建設(shè)工程項目全程法律服務(wù)專業(yè)技術(shù)方案

1、建設(shè)工程工程全程法律服務(wù)方案2011年10月19日投稿人：劉東升律師點擊：2175次摘要：隨著我國法治化進(jìn)程的加快及企業(yè)和國民法律意識的提高，律師的工作 已經(jīng)涉及社會生活的方方面面，在建設(shè)工程領(lǐng)域也不例外。并且，隨著建筑和 房地產(chǎn)業(yè)在中國的迅速發(fā)展，建設(shè)工程及房地產(chǎn)方面的法律服務(wù)已經(jīng)是律師的 重要業(yè)務(wù)之一，律師全面參與工程建設(shè)與房地產(chǎn)開發(fā)已經(jīng)是大勢所趨。建設(shè)工程工程全程法律服務(wù)方案一、建筑和房地產(chǎn)業(yè)現(xiàn)狀和相關(guān)法律背景建筑和房地產(chǎn)業(yè)在中國經(jīng)歷了一個從無到有，從不成熟到逐漸成熟的發(fā)展過 程。從目前看，我國建筑和房地產(chǎn)業(yè)正處在向成熱階段發(fā)展的過程之中，近十 幾年來，國家相繼出臺了一系列的法律、法規(guī)

2、、規(guī)章。我國第一部城市房地產(chǎn) 管理方面的法律是1994年7月5日第八屆國人民代表大會常務(wù)委員會第八次會 議通過的中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法。以后又先后頒布了中華人 民共和國土地管理法、中華人民共和國建筑法等一系列法律，國務(wù)院也 頒布了城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例、土地管理法實施條例、物業(yè) 管理條例等行政法規(guī)。依據(jù)這些法律、法規(guī)，建設(shè)部及各地房地產(chǎn)主管部門 也相繼出臺了相當(dāng)多的行政規(guī)章、地方性法規(guī)及規(guī)范性文件。最高人民法院從 司法實踐的角度，為更好地處理房地產(chǎn)糾紛，也出臺了一系列的司法解釋，特 別是在2003年、2004年，先后出臺了三個司法解釋，即最高人民法院關(guān)于 審理商品房買賣合同糾紛案件

3、適用法律若干問題的解釋、最高人民法院關(guān) 于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋、最高人民法院關(guān) 于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋，分別涉及商 品房交易、建筑工程和土地使用權(quán)。律師從事建筑和房地產(chǎn)業(yè)務(wù)，只有對這些 法律靈活掌握和運用，才能更好地參與建設(shè)工程的訴訟與非訴法律服務(wù)，最大 限度地保護(hù)委托人的合法權(quán)益。二、律師參與建設(shè)工程的必要性隨著我國法治化進(jìn)程的加快及企業(yè)和國民法律意識的提高，律師的工作已經(jīng)涉 及社會生活的方方面面，在建設(shè)工程領(lǐng)域也不例外。并且，隨著建筑和房地產(chǎn) 業(yè)在中國的迅速發(fā)展，建設(shè)工程及房地產(chǎn)方面的法律服務(wù)已經(jīng)是律師的重要業(yè) 務(wù)之一，律師全面參與

4、工程建設(shè)與房地產(chǎn)開發(fā)已經(jīng)是大勢所趨。從我國目前建 筑和房地產(chǎn)業(yè)發(fā)展的現(xiàn)實情況和司法實踐看，律師參與建設(shè)工程法律服務(wù)有相 當(dāng)?shù)谋匾?，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：1 .建設(shè)工程工程投資大、風(fēng)險高，律師全程參與可以在相當(dāng)程度上減少風(fēng)險。建設(shè)工程工程一個明顯的特點就是投資大、風(fēng)險高，一個工程，動輒上千萬甚 至數(shù)億元的資金。這種投入的高風(fēng)險可能是來自國家政策調(diào)整、新的法律的實 施、金融環(huán)境的變化、自然環(huán)境的不可抗力、合同相對方的違約、以及自身在簽訂合同或履行合同中的失誤等等。對于合同的任何一方來說，任何一個風(fēng)險 都可能付出重大代價。律師的參與雖不能讓工程與風(fēng)險完全隔離，但是其可能通過法律、法規(guī)、政策 的合

5、理運用，在立項時進(jìn)行法律風(fēng)險的論證，為工程的開發(fā)經(jīng)營設(shè)計出最佳的 規(guī)避風(fēng)險方案；在招標(biāo)投標(biāo)、談判簽約階段，制定結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、內(nèi)容詳盡的法律 文件；在履行合同過程中，為委托方完善各種手續(xù)，采集重要證據(jù)，對出現(xiàn)的 問題及時提出解決方案，把風(fēng)險隱患消滅在萌芽狀態(tài)。2 .建設(shè)工程工程涉及法律繁多、合同關(guān)系復(fù)雜，律師全程參與有利于合同當(dāng)事 人合法、有序地開展工作，避免或減少糾紛隱患。建筑和房地產(chǎn)法本身是一個綜合的法律體系，具開發(fā)經(jīng)營與管理過程涉及眾多 基本的民事和行政法律制度，如建筑法、物權(quán)法、合同法、土地管理法、城市 規(guī)劃法、房地產(chǎn)管理法等諸多方面，法律關(guān)系可謂縱橫交錯，紛繁復(fù)雜。一個 工程從開始到結(jié)束，

6、所涉及的合同和其他法律文件數(shù)量不會少于100份，是其他專業(yè)法律領(lǐng)域所少見的。在建設(shè)工程中，沒有專業(yè)律師的參與，整個工程不 留任何隱患與缺陷，是難以想像的。3 .國家法律、政策、司法實踐變化較快，律師參與建設(shè)工程可以更好地維護(hù)委托人的利益。建筑和房地產(chǎn)業(yè)關(guān)系到國計民生，其必然受政策影響，例如 2005年初國家出臺的一系列調(diào)控房地產(chǎn)市場的政策。就立法和司法實踐而言，新的 法律、法規(guī)、司法解釋不斷出臺，致使司法實踐變化較快。不管是建設(shè)單位還 是承包商，如果沒有律師的參與，很難較好地理解與運用這些法律、法規(guī)、司 法解釋，通過法律途徑保護(hù)自己的合法權(quán)益。從上世紀(jì)90年代以來，建筑及房地產(chǎn)業(yè)在中國迅猛發(fā)展

7、，律師參與建設(shè)工程的法律服務(wù)工程越來越多、涉及面 越來越廣，現(xiàn)在越來越多的建設(shè)單位（業(yè)主）和施工單位委托有經(jīng)驗的律師提 供建設(shè)工程的全程法律服務(wù)。正因為律師參與建設(shè)工程的必要性，很多工程建設(shè)工程都有律師的全程參與， 特別在北京、上海和其他沿海省份，在建設(shè)工程工程中委托律師提供全程法律 服務(wù)已成為時尚，這也符合國際上通行的做法。三、服務(wù)宗旨全力服務(wù)工程建設(shè)，強化工程專業(yè)管理，提升公司品牌效應(yīng)，防范各類法 律風(fēng)險和經(jīng)濟(jì)風(fēng)險，為建設(shè)工程工程提供優(yōu)質(zhì)高效的法律服務(wù)和強大的法律支 持，成功實現(xiàn)工程建設(shè)的各項預(yù)定目標(biāo)。四、服務(wù)目標(biāo)1、本律師及團(tuán)隊為委托方提供優(yōu)質(zhì)、高效、全程、全方位的法律專業(yè)服 務(wù)。2、遵

8、從“事前預(yù)防為主，事后救濟(jì)為輔”的原則，運用專業(yè)知識和技能 避免或減少工程開發(fā)和建設(shè)中可能出現(xiàn)的法律疏忽及失誤，對因失誤所帶來的 法律紛爭及時、果斷地采取法律救濟(jì)措施，減少或避免可能造成的各項損失。3、通過利用律師事務(wù)所較好的人際關(guān)系、信息等資源優(yōu)勢，為工程開發(fā) 建設(shè)創(chuàng)造良好的外部環(huán)境。4、通過律師專業(yè)服務(wù)，提升工程工程品牌效應(yīng)，增加工程品牌附加值，降 低工程風(fēng)險及工程建設(shè)的機(jī)會成本，提高工程的贏利能力。五、建設(shè)工程律師法律服務(wù)內(nèi)容（一）建設(shè)工程前期法律服務(wù)工程1、參與工程工程立項的前期法律文件的起草和準(zhǔn)備，包括提供工程工程法律、 政策可行性分析，出具法律意見書；協(xié)助或參與工程建議書和可行性研

9、究報告 的編制、中報、備案（一般規(guī)模、非政府投資、建設(shè)資金完全自籌、普通的房 地產(chǎn)開發(fā)和基本建設(shè)工程在辦理工程立項時可一次編制、中報工程建議書（代可行性研究報告）；大型、復(fù)雜、特殊、重點建設(shè)工程或含有政府投資 的房地產(chǎn)開發(fā)和基本建設(shè)工程應(yīng)分別編制、中報工程建議書和可行性研 究報告。）2、協(xié)助辦理工程開工建設(shè)的一系列許可證和取得工程建設(shè)用地的國有土地使用 權(quán)。例如，協(xié)助辦理建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、國有土地使用證、施工許可證等。（建設(shè)用地規(guī)劃許可證是建設(shè) 單位在向土地管理部門申請征用、劃撥土地前，經(jīng)城市規(guī)劃行政主管部門確認(rèn) 建設(shè)工程位置和范圍符合城市規(guī)劃的法定憑證，是建設(shè)單位用地的

10、法律憑證， 沒有此證的用地單位屬非法用地。建設(shè)工程規(guī)劃許可證是有關(guān)建設(shè)工程符 合城市規(guī)劃要求的法律憑證，是建設(shè)單位建設(shè)工程的法律憑證，是建設(shè)活動中 接受監(jiān)督檢查時的法定依據(jù)，沒有此證的建設(shè)單位，具工程建筑是違章建 筑。）3、就土地使用權(quán)或在建工程或房地產(chǎn)實物抵押融資的法律可行性出具法律意見 書，起草相關(guān)的合同；4、協(xié)助委托人擬定建設(shè)工程工程合作開發(fā)方案；參與起草聯(lián)建或合資、合作合 同文件；5、協(xié)助委托人辦理征地手續(xù)；起草、審核征地補償、安置協(xié)議，簽訂相關(guān)合同 等； 6、協(xié)助委托人制定拆遷方案；草擬、審核委托拆遷協(xié)議、拆遷安置文告、拆遷安置協(xié)議等；處理拆遷糾紛。（二） 工程勘察、設(shè)計、建設(shè)施工、

11、驗收階段在這個階段建設(shè)單位委托有資質(zhì)的公司進(jìn)行工程勘察、設(shè)汁、施工、監(jiān)理，并 組織工程的交接驗收。這個階段，律師的主要業(yè)務(wù)包括：1、參與編制勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理等招標(biāo)投標(biāo)文件，對其合法性進(jìn)行審查， 提供招標(biāo)投標(biāo)的法律咨詢。2、對建設(shè)工程工程招標(biāo)投標(biāo)程序、及各種招標(biāo)投標(biāo)文件的合法性、嚴(yán)謹(jǐn)性進(jìn)行 審查；為評標(biāo)、決標(biāo)和授標(biāo)提供法律意見。3、代為起草或者審查工程勘察合同、設(shè)計合同、施工合同、設(shè)備安裝合同、設(shè) 備材料采購合同、代建工程管理合同等合同文本和相關(guān)補充文件，審查相關(guān)單 位的專業(yè)資質(zhì)，參與或代理合同談判，協(xié)助開展合同管理事務(wù)。對建設(shè)工程合 同主體資質(zhì)、資格及履約能力進(jìn)行審查和資信調(diào)查。4、為委

12、托單位的工程管理人員進(jìn)行法律實務(wù)培訓(xùn)，幫助建立健全工程管理制 度、合同及工程檔案資料管理制度。5、嚴(yán)格控制工程造價，協(xié)助處理因工程造價引起的爭議；協(xié)助委托人與政府工 程造價管理部門建立聯(lián)系；協(xié)調(diào)工程建設(shè)各方因工程結(jié)算而產(chǎn)生的爭議并提出 處理意見；代理對有爭議工程造價審核、委托鑒定以及訴訟、仲裁工作。6、協(xié)助委托單位對涉及工程價款變更、工程質(zhì)量問題處理、工期變化、設(shè)計變 更、工程量變化、惡劣氣象的發(fā)生、未預(yù)見的地質(zhì)條件的出現(xiàn)等方面的問題進(jìn) 行證據(jù)收集、固定和保全。7、參加重要的施工協(xié)調(diào)會，協(xié)助委托單位發(fā)表意見、整理會議紀(jì)要。8、圍繞工程工程，協(xié)助委托人建立和完善工程質(zhì)量監(jiān)控制度，協(xié)調(diào)處理因建設(shè)

13、工程質(zhì)量問題而產(chǎn)生的爭議，參與工程質(zhì)量事故的調(diào)查和分析，為事故處理提 出法律意見。協(xié)助委托人與政府工程質(zhì)量監(jiān)督部門建立聯(lián)系；代理開展工程質(zhì) 量的評定、委托鑒定及訴訟、仲裁工作 。9、參與安全與文明施工管理，協(xié)助建設(shè)各方建立安全生產(chǎn)責(zé)任制度，參與安全 事故的分析與處理。10、參與委托人對工程竣工的驗收工作，審查驗收資料，對驗收工作提出法律 意見。11、參與工程結(jié)算工作，協(xié)助委托人協(xié)調(diào)工程結(jié)算糾紛，完成工程結(jié)算。12、協(xié)助委托人建立切實有效的工程保修體系，以保證工程在合理使用壽命期 限內(nèi)的正常使用。13、協(xié)助委托人進(jìn)行索賠管理，代理委托人向有關(guān)當(dāng)事方索賠，保障委托人的 合法權(quán)益。14、協(xié)助辦理建設(shè)

14、工程侵權(quán)糾紛。15、代理委托方參與建設(shè)工程合同糾紛的調(diào)解、訴訟或仲裁。六、律師配備1名資深律師擔(dān)任首席律師，其他律師或助理1-2名，組成工程律師團(tuán)隊，全程負(fù)責(zé)處理工程法律服務(wù)范圍內(nèi)的各項法律事務(wù)。在必要的情況下，律師事務(wù) 所還可隨時增派骨干律師參加工程律師團(tuán)隊的工作，以加強律師團(tuán)隊的工作力 量。七、律師工作方式及時間根據(jù)委托合同的約定并結(jié)合工程建設(shè)實際，工程律師團(tuán)隊可以定期、不定期或 常駐的方式到委托方單位辦公或到工程現(xiàn)場辦公。如一方因特殊情況需變動時 問，應(yīng)提前通知另一方，緊急情況下，工程律師應(yīng)立即到達(dá)現(xiàn)場。八、工作方法1、簡單的法律咨詢，由承辦律師口頭解答；2、對工程建設(shè)過程中出現(xiàn)的問題需

15、提供法律意見的，由首席律師出具法律意 見書；3、對工程法律事務(wù)提出改進(jìn)性措施的，根據(jù)需要由首席律師或其他承辦律師出 具法律建議書；4、對工程的重大合同進(jìn)行審查、評判，并提出修改意見的，由首席律師出具 合同審查意見書；5、根據(jù)會議的重要程度和委托方的要求，首席律師或其他承辦律師以委托方法 律顧問的名義參加有關(guān)會議，在征得委托方領(lǐng)導(dǎo)或其代表同意的情況下代理委 托方發(fā)表意見或建議，并協(xié)助有關(guān)各方完善會議紀(jì)要。6、對工程法律事務(wù)的真實性、合法性進(jìn)行證明的，根據(jù)需要由承辦律師出具 律師見證書，或由委托人委托，代理辦理公證。7、對涉及工程質(zhì)量問題的處理、工程量變化、工程價款變更、影響工期的原因 等事項，可

16、由律師協(xié)助辦理證據(jù)收集或保全，為責(zé)任的劃分和承擔(dān)準(zhǔn)備證據(jù)材 料。8、受委托人委托，參與與工程法律事務(wù)有關(guān)的商務(wù)活動（如磋商、調(diào)解、談判 和簽約）。9、代理與工程有關(guān)的訴訟、調(diào)解、仲裁、聽證等法律事務(wù)。九、工作流程1、日常類法律事務(wù)工作流程接受委托人交辦的法律事務(wù)或律師主動承辦法律事務(wù)。根據(jù)委托人委托或工程律師發(fā)現(xiàn)問題時，及時處理相關(guān)法律事務(wù)，律師團(tuán)隊統(tǒng) 一建立工作日志，及時、詳細(xì)記錄工作內(nèi)容及相關(guān)事項。審查、修改、起草、出具法律文件。所有經(jīng)律師審查的合同及其他書面材料須留存復(fù)印件一份并歸入律師工作檔 案；律師出具法律文件由工程律師團(tuán)隊統(tǒng)一編號并建檔。承辦律師在收到待審 法律文件后，應(yīng)進(jìn)行認(rèn)真、

17、細(xì)致的審查，對于重大事項，必須由首席律師審 核。在接受起草、出具法律文件的委托后，應(yīng)首先對相關(guān)事項進(jìn)行必要的調(diào) 查、核實、確認(rèn)工作，然后進(jìn)行認(rèn)真分析和研究，必要時應(yīng)檢索有關(guān)法律和背 景資料，然后才能出具法律文件，對于涉及重大事項的法律文件，必須經(jīng)首席 律師審核并簽字。簡單文件在一個工作日內(nèi)，重要文件在三個工作日內(nèi)完成， 特別復(fù)雜或重大文件交工程律師團(tuán)隊或律師事務(wù)所集體審議修改，在五個工作 日內(nèi)完成定稿。歸檔工作日志由工程律師團(tuán)隊歸入律師事務(wù)所檔案，留存?zhèn)洳?；律師審查或出具?法律文件副本，歸入律師事務(wù)所檔案，留存?zhèn)洳椋驹谝?guī)定時間內(nèi)提交給委 托人。2、非日常類法律事務(wù)工作流程接受委托人交辦的

18、專項法律事務(wù)對突發(fā)性事件或其他非日常性法律事務(wù)的處理，與日常性法律事務(wù)的處理應(yīng)有 所區(qū)別。其中對于突發(fā)性事件，律師應(yīng)做出快速反應(yīng)，綜合分析各方面的信 息，迅速收集和妥善保存證據(jù)材料，主動介入，憑借專業(yè)知識和技能及時做出 初步應(yīng)急處理方案并提交委托人，為委托人做出正確決策提供專業(yè)法律支持。調(diào)查收集和妥善保存證據(jù)對于重大事項，如涉及工程質(zhì)量問題、各類事故、工程量的重大變化、工程價 款的大幅調(diào)整、工期大幅度延誤等，律師應(yīng)協(xié)助委托人調(diào)查收集和妥善保存證 據(jù)，調(diào)查收集證據(jù)要做到及時、全面、充分、完整、取證程序合法，以便為案 情分析、責(zé)任劃分和責(zé)任承擔(dān)提供依據(jù)。證據(jù)保管由專人負(fù)責(zé)，立卷存檔，妥 善保存。

19、分析、研究委托事項，提出解決方案。承辦律師對委托的非日常法律事務(wù)應(yīng)進(jìn)行認(rèn)真分析和研究并及時提出解決方 案，對于重大事項的解決方案，應(yīng)經(jīng)首席律師審核，必要時提交律師事務(wù)所召 集多位資深律師進(jìn)行分析討論，然后提交委托人。實施解決方案解決方案經(jīng)委托人批準(zhǔn)后，由承辦律師負(fù)責(zé)實施或協(xié)助委托人實施。對實施過 程中出現(xiàn)的新情況、新問題及時向委托方和首席律師通報，并及時提出解決方 案。結(jié)案、報告工作 案件辦結(jié)后，承辦律師對有關(guān)材料進(jìn)行及時整理，并書寫小結(jié)，把有關(guān)材料和 小結(jié)及時歸檔，留存?zhèn)洳椤３修k律師就結(jié)案情況向委托人提交書面報告作。十、工作監(jiān)督 工程律師團(tuán)隊定期于每月月底向委托人及律師事務(wù)所書面報告工作情況

20、，接受委托人和律師事務(wù)所的監(jiān)督。律師事務(wù)所定期和不定期對工程律師團(tuán)的工作進(jìn)行檢查，并征求委托人的意見，對發(fā)現(xiàn)的問題及時加以解決。本律師為大型建設(shè)工程工程提供下列專項或者全過程的法律服務(wù): 一、 建設(shè)工程前期法律服務(wù)工程：參與工程工程立項的前期法律文件（包括可行性研究報告、工程建議書）的起 草和準(zhǔn)備，提供工程工程政策、法律可行性分析；審查可行性報告，出具法律 意見書；1、就土地使用權(quán)或在建工程或房地產(chǎn)實物抵押融資的法律可行性出具法律意見書；2、協(xié)助辦理工程建設(shè)工程規(guī)劃、立項審批及其他各種政府批準(zhǔn)手續(xù)；3、協(xié)助擬定建設(shè)工程工程合作開發(fā)方案；參與起草和完善聯(lián)建、參建或合資、合作合同文件，選擇合適的投

21、資形式和保險方式，進(jìn)行工程轉(zhuǎn)讓和產(chǎn)權(quán)交 易，起草、審核工程工程轉(zhuǎn)讓、收購合同； 4、協(xié)助當(dāng)事人辦理征地手續(xù)；起草、審核征地補償、安置協(xié)議，簽訂相關(guān)合同 等；5、協(xié)助當(dāng)事人制定拆遷方案；草擬、審核委托拆遷協(xié)議、拆遷安置文告、拆遷 安 置 協(xié) 議 等； 處 理 拆 遷 糾 紛二、建設(shè)工程履行中法律服務(wù)工程： 1、參與編制勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理等的招標(biāo)投標(biāo)文件，對其合法性進(jìn)行審查，提供招標(biāo)投標(biāo)的法律咨詢。2、對建設(shè)工程工程招標(biāo)投標(biāo)程序、及各種招標(biāo)投標(biāo)文件的合法性進(jìn)行審查；為評標(biāo)、決標(biāo)提供法律意見。3、代為起草或者審查工程勘察合同、設(shè)計合同、施工合同、設(shè)備安裝合同、設(shè)備材料采購合同、代建工程管理合同等合同文本和相關(guān)補充文件，審查相關(guān)單位的專業(yè)資質(zhì)，參與或代理合同談判，協(xié)助開展合同管理事務(wù)。4、為委托單位的工程管理人員進(jìn)行法律實務(wù)培訓(xùn)，完善法人治理結(jié)構(gòu)，幫助建立健全工程管理制度、合同及工程檔案資料