公司法人治理結(jié)構(gòu)筆記

1、公司法人治理結(jié)構(gòu)u 企業(yè)的組織形式可分為個人業(yè)主制企業(yè)、合伙制企業(yè)和公司制企業(yè)三種類型。u 公司制企業(yè)，即公司，是指由兩個以上投資主體（特殊情況為一個投資主體）依法集資聯(lián)合組成，具有獨立的注冊資產(chǎn)、自主經(jīng)營、自負盈虧的法人企業(yè)。u 公司法人具有以下基本特點：1. 資合的性質(zhì)。公司是由股東或出資人擁有所有權的企業(yè)，亦即投資者所有的企業(yè)。2. 承擔有限責任。3. 所有權與經(jīng)營權相分離。u 按我國公司法，公司是特指在中國境內(nèi)設立的有限責任公司和股份有限公司。第一節(jié) 公司所有者與經(jīng)營者一、 公司所有者(一) 原始所有權：表現(xiàn)為股權，股東沒有對公司直接經(jīng)營的權利，也沒有直接處置法人財產(chǎn)的權利。股東一旦出

2、資入股，不能要求退股而抽走資本。股東的主要權限：1. 股票所有權和處分權，包括饋贈、轉(zhuǎn)讓、抵押等2. 對公司的決策參與權，可出席股東會進行表決，選舉和被選舉董事3. 對公司收益參與分配的權利，包括股息和紅利，清算后分得剩余財產(chǎn)(二) 法人財產(chǎn)權：公司擁有法人財產(chǎn)權，依法對法人財產(chǎn)行使各項權能，同時以其全部法人財產(chǎn)承擔民事責任特點：1. 法人財產(chǎn)從歸屬意義上講是屬于股東的2. 公司的法人財產(chǎn)和出資者的其他財產(chǎn)之間有明確的界限，公司破產(chǎn)或清算時債權人只能對公司法人財產(chǎn)提出要求，與出資者的其他個人財產(chǎn)無關3. 一旦資金注入公司形成法人財產(chǎn)后，出資者不能再直接支配這一部分財產(chǎn)，也不得從企業(yè)中抽回，只能

3、依法轉(zhuǎn)讓(三) 公司財產(chǎn)權能的兩次分離1. 原始所有權與法人產(chǎn)權的分離：公司對經(jīng)營資產(chǎn)具有完全的支配權，即排他性占有權、使用權、收益權和處分轉(zhuǎn)讓權；股東保留對股票的占有權，法人享有對實物資產(chǎn)的占有權2. 法人產(chǎn)權與經(jīng)營權的分離：法人產(chǎn)權集中于董事會；經(jīng)營權集中于經(jīng)理，包括財產(chǎn)占有、使用和依法處分權（有限的），不包括收益權二、 公司經(jīng)營者經(jīng)營者是指在一個所有權和經(jīng)營權分離的企業(yè)中承擔法人財產(chǎn)的保值增值責任，以法人財產(chǎn)擁有絕對經(jīng)營權和管理權，全面負責企業(yè)日常經(jīng)營管理，由企業(yè)在經(jīng)理人市場中聘任，以年薪、股權和期權等為獲得報酬主要方式的經(jīng)營人員。(一) 經(jīng)營者的特征：1. 崗位職業(yè)化趨勢2. 具有較高

4、深的企業(yè)經(jīng)營管理素養(yǎng)3. 具備較強的協(xié)調(diào)溝通能力4. 是受股東委托的企業(yè)經(jīng)營代理人5. 權力受董事會委托范圍的限制(二) 經(jīng)營者對現(xiàn)代企業(yè)的作用1. 有利于企業(yè)獲得關鍵性資源，包括信息、資金、技術、人才等2. 有利于企業(yè)技術創(chuàng)新能力的增強3. 有利于企業(yè)團隊合作能力的培養(yǎng)4. 有利于完善公司管理制度(三) 經(jīng)營者的素質(zhì)要求1. 精湛的業(yè)務能力：決策能力、創(chuàng)造能力（核心能力）、應變能力2. 優(yōu)秀的個性品質(zhì)：理智感、道德觀3. 健康的職業(yè)心態(tài)：自知與自信、意志與膽識、寬容和忍耐、開放和追求(四) 經(jīng)營者的選擇方式1. 內(nèi)部選拔u 優(yōu)點：相互了解，提高用人的準確性；入選人對企業(yè)十分了解，通迅速進入角

5、色；有利于激勵內(nèi)部干部的進取精神和工作熱情u 缺點：具有行政命令的性質(zhì)，具有非市場性的特征2. 市場招聘u 優(yōu)點：帶來新的價值觀念、新的思維方式，有助于企業(yè)開拓新市場；克服個人情感因素，較好的公正性和公平性u 缺點：企業(yè)家市場范圍較小，供給和需求均具有明顯的壟斷性(五) 經(jīng)營者激勵與約束機制1. 報酬激勵：年薪制、薪金與獎金相結(jié)合、股票獎勵、股票期權等，盡可能使企業(yè)家收入與企業(yè)績效掛鉤2. 聲譽激勵3. 市場競爭機制u 市場直接反映企業(yè)經(jīng)營狀況，體現(xiàn)出企業(yè)家能力和其在企業(yè)經(jīng)營活動中的努力程度u 市場競爭的優(yōu)勝劣汰機制對企業(yè)家位置形成直接的威脅三、 所有者與經(jīng)營者的關系(一) 所有者與經(jīng)營者之間

6、是委托代理關系1. 經(jīng)營者作為意定代理人，其權力受到董事會委托范圍的限制，包括法定限制和意定限制，如某種業(yè)務方向的限制、處理公司財產(chǎn)的限制等。超越權限的決策和被公司章程或董事會定義為重大問題的決策，要報請董事會決定。2. 公司對經(jīng)營人員是一種有償委任的雇傭，經(jīng)營人員有義務和責任依法經(jīng)營好公司事務，董事會有權對經(jīng)營人員的經(jīng)營業(yè)績進行監(jiān)督和評價，并據(jù)此對經(jīng)營人員做出（或約定）獎勵或激勵的決定，并可以予以解聘。(二) 股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)營人員之間的相互制衡關系1. 股東作為所有者掌握著最終的控制權，他們可以決定董事會的人選，并有推選或不推選直至起訴某位董事的權力。然而，一旦授權董事會負責公

7、司后，股東就不能隨意干預董事會的決策了2. 董事會作為公司最主要的代表人全權負責公司經(jīng)營，擁有支配法人財產(chǎn)的權力和任命、指揮經(jīng)營人員的全權，但董事會必須對股東負責，股東大會才是公司最高權力機構(gòu)3. 經(jīng)營人員受聘于董事會，作為公司的意定代表人統(tǒng)管企業(yè)日常經(jīng)營事務，在董事會授權范圍之內(nèi)，經(jīng)營人員有權決策，他人不能隨意干涉。但是，經(jīng)營人員的管理權限和代理權限不能超過董事會決定的授權范圍，經(jīng)營人員經(jīng)營業(yè)績的優(yōu)劣也是受到董事會的監(jiān)督和評判的第二節(jié) 股東機構(gòu)股東是指持有公司資本的一定份額并享有法定權利的人。一、 股東的分類和構(gòu)成(一) 發(fā)起人股東與非發(fā)起人股東1. 發(fā)起人股東特點1) 對公司設立承擔責任u

8、 對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任u 公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任u 在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，對公司承擔賠償責任2) 股份轉(zhuǎn)讓受到一定限制：發(fā)起人持有的本公司股份自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓3) 資格的取得受到一定限制：具備完全行為能力；法人作為發(fā)起人應當是法律上不受限制者；設立股份公司發(fā)起人必須一半以上在中國有住所(二) 自然人股東與法人股東1. 自然人股東應具備完全行為能力2. 法人股東包括企業(yè)法人（含外國企業(yè)）、社團法人以及各類投資基金組織和代表國家進行投資的機構(gòu)二、 股東的法律地位(一) 股東

9、是公司的出資人：1. 股東必須履行出資義務2. 股東是公司資本的提供者3. 股東享有股東權(二) 股東是公司經(jīng)營的最大受益人和風險承擔者：1. 股東收益由公司業(yè)績決定，具有不受限制的擴展空間，股東實現(xiàn)利潤最大化2. 股東權實現(xiàn)的不確定性（是否有、有多少股利不確定）、劣后性（股利和公司剩余財產(chǎn)分配劣后于普通債權、職工債權），決定了股東是公司經(jīng)營風險的最大承擔者(三) 股東享有股東權(四) 股東承擔有限責任(五) 股東平等三、 股東的權利(一) 股東會的出席權、表決權(二) 臨時股東大會召開的提議權和提案權(三) 董事、監(jiān)事的選舉權、被選舉權(四) 公司資料的查閱權：公司章程、股東大會記錄、財務會

10、計報告、了解公司經(jīng)營狀況(五) 公司股利的分配權(六) 公司剩余財產(chǎn)的分配權(七) 出資、股份的轉(zhuǎn)讓權(八) 其他股東轉(zhuǎn)讓出資的優(yōu)先購買權(九) 公司新增資本的優(yōu)先認購權(十) 股東訴訟權1. 直接訴訟權：在自身權利受到侵害時，有權對侵害人提起訴訟2. 派生訴訟權：在公司權利受到侵害而公司（機關）怠于行使訴訟權時，有權以出資人的名義為公司利益對侵害人提起訴訟四、 股東的義務(一) 繳納出資的義務1. 內(nèi)容：在公司設立和公司增資擴股時，依照法律、公司章程、出資（認股）協(xié)議規(guī)定的出資形式、出資數(shù)額、出資期限、出資程序交付認繳的出資2. 責任：不按法律、章程、協(xié)議規(guī)定的形式、數(shù)額、期限、要求繳納出資

11、，須承擔違約責任，情節(jié)嚴重的，還要承擔相應的行政責任乃至刑事責任3. 義務：公司登記后，股東不得抽回出資，違者處以所抽逃資金額5%以上、15%以下的罰款(二) 以出資額為限對公司承擔責任(三) 遵守公司章程(四) 忠誠義務：1. 禁止損害公司利益2. 考慮其他股東利益3. 謹慎負責地行使股東權力及其影響力五、 有限責任公司的股東會(一) 性質(zhì)：由全體股東組成，是公司的權力機構(gòu)(二) 職權1. 決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃2. 選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項3. 審議批準董事會的報告4. 審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告5. 審議批準公司的年度財務預算方案、決算

12、方案6. 審批批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案7. 對公司增加或者減少注冊資本作出決議8. 對公司發(fā)行債券作出決議9. 對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議10. 修改公司章程11. 公司章程規(guī)定的其他職權(三) 種類1. 首次會議：由出資最多的股東召集和主持；主要議程是討論并通過公司章程、選舉公司監(jiān)事會成員或監(jiān)事2. 定期會議：按公司章程規(guī)定的期限定期召開3. 臨時會議：代表十分之一以上表決權的股東、三分之一以上的董事、監(jiān)事會（監(jiān)事）提議召開(四) 決議1. 普通決議：經(jīng)代表二分之一以上表決權的股東通過2. 特別決議：經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過，包括修改章程、增加

13、或者減少注冊資本、公司合并、分立、解散或者變更公司形式3. 做出會議記錄，出席股東在記錄上簽名六、 股份有限公司的股東大會(一) 性質(zhì)：是公司最高權力機構(gòu)，對公司重要事項有最終決定權(二) 職權：同有限責任公司(三) 種類1. 股東年會：每年召開一次2. 臨時股東大會：在兩個月之內(nèi)召開1) 董事人數(shù)不足法律規(guī)定人數(shù)的三分之二時2) 公司未彌補虧損達實收股本總額三分之一時3) 單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時4) 董事會認為必要時5) 監(jiān)事會提議召開時6) 公司章程規(guī)定的其他情形(四) 召集1. 召集和主持順序：由董事會召集，董事長主持副董事長董事（半數(shù)以上董事推舉）監(jiān)事會連續(xù)90

14、日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東2. 股東出席會議：股東出席人數(shù)要達到一定比例；股東可以委托代理出席，代理人應提交股東授權委托書，代理人必須在授權范圍內(nèi)行使表決權3. 臨時提案的提出1) 單獨或合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會2) 董事會應在收到提案后兩日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議3) 內(nèi)容應屬于股東大會職權范圍，并有明確議題和具體決議的事項4) 股東大會不得對通知中未列明事項作出決議(五) 決議1. 表決依據(jù)：一股一權原則，但公司持有的本公司股份沒有表決權2. 表決方式u 普通決議：經(jīng)出席會議的股東所持表決

15、權過半數(shù)通過，公司的一般事宜u 特別決議：經(jīng)出席會議的股東所持表決權的三分之二以上絕對多數(shù)通過，包括修改公司章程、增加或者減少注冊資本、公司合并、分立、解散或者變更公司形式3. 累積投票制u 涵義：股東大會選舉董事或監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或監(jiān)事人數(shù)相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用u 優(yōu)點：保障中小股東有可能選出自己信任的董事或監(jiān)事，一定程度上平衡大小股東的利益u 缺點：可能因大小股東利益的沖突而導致公司管理機關內(nèi)部的不和諧，降低了公司的決策和運作效率；很多國家和地區(qū)并不將累積投票制作為一種強制性制度加以規(guī)定，只是賦予公司此項權力七、 國有獨資公司的權力機構(gòu)(一) 不設股東會，

16、由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會的職權(二) 公司合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定，其他可授權董事會行使職權（含修改章程）(三) 重要的國有獨資公司合并、分工、解散、申請破產(chǎn)的，應當由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后，報本級人民政府批準第三節(jié) 董事會一、 董事會制度(一) 地位：董事會是公司運轉(zhuǎn)的核心u 在決策權力系統(tǒng)內(nèi)，股東大會是決策機構(gòu)（限于重大決策），董事會是執(zhí)行機構(gòu)u 在執(zhí)行決策系統(tǒng)內(nèi)，董事會是決策機構(gòu)（限于一般決策），經(jīng)理機構(gòu)是實際執(zhí)行機構(gòu)(二) 性質(zhì)1. 董事會是代表股東對公司進行管理的機構(gòu)：1) 董事由股東選舉產(chǎn)生；2) 董事會對股東

17、會負責，向股東會匯報工作，接受股東（通過監(jiān)事會）的監(jiān)督；3) 董事會行使職權不得違背股東制定的公司章程，不得違背股東會決議2. 董事會是公司的執(zhí)行機構(gòu)：1) 對內(nèi)管理公司的內(nèi)部事務，除全面貫徹股東會決議外，還要召集股東會，制訂公司重大事務的方案、任免公司高級管理人員；2) 對外代表公司進行交易活動，實施法律行為3. 董事會是公司的經(jīng)營決策機構(gòu)：1) 股東會對公司的最重要問題做出最后決定，把大部分權力交給董事會行使；2) 董事會決定事項：公司的經(jīng)營方案、投資方案，公司管理機構(gòu)的設置，公司高級管理人員的聘任、公司的重要規(guī)章制度的制訂4. 董事會是公司法人的對外代表機構(gòu)：公司法定代表人由公司章程規(guī)定

18、，可以由董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔任，但董事長及執(zhí)行董事?lián)畏ㄈ耸侵髁?. 董事會是公司的法定常設機構(gòu)：1) 董事會成員固定、任期固定且任期內(nèi)不能無故解除；2) 董事會決議內(nèi)容多為公司經(jīng)常性重大事項，董事會會議召開次數(shù)較多；3) 董事會通常設置專門工作機構(gòu)（如辦公室、秘書室）處理日常事務(三) 會議1. 形式1) 定期會議u 有限責任公司：由公司章程規(guī)定u 股份有限公司：每年度至少召開兩次2) 臨時會議u 股份有限公司：代表十分之一以上表決權的股東、三分之一以上董事或監(jiān)事，可提議召開；董事長應當自接到提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會會議2. 召集1) 順序：董事長副董事長董事（半數(shù)以上董事推舉）

19、2) 時限：會議召開10日前通知全體董事；召開臨董會，可由公司另行規(guī)定董事會的通知方式和通知時限3. 決議1) 一人一票原則、多數(shù)通過原則，董事數(shù)額多數(shù)決2) 二分之一以上的董事出席方可舉行3) 董事會決議須經(jīng)全體董事的過半通過(四) 職權1. 董事會作為股東會的常設機關，是股東會的合法召集人2. 作為股東會的受托機構(gòu)，執(zhí)行股東會的決議3. 決定公司的經(jīng)營要務：經(jīng)營計劃、投資方案4. 為股東會準備財務預算方案、決算方案5. 為股東會準備利潤分配方案和彌補虧損方案6. 為股東會準備增資或減資方案以及發(fā)行公司債券的方案7. 制訂公司合并、分立、解散的方案8. 決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設置9. 聘任或

20、者解聘公司經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，并決定其報酬事項10. 制定公司的基本管理制度二、 有限責任公司的董事會(一) 組成1. 3-13人：股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的公司，可以只設一名執(zhí)行董事2. 公司職工代表：兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司，應當有；其他有限責任公司可以有；通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生3. 設董事長一人，可以設副董事長：產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定(二) 資格：有以下情形之一的，不得擔任董監(jiān)高1. 無民事行為能力或者限制民事行為能力2. 因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰、執(zhí)行期滿未逾5

21、年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾5年3. 擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年4. 擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年5. 個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償(三) 任期1. 每屆不得超過3年，任期屆滿，連選可以連任u 提前辭職：向董事會提交書面辭職報告2. 董事會成員低于法定人數(shù)1) 辭職董事繼續(xù)履行董事職務，直到下任董事被選出2) 余任董事會盡快召集臨時股東大會，選舉空缺董事3) 空缺董事被選出前，辭職及余任董事的

22、職權應受到合理的限制3. 保密責任：應當保守商業(yè)秘密，直到該秘密成為公開信息1) 任期屆滿：在任期屆滿后的合理期內(nèi)2) 提前辭職：辭職報告生效前及生效后的合理期內(nèi)4. 其他義務視公平原則決定5. 任職尚未結(jié)束的董事，對因其擅自離職使公司造成的損失，應當承擔賠償責任(四) 義務1. 遵守公司章程，認真執(zhí)行公司業(yè)務，盡忠誠努力之責任，維護公司利益2. 不得在公司外自營或為他人經(jīng)營與公司同類的業(yè)務或者從事?lián)p害本公司利益的活動3. 除公司章程規(guī)定或經(jīng)股東會同意外，不得同本公司訂立合同或進行商業(yè)交易4. 不得利用職務為自己牟取私利，不得收受賄賂或其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)，不得將公司財產(chǎn)以任何個人名

23、義存入帳戶，不得以公司財產(chǎn)為本人、股東及其他個人債務提供擔保5. 董事執(zhí)行職務違反法律、行政法規(guī)和公司章程規(guī)定，給公司造成損害的應承擔賠償責任(五) 性質(zhì)：執(zhí)行機構(gòu)和決策機構(gòu)(六) 職權1. 召集股東會會議，并向股東會報告工作2. 執(zhí)行股東會的決議3. 決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案4. 制訂公司的年度財務預算方案、決算方案5. 制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案6. 制訂公司的增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案7. 制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案8. 決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設置9. 決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務

24、負責人及其報酬事項10. 制定公司的基本管理制度11. 公司章程規(guī)定的其他職權12. 相關法律、法規(guī)及政府部門規(guī)章中有規(guī)定的，從其規(guī)定，如中外合資經(jīng)營企業(yè)法(七) 會議1. 形式u 定期會議：按章程規(guī)定，每年至少兩次u 臨時會議2. 召集：順序為：董事長副董事長董事（半數(shù)以上董事推舉）3. 表決：一人一票制、多數(shù)決，會議記錄簽名三、 股份有限公司的董事會(一) 組成1. 5-19人2. 可以有職工代表，但沒強制要求3. 任期不超過3年，連選可連任4. 設董事長1人，可以設副董事長，全體董事過半數(shù)選舉產(chǎn)生u 職權：主持董事會會議、檢查董事會決議的實施情況u 履職順序：董事長副董事長董事（半數(shù)以上

25、董事推舉）(二) 義務1. 忠實義務“道德標準”1) 自我交易之禁止：u 公司章程或股東大會同意可視為合法；u 董事必須向公司披露這種交易的性質(zhì)以及自己在此項交易中所享有的利益；u 交易對公司而言必須是公正、公平的2) 競業(yè)禁止：u 董事不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動；u 如若違反，不僅應由公司對董事因此獲得的收入行使“歸入權”，而且即便未獲利，董事也須對公司造成的損失承擔賠償責任3) 禁止泄露商業(yè)秘密：對此項義務要求并不太高，而且立法未對違反責任加以規(guī)定4) 禁止濫用公司財產(chǎn)：不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人，不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或以

26、其個人名義開立帳戶存儲2. 注意義務“稱職標準”u 董事有義務對公司履行其作為董事的職責，履行義務必須是誠信的，行為方式必須使他人合理地相信，為了公司的最佳利益并盡普通謹慎之人在類似的地位和情況下所應實施的行為u 公司法尚未對注意義務作出規(guī)定(三) 性質(zhì)：是公司的經(jīng)營決策機構(gòu)，執(zhí)行股東會的決議，負責公司的經(jīng)營決策(四) 職權1. 同有限責任公司董事會職權2. 上市公司治理準則上市公司章程指引到境外上市公司章程必備條款相關規(guī)定(五) 會議1. 形式1) 定期會議：每年至少兩次，召開10日前通知全體董事和監(jiān)事2) 臨時會議：u 代表十分之一以上表決權的股東、三分之一以上董事或監(jiān)事；u 董事長自接到

27、提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會會議；u 可以另定通知方式和通知時限2. 召集：u 順序：董事長副董事長董事（半數(shù)以上董事推舉）u 召開10日前通知全體董事和監(jiān)事3. 表決u 一人一票，多數(shù)決u 因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明授權范圍u 會議記錄簽名(六) 獨立董事1. 資格1) 獨立性：以下情形之一的，不得擔任u 在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關系u 直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬u 在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其

28、直系親屬u 最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員u 為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務、法律、咨詢等服務的人員u 公司章程規(guī)定的其他人員u 中國證監(jiān)會認定的其他人員2) 任職條件：符合以下合部條件u 根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關規(guī)定，具備擔任上市公司董事的資格u 具有關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見所要求的獨立性u 具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則u 具有5年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗u 公司章程規(guī)定的其他條件2. 人數(shù)：u 至少占總數(shù)三分之一；u 應當占據(jù)多數(shù)席位，簡單多數(shù)還是絕對多數(shù)，應尊重公司與股東自治，以及市場的自由選

29、擇3. 職權1) 董事的職權2) 重大關聯(lián)交易應由獨立董事認可后，提交董事會討論3) 向董事會提議聘用或解聘會計師事務所4) 向董事會提請召開臨時股東大會5) 提議召開董事會6) 獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)7) 可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權u 在行使以上職權時應當取得全體獨立董事的二分之一以上同意u 如上述提議未被采納或上述職權不能正常行使，上市公司應將有關情況予以披露4. 向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見：發(fā)表意見的形式分為同意、保留意見及其理由、反對意見及其理由、無法發(fā)表意見及其障礙1) 提名、任免董事2) 聘任或解聘高級管理人員3) 公司董事、高級管理人員的薪酬4) 上市公

30、司的股東、實際控制人及其關聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款5) 獨立董事認為可能損害中小股東權益的事項6) 公司章程規(guī)定的其他事項u 如有關事項屬于需要披露的事項，上市公司應當將獨立董事的意見予以公告，獨立董事出現(xiàn)意見分歧無法達成一致時，董事會應將各獨立董事的意見分別披露5. 義務1) 誠信與勤勉義務u 應當按要求認真履行職責，維護公司整體利益，尤其要關注中小股東的合法權益不受損害u 應當獨立履行職責，不受上市公司主要股東、實際控制人或者其他與上市公司存在利害關系的單位或個人的影響2)

31、原則上最多在5家上市公司兼任，并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責四、 國有獨資公司的董事會(一) 特征1. 有限責任公司董事會所有職權2. 可以制定國有獨資公司章程報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準（國資監(jiān)管機構(gòu)本身也可以制定）(二) 身份1. 國資監(jiān)管機構(gòu)委派2. 公司職工代表：其比例由公司章程規(guī)定(三) 組成1. 3-13人2. 設董事長1人，可以設副董事長：由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會中指定3. 兼職情形u 董事長、副董事長、董事、高管，未經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)同意，不得在其他有限責任公司、股份有限公司或其他經(jīng)濟組織兼職u 經(jīng)國資機構(gòu)同意，董事可以兼任經(jīng)理u 經(jīng)同意，董事會成員和經(jīng)理可以

32、兼任其他公司或經(jīng)營組織的負責人，但只能在不存在競業(yè)的經(jīng)營機構(gòu)兼職u 董事或經(jīng)理可以同時擔任關聯(lián)企業(yè)的董事或經(jīng)理，但一人不宜同時擔任兩個公司的董事長，成為兩個公司的法定代表人(四) 任期：每屆任期不得超過3年第四節(jié) 經(jīng)理機構(gòu)一、 地位1. 由章程任意設定的輔助業(yè)務執(zhí)行機關2. 董事會與經(jīng)理是以董事會對經(jīng)理實施控制為基礎的合作關系，控制第一性，合作第二性3. 大多數(shù)國家的公司法都把經(jīng)理視為章程中的任意設定機構(gòu)二、 有限責任公司與股份有限公司的經(jīng)理機構(gòu)(一) 職權1. 主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議2. 組織實施公司年度經(jīng)營和投資方案3. 擬訂公司管理機構(gòu)設置方案4. 擬訂公司的基本

33、管理制度5. 制定公司的具體規(guī)章6. 提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人7. 公司章程和董事會授予的其他職權8. 有權列席董事會會議(二) 義務：謹慎、忠誠、競業(yè)禁止(三) 責任：違反法律或者章程規(guī)定的義務，致使公司遭受損失的，應對公司負賠償責任(四) 任免1. 由董事會決定經(jīng)理的任免及報酬事項2. 任職資格與董事相同，還應具備相應的經(jīng)營水平和管理才能三、 國有獨資公司的經(jīng)理機構(gòu)(一) 經(jīng)理是必須設置的職務(二) 由董事會聘任或者解聘(三) 董事會與總經(jīng)理的關系1. 總經(jīng)理負責執(zhí)行董事會決議，按規(guī)定行使職權，向董事會報告工作，對董事會負責，接受董事會的聘任或者解聘、評價、考核和獎勵2. 董

34、事會根據(jù)總經(jīng)理的提名或建議，聘任或解聘、考核和獎勵副總經(jīng)理、財務負責人3. 按照謹慎與效率相結(jié)合的原則，在確保有效監(jiān)控的前提下，董事會可將其職權范圍內(nèi)的有關具體事項有條件地授權總經(jīng)理處理4. 不兼任總經(jīng)理的董事長不承擔執(zhí)行性事務(四) 職權與義務與前述相同第五節(jié) 監(jiān)督機構(gòu)一、 監(jiān)事會制度(一) 由股東會（和職工）選舉產(chǎn)生并向股東會負責，代表股東對公司經(jīng)營（公司財務及董事、經(jīng)理人員履行職責行為）進行監(jiān)督的機關(二) 監(jiān)督職能1. 是公司內(nèi)部的專職監(jiān)督機構(gòu)u 具有完全獨立性，董事、經(jīng)理不得兼任u 監(jiān)事個人行使監(jiān)督職權具有平等性2. 監(jiān)督公司的一切經(jīng)營活動，以董事會和總經(jīng)理為主要監(jiān)督對象u 監(jiān)事會成

35、員必須列席董事會會議u 監(jiān)事會向股東大會報告監(jiān)督情況3. 監(jiān)督的形式多種多樣1) 會計監(jiān)督、業(yè)務監(jiān)督；事后、事中、事前監(jiān)督2) 業(yè)務監(jiān)督包括a) 通知經(jīng)營管理機構(gòu)停止其違法行為b) 隨時調(diào)查公司的財務狀況，審查帳冊文件，并有權要求董事會向其提供情況c) 審核董事會編制的提供給股東大會的各種報表，并把審核意見向股東大會報告d) 當監(jiān)事會認為有必要時，一般是在公司出現(xiàn)重大問題的情況下提議召開股東大會二、 有限責任公司的監(jiān)督機構(gòu)(一) 組成1. 設監(jiān)事會，不得少于3人；股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的，可以設1-2名監(jiān)事2. 應當包括股東代表和職工代表，比例不得低于三分之一，具體由章程規(guī)定3. 監(jiān)事會主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生4. 職工代表由職工民主選舉產(chǎn)生5. 董事、高管不得兼任監(jiān)事6. 每屆任期三年，連選可以連任7. 人數(shù)低于法定人數(shù)的，改選前原監(jiān)事仍履行監(jiān)事職務(二) 性質(zhì)：專門的監(jiān)督機構(gòu)(三) 職權1. 檢查公司