能要求某甲承擔違約責任， 但是他可以要求某甲承擔締約過失責任。6.3 締約過失責任承擔的四種情形 假借訂立合同，惡意進行磋商 故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況代理人隱瞞無權代理事實施工企業(yè)不具備資質(zhì)等級而投標沒有進出口許可證而謊稱獲得故意隱瞞標的物的瑕疵 有其他違背誠實信用原則的行為 違反締約中的保密義務發(fā)包人得知投標人情況，泄露或不正當使用【例題·單選題】（ 2011

23、年真題）甲施工企業(yè)獲知自己的競爭對手乙施工企業(yè)正在與丙施工企業(yè)協(xié)商聯(lián)合投標， 遂與丙施工企業(yè)談判聯(lián)合投標事宜。 甲施工企業(yè)在談判中故意拖延時間， 在乙施工企業(yè)放棄與丙施工企業(yè)聯(lián)合投標后， 通知丙施工企業(yè)將單獨投標。根據(jù)合同法 ，下列關于甲施工企業(yè)上述行為的法律責任的說法中，正確的是（）。A.無論丙施工企業(yè)是否有損失，甲施工企業(yè)均應承擔違約責任B.無論丙施工企業(yè)是否有損失，甲施工企業(yè)均應承擔締約過失責任C.甲施工企業(yè)承擔法律責任，以丙施工企業(yè)有損失為前提D.甲施工企業(yè)承擔法律責任，以乙施工企業(yè)有損失為前提答疑編號 2455020204【正確答案】 C【答案解析】本題考查的是承擔締約過失責任的情形

24、。 承擔締約過失責任的情形：假借訂立合同， 惡意進行磋商； 故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況； 有其他違背誠實信用原則的行為； 違反締約中保密義務。 本題屬于第中情況。參見教材 P31?！纠}·多選題】（ 2010 年真題）合同法規(guī)定的承擔締約過失責任的構成要件有（）。A.締約一方有受損害的事實B.締約過失責任方有過錯C.締約方違反要約約定D.締約當事人的過錯與損失有因果關系E.合同尚未成立答疑編號 2455020205【正確答案】 ABDE【答案解析】本題考查的是承擔締約過失責任的構成要件。構成要件包括： （1）締約一方有受損害的事實；（ 2）締約過失責任方有過錯；（

25、3）締約當事人的過錯與損失有因果關系；（ 4）合同尚未成立。參見教材 P30?！纠}·單選題】（ 2009 年真題） 下列關于“締約過失責任”的說法中，正確的是（ ）。A.當事人按照合同約定履行義務時，給第三人造成損失的，應承擔賠償責任B.當事人履行義務不符合合同約定給對方當事人造成損失的，應承擔賠償責任C.訂立合同時，當事人因判斷失誤對自身受到的損失應自負D.訂立合同時，一方當事人的不誠信行為給對方造成損失的，應承擔賠償責任答疑編號 2455020206【正確答案】 D【答案解析】指合同未成立時，給相對人造成的損失，不是給自身造成的損失。參見教材 P30。監(jiān)理工程師考試網(wǎng)上輔導建設

26、工程合同管理基礎班（）第三節(jié)合同的效力1.合同的生效2.效力待定合同3.無效合同4.可變更可撤銷合同5.變更對合同效力的影響1. 合同的生效1.1 合同的生效1.2 附條件合同與附期限合同1.3 合同效力與仲裁條款1.1 合同的生效 合同的生效與合同的成立承諾生效時合同成立合同生效是指合同具備法律上的效力 兩者關系兩者不完全一致，可能合同已成立，但無效合同成立表示雙方當事人意見達成一致合同生效表示這種一致意見受到法律的認可1.1 合同的生效條件合同成立條件合同生效條件存在訂約當事人訂約當事人對主要條款達成一致經(jīng)歷要約與承諾兩個階段當事人具備相應的民事權利能力和民事行為能力意思表示真實不違反法律

27、或者社會公共利益 一般規(guī)定自合同成立時生效 口頭合同承諾時生效1.1 合同的生效合同生效的時間 書面合同雙方簽字蓋章后生效 批準、登記類辦理相關批準登記后生效1.2 附條件合同與附期限合同 附條件的合同附生效條件的合同，自條件成就時生效附解除條件的合同，自條件成就時失效 附期限合同附生效期限的合同，自期限界至時生效附終止期限合同，自期限屆滿時失效【重點難點】當事人為了自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已經(jīng)成就。不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就?！居洃浺E】不讓壞分子得逞1.3 合同效力與仲裁條款 合同中的仲裁條款獨立存在 合同無效、變更、解除、終止都不影響仲裁協(xié)議的效力2. 效力

28、待定合同2.1 效力待定合同的概念及類型2.2 限制民事行為能力人訂立的合同2.3 無代理權人訂立的合同2.4 表見代理人訂立的合同2.5 法定代表人、負責人越權訂立的合同2.6 無處分權人處分他人財產(chǎn)訂立的合同2.1 效力待定合同的概念及分類 概念合同已經(jīng)成立， 但不能直接判斷是否生效， 而與合同的一些后續(xù)行為有關 分類（五種情況）限制民事行為能力人訂立的合同無代理權人訂立的合同表見代理人訂立的合同法定代表人、負責人越權訂立的合同無處分權人處分他人財產(chǎn)訂立的合同2.2 限制民事行為能力人訂立的合同 無民事行為能力人不能訂立合同 限制行為能力人一般情況下也不能獨立訂立合同 限制行為能力人獨立訂

29、立的合同，是否有效，主要取決于其法定代理人是否進行追認2.2 限制民事行為能力人訂立的合同如何處理 相對人可以催告其法定代理人在一個月內(nèi)予以追認 經(jīng)法定代理人追認后，合同有效 法定代理人未作表示，視為拒絕追認 善意相對人有撤銷的權利，撤銷以通知方式作出【案例】1 個 12 歲的孩子在商店購買了十萬元的商品，這個交易是否有效，取決于其父母（監(jiān)護人）是否追認。2.3 無代理權人訂立的合同行為人沒有代理權、 超越代理權或者代理權終止后以被代理人的名義訂立的合同合同是否有效，主要取決于被代理人是否追認2.3 無代理權人訂立的合同如何處理 相對人可以催告其被代理人在一個月內(nèi)予以追認 經(jīng)被代理人追認后，合

30、同有效 被代理人未作表示視為拒絕追認 善意相對人有撤銷的權利，撤銷以通知方式作出2.4 表見代理人訂立的合同 概念善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權代理人具有代理權的代理 后果該代理行為有效，后果由被代理人承擔2.4 表見代理人訂立的合同條件 表見代理人并未獲得被代理人的書面授權，是無權代理（可理解為無權代理的特殊情況） 客觀上存在讓相對人相信行為人具備代理權的理由 相對人善意且無過失【記憶要訣】代理有效，保護善意第三人【案例】張某為甲公司的業(yè)務員， 手中有甲公司的介紹信和蓋好公章的合同， 后來張某離開甲公司， 又與客戶劉某以甲公司的名義簽訂了一份合同， 而劉某一直以為張某是甲公司的業(yè)務

31、員。這份合同的效力應該認定為（）。A.無效，屬于欺詐合同B.無效，責任應由張某承擔C.有效，責任應由張某承擔D.有效，責任應由甲公司承擔答疑編號 2455020301【正確答案】 D【答案解析】參見教材 P33。屬于表見代理。表見代理，該代理行為有效，善意第三人與無權代理人進行的交易行為，其后果由被代理人承擔。【例題·單選題】（2011 年真題）某工程項目的發(fā)包人代表只有30 萬元變更確認權，但施工企業(yè)并不知其具體的確認權限。某日，施工企業(yè)提交發(fā)包人代表簽字確認了一項工程款為50 萬元的增量工程。該 50 萬元工程款的簽認應當由（）。A.發(fā)包人承擔責任B.發(fā)包人代表承擔責任C.發(fā)包人

32、與發(fā)包人代表承擔連帶責任D.施工企業(yè)決定責任承擔人答疑編號 2455020302【正確答案】 A【答案解析】本題考查的是表見代理。 “表見代理”是善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權代理人具有代理權的代理?；诖隧椥刨?，該代理行為有效。善意第三人與無權代理人進行的交易行為（訂立合同），其后果由被代理人承擔。參見教材 P33。2.5 法定代表人、負責人越權訂立的合同除相對人知道或應當知道其超越權限以外，該代表行為有效本質(zhì)上比較接近表見代理， 善意第三人很難判定法定代表人是越權， 所以合同也有效2.6 無處分權人處分他人財產(chǎn)訂立的合同 一般情況下合同無效 兩種特殊情況有效經(jīng)權利人追認通過訂立合

33、同取得了財產(chǎn)的處分權【案例】某施工單位承擔某開發(fā)商的施工承包任務，因開發(fā)商拖欠工程款，施工單位將部分房屋賣給某企業(yè)， 理由是開發(fā)商欠工程款， 這就屬于無處分權人處分他人財產(chǎn)。 如事后開發(fā)商與施工單位簽訂了一個合同， 將該部分房屋抵付工程款，這就相當于施工單位通過訂立合同取得了該房屋的處分權?！練w納總結】情況一般情況下的處理限制民事行為能力人訂立的合同 是否有效取決于其法定代理人是否追認無代理權人訂立的合同 是否有效取決于被代理人是否追認表見代理人訂立的合同有效法定代表人、負責人越權訂立的合同有效無處分權人處分他人財產(chǎn)訂立的合同無效監(jiān)理工程師考試網(wǎng)上輔導建設工程合同管理基礎班（）3.無效合同3.

34、1 無效合同的內(nèi)涵3.2 合同中免責條款無效的兩種情況3.3 無效合同的確認與后果3.1 無效合同的內(nèi)涵概念 合同已訂立，但法律不認可其效力 合同無效可溯及到合同訂立時，無效合同從訂立之時起就無法律效力，不論其履行到什么階段 無效合同的內(nèi)涵類型（五種） ： 一方以欺詐、脅迫手段訂立，損害國家利益的合同 惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同 以合法形式掩蓋非法目的的合同 損害社會公共利益的合同 違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同【重點難點】無效合同在建設領域內(nèi)的案例無效合同情形常見案例欺詐脅迫 施工企業(yè)偽造資質(zhì)等級證書材料供應商以敗壞施工企業(yè)名譽為要挾，迫使施工企業(yè)訂立材料買賣合同惡意串通

35、 投標人串通投標或招標人與投標人串通以合法形式掩蓋非法目的陰陽合同損害公共利益以債務人人身作為擔保的約定違反法規(guī)強制性規(guī)定施工合同約定質(zhì)量標準低于國家標準3.2 免責條款無效的兩種情況 造成對方人身傷害的 因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的3.3 無效合同的確認與后果 無效合同的確認（兩機構）人民法院仲裁機構 無效合同的法律后果履行中的合同應當終止履行尚未履行的不得繼續(xù)履行，但不影響其中關于仲裁、 清理、結算條款的效力 因無效合同產(chǎn)生的財產(chǎn)后果三種處理方法 返還財產(chǎn)包括返還實物和作價補償（建筑領域的一般處理方式） 賠償損失有過錯方應賠償對方損失，雙方均有過錯，應各自承擔責任 追繳財產(chǎn)，收歸國有

36、針對損害國家或第三人利益的【例題·單選題】（2011 年真題） 某工程材料供應合同被確認無效，雙方具有同等過錯， 購買方有 4 萬元損失，供應方有 2 萬元損失。下列關于雙方損失責任承擔的說法中，正確的是（）。A.各自承擔自己的損失B.分別賠償對方的損失C.供應方賠償購買方1 萬元損失D.供應方賠償購買方2 萬元損失答疑編號 2455020401【正確答案】 C【答案解析】 本題考查的是無效合同的法律后果。 合同被確認為無效后， 有過錯的一方應賠償對方因此而受到的損失。 如果雙方都有過錯， 應當根據(jù)過錯的大小各自承擔相應的責任，本題雙方應各自承擔 3 萬元，即供應方賠償購買方 1 萬

37、元。參見教材 P35?！纠}·多選題】（2011 年真題）根據(jù)合同法，合同被確認無效后，當事人承擔法律責任的形式有（）。A.返還財產(chǎn)B.賠償損失C.繳納罰款D.上繳非法所得E.雙倍返還定金答疑編號 2455020402【正確答案】 AB【答案解析】無效合同的法律后果： （ 1）返還財產(chǎn)；（ 2）賠償損失；（ 3）追繳財產(chǎn)，收歸國有。參見教材 P35?！纠}·單選題】（ 2009 年真題）下列有關無效合同的說法中， 錯誤的是（）。A.無效合同從訂立時起就沒有法律效力B.建設主管部門有權確認合同無效C.一方當事人無權確認合同無效D.合同被確認無效后，履行中的合同應終止履行答疑編

38、號 2455020403【正確答案】 B【答案解析】參見教材P35。認定無效合同必須經(jīng)人民法院或仲裁機構認定。4.可變更可撤銷合同4.1 可變更可撤銷合同的概念與種類4.2 撤銷權4.3 三種效力合同的對比4.4 效力待定合同與可撤銷合同的區(qū)別4.5 無效合同與可變更可撤銷合同的區(qū)別4.1 可變更可撤銷合同的概念與種類 可變更可撤銷合同的概念要點合同已訂立但欠缺生效要件，其效力取決于是否行使撤銷權當事人提出撤銷請求是合同被變更、被撤銷的前提 可變更可撤銷合同的種類（四種情況）重大誤解顯失公平（如民間借貸的利息）欺詐脅迫乘人之?！局攸c難點辨析】因 欺詐、脅迫 而訂立的施工合同可能是 無效合同 ，

39、也可能是可 撤銷合同 。認定其為無效合同的必要條件是其是否損害國家利益。損害國家利益，必定是無效合同。 若只損害當事人利益， 則為可變更可撤銷合同， 體現(xiàn)對當事人意愿的尊重?！纠}·多選題】（2011 年真題） 根據(jù)合同法，下列合同中，屬于可撤銷合同的有（ ）的合同。A.因重大誤解而訂立B.一方以欺詐、脅迫的手段訂立C.以合法形式掩蓋非法目的D.訂立合同時顯失公平E.損害社會公共利益答疑編號 2455020404【正確答案】 AD【答案解析】可撤銷的合同：（ 1）因重大誤解而訂立的合同； （2）顯失公平的合同；（3）以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，是對方在違背真實意愿的情況下訂立的合

40、同。參見教材 P35-36。建議 B 不要選。4.2 撤銷權 撤銷權的概念指在可變更可撤銷合同中， 一方當事人可以依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或者使合同的效力歸于消滅的權利 撤銷權的行使行使主體由合同弱勢一方行使行使方式可行使也可放棄 撤銷權的消滅撤銷權人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1 年內(nèi)沒有行使撤銷權撤銷權人明確表示或以自己的行為放棄撤銷權 合同被撤銷后的法律后果（同無效合同）返還財產(chǎn)賠償損失追繳財產(chǎn)，收歸國有4.3 幾類合同歸納對比效力待定合同無效合同可變更可撤銷合同1.限制民事行為能力人訂立的合同2.無代理權人訂立的合同3.表見代理人訂立的合同4.法定代表人、負責人越權訂立的合同

41、5.無處分權人處分他人財產(chǎn)訂立的合同1.一方以欺詐、脅迫手段訂立，損害國家利益的合同2.惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同3.以合法形式掩蓋非法目的的合同4.損害社會公共利益的合同5.違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同1.重大誤解2.顯失公平3.欺詐脅迫4.乘人之危【例題·單選題】（2010 年真題）根據(jù)合同法的規(guī)定，下列合同中，屬于無效合同的是（）。A.一方因重大誤解而訂立的合同B.雙方協(xié)商一致訂立的顯失公平的合同C.雙方協(xié)商一致訂立的掩蓋非法目的的合同D.一方以欺詐手段，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同答疑編號 2455020405【正確答案】 C【答案解析】參見教

42、材 P34-36，A 重大誤解， B 顯失公平， D 欺詐均屬可變更可撤銷合同。4.4 效力待定合同與可撤銷合同的區(qū)別（三大區(qū)別） 區(qū)別一：合同性質(zhì)不同可撤銷合同屬于有效合同，在未被撤銷前有約束力效力待定合同是未發(fā)生效力的合同，能否轉化，要看事后的確認 區(qū)別二：合同的效力不同可撤銷合同被撤銷后，合同 自始無效 ，未撤銷一直具有效力效力待定合同在被權利人確認之前是無效合同， 在權利人確認之后是有效合同 區(qū)別三：形成的原因不同可撤銷合同的法定原因是重大誤解、顯失公平、 欺詐、脅迫和乘人之危效力待定合同的原因主要是當事人（主體） 不具備簽訂此合同的相應的權利【例題· 多選題】（2009 年

43、真題）下列合同中，屬于效力待定合同的有 （）。A.與限制民事行為能力人訂立的合同B.因重大誤解訂立的合同C.與無代理權人訂立的合同D.與行政法人單位訂立的合同E.與超越權限的法定代表人訂立的合同答疑編號 2455020406【正確答案】 ACE【答案解析】參見教材P33。B 屬于可變更可撤銷合同。4.5 無效合同與可變更可撤銷合同的區(qū)別 無效合同是絕對無效 可變更可撤銷合同必須經(jīng)當事人行使撤銷權才可成為無效合同，或繼續(xù)執(zhí)行，或變更 當事人提出請求是合同被變更、撤銷的前提，人民法院和仲裁機構不得主動判定合同效力5.變更情況對合同效力的影響（三種情況） 當事人名稱或法定代表人名稱變更不影響合同的效

44、力 當事人合并合并后的新法人繼承原合同的權利義務，合同仍然有效 當事人分立分立當事人及時通知對方，可重新協(xié)商合同履行方式未告知對方或?qū)Ψ讲煌猓?原合同權利義務由分立后的法人或組織承擔連帶責任【知識擴充】連帶債務的特點 連帶債務人每一方都有清償全部債務的義務 債權人可以向任一債務人要求任意比例的債務 連帶債務人在履行了全部債務后，其它債務人與債權人的債務關系結束 履行債務超過其應承擔份額的債務人，有權向其它債務人追償監(jiān)理工程師考試網(wǎng)上輔導建設工程合同管理基礎班（）第四節(jié)合同履行、變更和轉讓1.合同履行2.合同重要條款約定不明的處理3.合同條款不明的具體履行原則4.抗辯權5.合同不當履行的處理6

45、.合同的變更7.合同履行中的債權轉讓和債務轉移8.合同的轉讓1.合同履行 合同履行的概念指合同當事人全面履行各自義務， 實現(xiàn)各自權利， 使各方的目的得以實現(xiàn)的行為合同履行以有效合同為前提和依據(jù) 合同履行的原則全面履行原則誠實信用原則2.合同重要條款約定不明的處理2.1 合同重要條款不明確的一般處理順序2.2 質(zhì)量要求不明確的處理2.3 價款或報酬不明確的處理2.4 履行地點不明確的處理2.5 履行期限不明確的處理2.6 履行方式不明確的處理2.7 履行費用負擔不明確的處理2.8 合同價格變動的處理2.1 合同重要條款不明確的一般處理順序（依次三步曲） 補充協(xié)議 合同有關條款或交易習慣 履行原則2.2 質(zhì)量要求不明確 按國家標準、行業(yè)標準履行 沒有國家、行業(yè)標準的，按通常標準或符合合同目的的特定標準履行 建設工程合同質(zhì)量標準不能低于國家標準2.3 價款或報酬不明確 一般商品，執(zhí)行訂立 合同時合同履行