商務(wù)談判中相關(guān)合同法律問題

1、商務(wù)談判中相關(guān)合同法律問題一、商務(wù)談判與合同一商務(wù)談判，是經(jīng)濟(jì)談判的一種，是指不同利益群體之間，以經(jīng)濟(jì)利益為目的，就雙方的商務(wù)往來關(guān)系而進(jìn)行的談判。一般包括：貨物買賣、工程承包、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、融資談判等涉及群體或個(gè)人利益的經(jīng)濟(jì)事務(wù)。談判者以獲取經(jīng)濟(jì)利益為基本目的，在滿足經(jīng)濟(jì)利益的前提下才涉及其他非經(jīng)濟(jì)利益。二合同，又叫契約，根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。其中自然人還包括個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶和個(gè)人合伙；法人還包括聯(lián)營(yíng)。三二者聯(lián)系：商務(wù)談判的最終結(jié)果是由雙方協(xié)商一致的協(xié)議或合同來表達(dá)的。合同條款實(shí)質(zhì)上是各方權(quán)利和義務(wù)的具體

2、表達(dá)，合同條款的嚴(yán)密性與準(zhǔn)確性是保障談判獲得各種利益的重要前提。因此，合同談判就成為商務(wù)談判中不可或缺的、重要的一個(gè)環(huán)節(jié)。有些談判者在商務(wù)談判中花了很大氣力，好不容易為自己獲得了較有利的結(jié)果，對(duì)方為了得到合同，也迫不得已作了許多讓步，這時(shí)進(jìn)談判者似乎已經(jīng)獲得了這場(chǎng)談判的勝利，接下來在擬訂合同條款時(shí)，掉以輕心，不注意合同條款的完整、嚴(yán)密、準(zhǔn)確、合法，其結(jié)果會(huì)被談判對(duì)手在條款措詞或表述技巧上，引你掉進(jìn)陷阱，這不僅會(huì)把到手的利益喪失殆盡，而且還要為此付出慘重的代價(jià)，這種例子在商務(wù)談判中屢見不鮮。因此，在商務(wù)談判中，談判者不僅要重視口頭上的承諾，更要重視合同條款的準(zhǔn)確和嚴(yán)密。從此可見，合同對(duì)于商務(wù)談判

3、的意義和作用是十分重大的。二、合同談判合同談判是準(zhǔn)備訂立合同的雙方或多方當(dāng)事人為相互了解、確定合同權(quán)利與義務(wù)而進(jìn)行的商議活動(dòng)。合同談判一般包括法律意義上的要約邀請(qǐng)有的沒有-要約-反要約-再要約-再反要約-承諾的過程，因此，合同談判的過程事實(shí)上就是一個(gè)合同一步步逐漸形成的過程。在合同形成過程中，應(yīng)遵循以下基本原則：平等、自由、公平、老實(shí)信用等原則。平等是指法律地位平等，不允許公權(quán)力的介入，除非有合同糾紛發(fā)生，合同主體平等是合同形成的基礎(chǔ)；自由是當(dāng)事人締約自由，選擇相對(duì)人自由等，任何主體不得脅迫他人簽訂合同，如果損害國(guó)家利益，合同無效，如果未損害，導(dǎo)致合同可撤銷、可變更；公平，主要指利益兼顧雙方，

4、風(fēng)險(xiǎn)合理分擔(dān)，如果合同顯失公平，合同當(dāng)事人也可撤銷、可變更；老實(shí)信用原則，不僅僅是合同法的基本原則，也是民法的基本原則，是將道德標(biāo)準(zhǔn)法律化。大家現(xiàn)在對(duì)這個(gè)過程以及相關(guān)大原則都差不多弄清楚了，下一個(gè)問題是，在此過程當(dāng)中應(yīng)當(dāng)圍繞哪些問題來談判呢？三、合同的主要內(nèi)容在商務(wù)談判中，談判活動(dòng)一般是圍繞合同的主要內(nèi)容展開。根據(jù)我國(guó)合同法第十二條的規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：當(dāng)事人的名稱或者和住所；標(biāo)的；數(shù)量；質(zhì)量；價(jià)款或者報(bào)酬；履行期限、地點(diǎn)和方式；違約責(zé)任；解決爭(zhēng)議的方法”，共8項(xiàng)內(nèi)容，這條規(guī)定屬任意性標(biāo)準(zhǔn)“一般包括以下條款”，當(dāng)事人可以依照自己的意志決定合同的內(nèi)容，也就是說合同不

5、一定要具備上述全部?jī)?nèi)容，另外，不同類型的合同，其合同內(nèi)容不可能相同，當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)也不相同，因此，當(dāng)事人可以根據(jù)合同類別、實(shí)際需要調(diào)整合同內(nèi)容。但無論怎樣調(diào)整，都應(yīng)當(dāng)保證合同的精確性和完整性，免得發(fā)生糾紛時(shí)參雜不清。我們平時(shí)審查合同的時(shí)候也是堅(jiān)持這個(gè)原則，要想以后不麻煩，現(xiàn)在訂立合同的時(shí)候就不能怕麻煩，如果現(xiàn)在怕麻煩，以后就有可能出大麻煩。希望大家能支持我們的工作，不要嫌我們麻煩。下面就談判中有關(guān)合同條款的一些法律問題做簡(jiǎn)單探討。一當(dāng)事人的合同主體資格。一般在談判之前就可以確定。應(yīng)當(dāng)引起我們注意的是，在談判的過程中，一直與我方接洽可能是法人的某個(gè)職能部門，如某企業(yè)資金部、業(yè)務(wù)部等內(nèi)部職能部門

6、，最后也是以該職能部門的名義簽訂合同，其顯然不具備簽約主體資格，這種情況下，可以要求其以法人的名義簽訂合同，如果不能就此達(dá)成一致，就要考慮是否還有繼續(xù)談判的必要，談到最后，是一個(gè)無效合同。二合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)確實(shí)定。根據(jù)合同類型的不同，合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)條款也大相徑庭，但在談判過程中，不管合同是什么類型的合同，一般情況下有一點(diǎn)是不會(huì)變的，那就是合同當(dāng)事人都想通過談判盡可能爭(zhēng)取享有更多的權(quán)利，而承擔(dān)更少的義務(wù)。這一項(xiàng)往往是和合同當(dāng)事人在談判中所處的地位息息相關(guān)的，是主動(dòng)還是被動(dòng)，如果是主動(dòng)可能爭(zhēng)取到的權(quán)利會(huì)更多一些，做出的讓步少一些，如果是被動(dòng)就正好相反。舉個(gè)例子，某支行與開發(fā)銀行、某企業(yè)簽訂

7、資金監(jiān)管協(xié)議，支行在協(xié)議中基本上不享有任何權(quán)利，只負(fù)責(zé)結(jié)算，連手續(xù)費(fèi)都沒有，但它所承擔(dān)的義務(wù)卻大得驚人，協(xié)議中約定：“乙方協(xié)助甲方收回貸款本息，及時(shí)向甲方提供丙方生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況，對(duì)丙方發(fā)生法人登記變更、合并、分立、破產(chǎn)和解散等重大事項(xiàng)時(shí)應(yīng)及時(shí)報(bào)告甲方”，這比委托貸款的義務(wù)還重，另外在違約責(zé)任中還約定，乙方違反本協(xié)議約定給甲、丙方造成的損失按違約行為所涉金額賠償損失”，這個(gè)賠償范圍之寬是前所未有的，還有在“協(xié)議生效和終止”條款中約定“本協(xié)議有效期直至丙方還清甲方的全部貸款本息時(shí)終止”，即我行承擔(dān)責(zé)任義務(wù)的期間不確定，可能無限期延長(zhǎng)，試想，以如此龐大的義務(wù)換取如此蠅頭小利，是否值得。這個(gè)后來做了一些

8、補(bǔ)救措施。很多時(shí)候，我們?cè)谡勁兄锌赡芏紩?huì)處于被動(dòng)地位，可能要做出一些讓步或服務(wù)承諾才可以與客戶達(dá)成一致，但并不代表只要能與客戶達(dá)成協(xié)議，什么讓步都可以做，什么承諾都可以出，比方說組合印鑒的使用、貸款利率下浮，談判承諾應(yīng)當(dāng)以法律、法規(guī)、政策以及我行相關(guān)業(yè)務(wù)條件和程序?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)。三合同免責(zé)條款的無效事由。所謂免責(zé)條款，是當(dāng)事人雙方在合同中約定的，旨在免除、限制一方或雙方將來責(zé)任的條款。類似“如果發(fā)生什么事情，我方不承擔(dān)責(zé)任或概不負(fù)責(zé)”之類的條款。依照當(dāng)事人意思自治原則，可以在合同中約定免責(zé)條款，但應(yīng)當(dāng)注意在兩種情況下，合同中的免責(zé)條款無效：1、造成對(duì)方人身傷害的；2、因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失

9、的。比方，我行與客戶簽訂理財(cái)協(xié)議約定，由于我方人員在操作中的過失行為，造成客戶財(cái)產(chǎn)損失的，我方不承擔(dān)賠償責(zé)任。四認(rèn)為有必要約定的相關(guān)條款。在合同法上可以經(jīng)?？吹接行┓l含有“當(dāng)事人另有約定的除外”字樣，這是合同法尊重當(dāng)事人意思自治，允許當(dāng)事人之間以約定來排除法定，這時(shí)，我們就可以根據(jù)需要來決定是否對(duì)此另行約定。舉例來說，合同法第137條還規(guī)定：“出賣具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的電腦軟件等標(biāo)的物的，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的以外，該標(biāo)的物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)不屬于買受人。”，根據(jù)此規(guī)定，就可以通過談判在合同中另行約定，從而來到達(dá)標(biāo)的物與附著其上的知識(shí)產(chǎn)權(quán)共同轉(zhuǎn)讓的目的，也就是說，即使談判中已經(jīng)就共同轉(zhuǎn)讓達(dá)成一致

10、，合同中如果沒有約定，也不發(fā)生標(biāo)的物與其知識(shí)產(chǎn)權(quán)共同轉(zhuǎn)讓的法律效果。再有，合同法第142條規(guī)定：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！备鶕?jù)此規(guī)定，就可以通過談判并在合同中做出有利于我方的約定，即縮短我方承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的期間。比方，以我行上門接款服務(wù)為例，在服務(wù)合同上肯定要與客戶約定一個(gè)款項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間，比方對(duì)方是一個(gè)大商場(chǎng)，會(huì)有一個(gè)安全通道，現(xiàn)在的問題是，款項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間是從接包時(shí)開始算，還是出了安全通道開始算，也就是說在安全通道中如果遭遇搶截，這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)由哪一方來承擔(dān)。對(duì)于我行來說，當(dāng)然是以出安全通道開始算比較有利

11、，因?yàn)轱L(fēng)險(xiǎn)越晚承擔(dān)越好。五違約責(zé)任。這是一個(gè)合同中非常重要的一部分，這部分要圍繞哪些內(nèi)容來談？哪些應(yīng)該談？哪些不必談？畢竟涉及到責(zé)任的問題上，搞不好要廝破臉皮，所以這部分盡可能的精煉，不要太繁瑣。但是精煉歸精煉，不能精煉到?jīng)]有，那樣性質(zhì)就變了。有的時(shí)候，個(gè)別部門協(xié)議，沒有違約條款，為什么沒有，大客戶，法定救濟(jì)、約定救濟(jì)，下面說一下哪些條款是可以不必約定，例如，合同法107條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！边@是合同法確立的歸責(zé)原則，即無過錯(cuò)原則。合同法108條規(guī)定：“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為說明不履行

12、合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任?！边@是預(yù)期違約責(zé)任，這類法律已經(jīng)明確規(guī)定的內(nèi)容，不必在合同中再行約定。另外，合同法對(duì)于可以由當(dāng)事人具體約定的違約事項(xiàng)也有明確規(guī)定，一般情況下，只對(duì)這部分內(nèi)容加以商談并在合同中約定即可。例如，合同法114條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法?！备鶕?jù)這項(xiàng)規(guī)定，當(dāng)事人可以分別或同時(shí)約定違約金數(shù)額和損失賠償額的計(jì)算方法。合同法對(duì)違約金數(shù)額沒有限制，但當(dāng)事人過高或過低約定違約金的，可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)關(guān)予以減少或增加，降低或增加的標(biāo)準(zhǔn)是實(shí)際損失。另外，還可以約定遲延履行違約金，這種違約金屬于不可替代原債務(wù)履行的違約金，即違約方支付遲延履行違約金，仍不能免除原債務(wù)的履行，而其他違約金則不然，違約方在支付違約金后，一般就可以免除原債務(wù)的履行。這只是簡(jiǎn)單說一下。六爭(zhēng)議解決方法。需要注意兩個(gè)問題：一是約定仲裁的，需要在仲裁條款中寫明仲裁地點(diǎn)、仲裁機(jī)構(gòu)，只選擇仲裁地點(diǎn)，不選擇仲裁機(jī)構(gòu)，該仲裁條款無效；二是無論約定仲裁或訴訟，都應(yīng)盡量爭(zhēng)取在我方所在地的仲裁機(jī)構(gòu)或法院進(jìn)行仲裁或訴訟活動(dòng)。七合同生效條款。兩個(gè)問題：一是簽字蓋章問題不