《公司法》相關(guān)復(fù)習(xí)資料

1、公司法2005年7月小沙和同學(xué)小劉從 XX大學(xué) 服裝設(shè)計專業(yè)本科畢業(yè)，他們很想擁有一家 屬于自己的 有限責(zé)任公司，但是當(dāng)時的公司 法對設(shè)立公司的注 冊資本金要求比較高，開 一家服裝設(shè)計咨詢公司也得要10萬元注冊資本金，對于兩個剛剛踏入社會的大學(xué)畢業(yè)生而言，開公司的門檻太高，無奈之下，他們申請了個體工商戶營業(yè)執(zhí)照。2006年1月1日起施行的公司法后，小沙和小劉在 資金拮據(jù)的情況下能一圓開公司的愿望嗎？ 第一節(jié)公司法概述一、公司的概念和法律特征概念一一所謂公司，是指根據(jù)公司法設(shè)立的 以營利 為目的的企業(yè)法人。法律特征：公司是企業(yè)；公司是企業(yè)法人； 公司是依公司法設(shè)立的企業(yè)法人。 什么是法人？什么是

2、自然人？ 法人：是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法 獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民織。簡言之，法人是具有民事權(quán)利主體資格的杜會組織。自然人：自然人是基于自然規(guī)律出生、生存 的人，具有一國國籍的自然人稱為該國的公 民。自然人的行為能力分三種情況：有行為能力、限制行為能力、無行為能力。民事權(quán)利能力：是指民事主體依法享有民事 權(quán)利和 承擔(dān)民事義務(wù)的資格。自然人的民事 權(quán)利能力始于出生，終于死亡。民事行為能力：民事行為能力是指民事主體 能以自 己的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義 務(wù)的資格。6、民事行為能力人如何區(qū)分？（1）完全民事行為能力人%1十八周歲以上的公民是成年人%1十六周歲以上不滿十八周歲的公民，

3、以 自己的勞 動收入為主要生活來源的，視為完 全民事行為能力人。（2）限制民事行為能力人 %1十周歲以上的未成年人%1罪犯、保外就醫(yī)人員，在刑期未滿期間 應(yīng)屬限制行為能力人。%1間歇性精神病人是限制民事行為能力 人，（3）無民事行為能力人 %1不滿十周歲的未成年人%1不能辨認(rèn)自己行為的精神病人7、法人與自然人之間的區(qū)別是什么？第一，法人是社會組織在法律上的人格化， 是法律意義上的i °人i 土，而不是實(shí)實(shí) 在在的生命體，其 依法產(chǎn)生、消亡。 第二，雖然法人、自然人都是民事主體，但 法人是 集合的民事主體，即法人是一些自然 人的集合體。而自然人則是以個人本身作為 民事主體的。第三，法人

4、的民事權(quán)利能力，民事行為能力 與自然 人也有所不同。8、要成為法人需要具備什么條件？根據(jù)民法通則第 37條規(guī)定，法人必須同 時具 備四個條件，缺一不可。（一）依法成立。在我國，成立法人主要有兩種方式：一 是根據(jù)法律法規(guī)或行政審批而成立，如機(jī)關(guān) 法人。二是經(jīng) 過核準(zhǔn)登記而成立，如企業(yè)法 人。（二）有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)。（三）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和 場所。經(jīng)過登記 的名稱，法人享有專用權(quán)。（四）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。根據(jù)民法通則的規(guī)定，我國的法人主要 有四種： 機(jī)關(guān)法人、事業(yè)法人、企業(yè)法人和 社團(tuán)法人。9、公司的分類以公司股東責(zé)任范圍為標(biāo)準(zhǔn)，公司可分為無 限公司、有限責(zé)任公司、兩合公司、股 份有限

5、公司、股份兩合公司。具有以下三個重要的法律特征 1.合法性2.營 利性3.法人性二、公司的種類1. 以股東責(zé)任為標(biāo)準(zhǔn)，公司可分為無限責(zé) 任公司、有限責(zé)任公司、兩合公司。2. 以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，公司可分為 人合公司、資合公司和人資兼合公司三種。3. 以公司的國籍為標(biāo)準(zhǔn)，公司可分為本國 公司和外國公司。4. 以公司股東的構(gòu)成和股份的轉(zhuǎn)讓方式為 標(biāo)準(zhǔn)，公司可分為公開公司和封閉公司。5. 以公司與公司之間的控制依附關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，公司可分為母公司和子公司。6. 以公司在管轄與被管轄關(guān)系中所處地位 不同，可分為總公司與分公司。三、對外投資與對外擔(dān)保1、公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除非 法律另有規(guī)定，

6、公司對外投資時一般不得成 為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資 人。如公司不能向合伙企業(yè)投資，2、公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān) 保，由 董事會或者股東會、股東大會決議， 且不得超過規(guī)定的限額。3、公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān) 保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。案例1甲公司有三個大股東，分別是乙公司、丙公 司、丁 公司，這三家公司所占股份比例分別 是 32.4%、26. 1%和15. 2%o乙公司、丙公司和丁公司之間沒有關(guān)聯(lián) 關(guān)系。2005年10月，乙公司與丁公司共同合作開 發(fā)“陽光花園”“世界花苑”兩個房地產(chǎn)項目。乙公司以8000萬元現(xiàn)金 投入，項目合作期限不超過 三年。后來乙

7、公司需要追加投入5000萬元，乙公司因為流動資金有限，遂向銀行貸款，銀行要求甲公司提供擔(dān)保。在甲公司的股東大會上產(chǎn)生分歧，其它股東（所占 股份比例為 16. 2% ）認(rèn)為，這樣投 資風(fēng)險太大，不同意甲公司為乙公司提供擔(dān)保。最后，在股東大會上只 有26. 3%的股東支持甲公司為乙公司的銀行貸款提 供擔(dān)保的決議。分析：由于乙公司是甲公司的股東，乙公司 與甲公司具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，所以在甲公司的股 東會上討論為乙公司向銀行貸款提供擔(dān)保的決議中，乙公司應(yīng)該回 避。因為只有26. 3%的股東支持該決議，沒有達(dá) 到剩下股東表決權(quán)數(shù)的一半，故該項決議不能通過，甲公司不能為乙公 司提供擔(dān)保。案例2A B、C、D設(shè)立

8、甲有限責(zé)任公司，注冊資本 為1000萬元，A持有甲公司 60%股權(quán)，B、C D合計持有40%勺股權(quán)，乙公司持有 A公司90%的股權(quán)，在這種關(guān) 系 下，A是甲公司的控股股東，乙是甲公司的實(shí)際 控制人， 如果A公司（股東）或者乙公司（實(shí)際控 制人）向銀行 貸款，甲公司為其提供擔(dān)保，那么屬 于公司向股東或者實(shí)際控制人提供的擔(dān)保，根據(jù)公司法規(guī)定，必須經(jīng)過股東會議作出決議。四、關(guān)聯(lián)交易的限制1、關(guān)聯(lián)關(guān)系是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、 監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接 控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn) 移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不能因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。2、關(guān)聯(lián)交

9、易是指在關(guān)聯(lián)關(guān)系之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項。目前，一些上市公司的控股股 東、董事、監(jiān) 事、高級管理人員和其他實(shí)際控制公 司的人利用關(guān)聯(lián)交 易“掏空”公司，將上市公司變 為大股東的“提款機(jī)”，侵害了公司、股東和銀行等債權(quán)人的利益。因此，公司法對關(guān)聯(lián)交易行為作出了具體規(guī)范。具體規(guī)定（1）公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須 經(jīng)股東會或者股東大會決議。公司為股東 或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保，屬于公司的關(guān)聯(lián)交易， 有可能發(fā)生大股東操縱公司并損害中小股東的利益，因此必須由“股東會、股東大會”決議，董事會不行。（2）公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利 益

10、。違反規(guī)定， 給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償 責(zé)任。%1控股股東是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總 額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本 總額50%以上的股東；或者出資額（或者持有股份 的比例）雖然不足50%,但依其出資額或者持有的 股份所享有的表決權(quán) 已足以對股東會、股東大會的 決議產(chǎn)生重大影響的股東。%1實(shí)際控制人是指雖不是公司的股東，但通過投 資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行 為的人。【案例2】A B C、D設(shè)立甲有限責(zé)任公司， A持有 甲公司70%股份，乙公司持有 A的90%股 份，此時，乙 是甲公司的實(shí)際控制人。3、上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)

11、聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決 權(quán)，也不得 代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會 議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事 會會議所作決議須經(jīng) 無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。 出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議。4. 公司不得直接或者通過子公司向董事、 監(jiān)事、高級管理人員提供借款。五、股東會或股東大會、董事會決議違反法律法規(guī) 的法律后果1. 公司股東會或者股東大會、董事會的決議 內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。2. 股東會或者股東大會、董事會的會議召集 程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章 程，或者決議 內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決 議作出之日

12、起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。因此，決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的，肯定 無效； 決議內(nèi)容違反公司章程的，可以撤銷，也可 以不撤銷。 股東大會、董事會的會議召集程序、表 決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的，可以撤銷，也可以不撤銷。3. 股東依照規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以 應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。4. 公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決 議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或 者撤銷該決 議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請撤 銷變更登記。六、公司法公司法是規(guī)定公司的設(shè)立、經(jīng)營、組織管理、 變更、終止、清算以及調(diào)整其他與公司有關(guān)的對 內(nèi)、對外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2005年1

13、0月27日第十屆全國人民代表大會常 務(wù)委員會第十八次會議第三次修正，自2006年1月1日起施 行的中華人民共和國公司法是我國 公司企業(yè)的主要法律依據(jù)。公司法以公司為調(diào)整對象：我國公司 法的調(diào)整范圍只包括有限責(zé)任公司和股份有限公 司，公司法只對這兩種公司做了規(guī)定，對其他 的公司沒有作出規(guī)定。對于外商投資公司，適用公司法的一般規(guī)定，有關(guān)外商投資的法律如果另有規(guī)定，則適用該法律的規(guī)。我國公司法貫徹了以下原則：1、出資者所有權(quán)與企業(yè)法人財產(chǎn)權(quán)相分離。2、公司實(shí)行權(quán)責(zé)分明、管理科學(xué)、激勵和約束 相結(jié)合的內(nèi)部管理體制。3、公司必須依法設(shè)立與經(jīng)營，其合法權(quán)益受法律保護(hù)。4、保護(hù)M東、債權(quán)人及職工的合法權(quán)益。

14、第二節(jié)公司的登記管理一、登記管轄、我國的公司登記機(jī)關(guān)是工商行政管理機(jī)關(guān)。公 司登記機(jī)關(guān)實(shí)行國家、省自治區(qū)（直轄市）、市（縣）三級管轄制度。二、登記事項公司的登記事項包括：名稱；住所；法定代表 人姓名；注冊資本；實(shí)收資本；公司類型；經(jīng)營范 圍；營業(yè) 期限；有限責(zé)任公司股東或者股份有限公 司發(fā)起人的姓名或者名稱，以及認(rèn)繳和實(shí)繳的出資 額、出資時間、出 資方式。公司的登記事項應(yīng)當(dāng)符 合法律、行政法規(guī)的規(guī) 定。三、設(shè)立登記1. 公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)。預(yù)先核準(zhǔn)的 公司 名稱保留期為6個月。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱在 保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營活動，不得轉(zhuǎn)讓。2. 公司設(shè)立的申請與登記1

15、) 有限責(zé)任公司的設(shè)立申請。設(shè)立有限責(zé)任 公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的 代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。2) 股份有限公司的設(shè)立申請。設(shè)立股份有限 公司， 應(yīng)當(dāng)由董事會向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登 記。以募集方 式設(shè)立股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)于創(chuàng)立 大會結(jié)束后 30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登 記。3) 公司的設(shè)立登記。依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給企業(yè)法 人營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立 日期。公司憑公司登記機(jī)關(guān)核發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí) 照刻制印章，開立銀行賬戶，申請納稅登記。一道公司登記的法律案例2002年5月，甲公司與另外 3家公司企業(yè)達(dá)成 協(xié)議，決定由該4家企業(yè)共同

16、投資成立“八達(dá)體育 用品有限公 司”。該4家企業(yè)擬定了公司章程，公 司的注冊資本為500萬元，其中甲公司出資 150萬 元，其余投資由另外 3家 企業(yè)分別以貨幣、機(jī)器設(shè) 備、土地使用權(quán)等出資。各方在實(shí)際繳付出資并辦理了相關(guān)法定手續(xù)后，取得了相應(yīng)的驗資證明。同年9月，八達(dá)體育用品有限公司籌備處 向市工商局 申請設(shè)立登記并向其提交了登記申請書、公司章程、驗資證明等文件。市工商局經(jīng)審查后認(rèn)為，八 達(dá)公司的法定資本和生產(chǎn)經(jīng)營條件等是合格的，但 本地 已經(jīng)有6家體育用品公司，市場容量已飽和， 再設(shè)立一家體育用品公司對本地經(jīng)濟(jì)的促進(jìn)作用不 大，因此不予 登記。甲公司等 4家企業(yè)在接到工商 局的不予登記的通

17、 知后不服，以市工商局為被告， 向法院提出行政訴訟，要求市工商局對其設(shè)立新企業(yè)的申請予以登記。問：八達(dá)體育用品有限公司是否符合登記條件？你 認(rèn)為本案應(yīng)如何處理？分析：公司的設(shè)立只要符合公司法規(guī)定的 條件，提交了符合公司登記管理條例中規(guī)定的 文件，工商局就應(yīng)當(dāng)予以登記。公司登記管理條 例并沒有規(guī)定工商局可以以市場飽和為由不予登 記。市場問題是公司經(jīng)營自主權(quán)問題，也是股東成立公司前的市場調(diào)研和商業(yè)計劃問題，與工商局的登記管理職責(zé)無關(guān)。公司登記管理條例并沒有賦予工商局對公司的市場前景予以審核的職責(zé)，工商局沿襲的還是計劃經(jīng)濟(jì)的做法，不予登記沒有法律依據(jù)。案例：公司設(shè)立中的有關(guān)法律問題2000年5月，甲

18、、乙擬共同投資設(shè)立井泉飲品 有限責(zé)任公司，并就公司的基本問題達(dá)成一致意 見，遂簽訂 出資協(xié)議。協(xié)議的主要內(nèi)容是：甲投資 35萬元，乙投資45萬元；出資各方按投資比例分 享利潤、分擔(dān)風(fēng)險；公司籌備具體事宜及辦理注冊登記由甲負(fù)責(zé)。隨后，乙將投資款45萬元交付給甲，甲即開始辦理公司設(shè)立登記的有關(guān)事宜，并產(chǎn)生了部分費(fèi)用。但乙在同年 7月，以飲品市場利潤 率低為由通知甲暫緩公司的注冊登記。同年8月，要求甲退回投資 45萬元。甲認(rèn)為，雙方簽訂了協(xié) 議，繳納了出資，制定章程，并產(chǎn)生了部分費(fèi)用， 即使未辦 理登記手續(xù)，只是形式方面有欠缺，事實(shí) 上已經(jīng)具備公 司成立的基本條件。而且，雙方所訂 協(xié)議是合法有效的，

19、乙要求退還投資款，屬于違約行為。所以甲主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行出資協(xié)議，由甲盡快辦妥注冊登記手續(xù)。問：1、乙是否有權(quán)要求返還投資款 45萬元？2、公司設(shè)立中產(chǎn)生的部分費(fèi)用如何承擔(dān)？3、甲主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行出資協(xié)議，由甲盡 快辦妥注冊登記手續(xù)的要求能否得到支持？4、本案應(yīng)如何處理？解答：1.井泉飲品有限責(zé)任公司沒有成立，作 為發(fā)起人也是投資者的乙是可以撤回投資的。我國 公司法對股份有限公司認(rèn)股人的撤回權(quán)作出規(guī) 定，但是未對有限責(zé)任公司的發(fā)起人或投資者在公 司沒有成立時，可否 撤回投資作出明確規(guī)定。我國 公司法第 34條也只是 規(guī)定：“股東在公司登 記后，不得抽回出資?！皬睦碚撋?講，發(fā)起人在有 限責(zé)任

20、公司登記前抽回出資，應(yīng)當(dāng)是可以的。因為公司法沒有規(guī)定禁止出資者在公司登記 成立前 抽回出資，既然法律沒有禁止，乙應(yīng)該可以從事 該 行為。另外，有限責(zé)任公司具有資合性和人合性的 特點(diǎn)。沒有出資的人是不能成為有限責(zé)任公司股東 的；如果一個人僅有資金可出，而與其他出資人不 存在信任關(guān)系，也是不能成為有限責(zé)任公司股東 的。共同出資人具 有良好的信任合作關(guān)系，才有可 能把公司辦好。如果出資者在公司成立前，要求撤回出資，這說明他對要成立的公司或其他出資人缺乏了信心，或者表明他對其他出資人產(chǎn)生了不信任感，從而使公司成立的信用基礎(chǔ)產(chǎn)生 了動搖。從這 一點(diǎn)來看，應(yīng)該允許出資人在公司登記前撤回出資，以免給公司造成

21、不利影響或給公司或出資人造成損失。如果在出資者想于公司登記前撤回出資的 情 況下，不允許他撤回出資，那么在公司成立后， 該出資者也會馬上轉(zhuǎn)讓他的出資額，因為我國公 司法允許股東轉(zhuǎn)讓他的出資，其結(jié)果反而有可能 影響公司的下一 步發(fā)展。因此，允許出資者在公司 成立前撤回出資是合 情合理的，并且，不違背法律 的規(guī)定。解答：2、設(shè)立中的公司是指從發(fā)起人開始設(shè) 立行為到公司法人取得法人資格正式成立這段時期 內(nèi)為籌備公司設(shè)立而存在的各種人和物的要素的組 合體。公司設(shè)立中產(chǎn)生的部分費(fèi)用如果公司成立， 一般應(yīng)由設(shè)立后的公 司法人承擔(dān)，如果公司未能成 立，因設(shè)立行為所產(chǎn)生的 后果應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)。如 果發(fā)起人為數(shù)

22、人時，應(yīng)類推適用合伙的有關(guān)規(guī)定，由全體發(fā)起人對外承擔(dān)無限連帶責(zé)任。至于發(fā)起人對于這部分費(fèi)用的承擔(dān)，則要根據(jù)出資比例及造成費(fèi)用產(chǎn)生的原因、公司未能設(shè)立的原因等綜 合因素 來確定。本案中，公司設(shè)立中產(chǎn)生的部分費(fèi)用應(yīng) 由 甲、乙共同對外承擔(dān)，但是承擔(dān)后，甲、乙具體的 分 攤比例則要看出資協(xié)議的約定和出資失敗的過錯 責(zé)任的大小來確定。解答：3、甲主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行出資協(xié)議， 由甲盡快辦妥注冊登記手續(xù)的要求是不能得到支持 的。因為 我國關(guān)于有限責(zé)任公司的成立，采取“準(zhǔn) 則設(shè)立”的立 法原則，即只有履行了登記注冊手 續(xù)，公司才告成立。根據(jù)中華人民共和國公司登記管理條例(以下簡稱公司登記管理條例)第22條規(guī)

23、定“經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)設(shè)立登記并發(fā)給企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，公司即告成立。“公司法第27條、第95條分別規(guī)定了有限責(zé)任公司 和股份有限公司的成立，即公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日 期，為 公司成立日期。根據(jù)以上規(guī)定，本案井泉飲 品有限責(zé)任公司還沒有到公司登記管理機(jī)關(guān)辦理設(shè) 立登記，更沒有 領(lǐng)到企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，顯而 易見井泉飲品有限責(zé)任 公司沒有成立。甲認(rèn)為該公 司事實(shí)上己經(jīng)成立，只是形式方面有欠缺，這一主張是沒有法律依據(jù)的。我國公司法對公司設(shè)立和成立的形式要件要求非常嚴(yán)格，不符合形式要件的要求，不可能得到登記機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，也就不存在公司在事實(shí)上成立的問題。鑒于乙要求撤回出資可以得到支持，所以甲不能在乙己明確表示

24、反對的情 況下繼續(xù)辦理公司的登記注冊事宜。解答：4、甲主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行出資協(xié)議， 由甲盡快辦妥注冊登記手續(xù)的要求是不能得到支持 的。因為我 國關(guān)于有限責(zé)任公司的成立，采取“準(zhǔn) 則設(shè)立“的立法原則，即只有履行了登記注冊手 續(xù)，公司才告成立。根 據(jù)中華人民共和國公司登 記管理條例(以下簡稱公司登記管理條例)第22條規(guī)定“經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)設(shè)立登記并發(fā)給企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，公司即告成立。“公司法第27條、第95條分別規(guī)定了有限責(zé)任公司 和股份有限公司的成立，即公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日 期，為 公司成立日期。根據(jù)以上規(guī)定，本案井泉飲 品有限責(zé)任公司還沒有到公司登記管理機(jī)關(guān)辦理設(shè) 立登記，更沒有 領(lǐng)到企業(yè)法人

25、營業(yè)執(zhí)照，顯而 易見井泉飲品有限責(zé)任 公司沒有成立。甲認(rèn)為該公 司事實(shí)上已經(jīng)成立，只是形式方面有欠缺，這一主張是沒有法律依據(jù)的。我國公司法對公司設(shè)立和成立的形式要件要求非常嚴(yán)格，不符合形式要件的要求，不可能得到登記機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，也就不存在公司在事實(shí)上成立的問題。鑒于乙要求撤回出資可以得到支持，所以甲不能在乙己明確表示反對的情 況下繼續(xù)辦理公司的登記注冊事宜。四、變更登記公司變更登記事項，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)申 請變更登記。未經(jīng)變更登記，公司不得擅自改變登 記事項。變更登記事項涉及企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照 載明事項的，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)換發(fā)企業(yè)法人營 業(yè)執(zhí)照。變更登記案例12005年10月，江蘇省鎮(zhèn)江市某化

26、工集團(tuán)公司 的經(jīng)營層及中層干部共同投資設(shè)立了一家投資有限 公司。投資 公司成立時，公司章程中特別規(guī)定，股 東退休前因被免 職而不再擔(dān)任化工集團(tuán)中層干部 時，必須將所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓給化工集團(tuán)的主要經(jīng)營者，五年內(nèi)轉(zhuǎn)讓價為出資額加銀行同期同檔存款利息。投資公司成立時，時為化工集團(tuán)所屬分公司經(jīng) 理的劉文斌，出資 14萬元成為該公司股東。2006 年8月，化 工集團(tuán)解除了劉文斌分公司經(jīng)理的職務(wù) 后，化工集團(tuán)董事長趙玉強(qiáng)要求劉文斌將持有的股 權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己，遭到 劉文斌拒絕。為此，趙玉強(qiáng)將 劉文斌告上法院。分析：公司章程要遵守一一除名條款獲支持公司成立時，章程中特別設(shè)置了“除名條款”，即公 司股東退休前因被免職

27、不再擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)干 部時，必須將所 持股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東。近日，江 蘇省鎮(zhèn)江市京口區(qū)人 民法院就審結(jié)一起因“除名條 款”而引發(fā)的股權(quán)糾紛案件，法院一審判決被告劉文斌將持有的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給趙玉強(qiáng)；趙玉強(qiáng)在受讓上述股權(quán)的同時給付劉文斌股權(quán)轉(zhuǎn)讓款14萬元及相應(yīng)利息；公司在上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓后三日內(nèi)，對股東名冊、出資證明作相應(yīng)的變更。變更登記案例22007年5月22日，根據(jù)東海東方熱電有限公 司第二屆第二次股東會決議，甲方徐劍鋒與乙方陜 西安創(chuàng)化工材料有限公司簽訂一份股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議： 甲方將擁有的東海東方熱電有限公司的54%股份折合人民幣270萬元，轉(zhuǎn)讓給乙方；甲乙雙方簽字生 效后，甲方不再享有股東權(quán)禾U,不再履

28、行股東義務(wù)，乙方開始享有股東權(quán)利，履行股東義務(wù)。協(xié)議簽訂后，徐劍鋒沒有履行股權(quán)變更登記 手續(xù)。陜西 安創(chuàng)化工材料有限公司為此將徐劍鋒和東海 東方熱 電有限公司告上法庭。股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)登記一一拒不履行輸官司東海縣法院為此作出一審判決，判令被告徐劍 鋒、東海東方熱電有限公司履行原告陜西安創(chuàng)化工 材料有限公司54%殳權(quán)的工商變更登記手續(xù)，并同 時向原告交付東海東方熱電有限公司的經(jīng)營證照及 相關(guān)資料。一審判決后，被告徐劍鋒、東海東方熱電 有限 公司提出上訴。二審法院駁回上訴，維持原 判。五、注銷登記、有下列情形之一的，公司清算組應(yīng)當(dāng)自公司清 算結(jié) 束之日起30日內(nèi)向原公司登記機(jī)關(guān)申請注銷 登記：(1) 公

29、司被依法宣告破產(chǎn)；(2) 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆 滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，但公司 通過修改公司章程而存 續(xù)的除外；(3) 股東會、股東大會決議解散 或者一人有限責(zé)任公司的股東、外商投資的公司董 事會決議解散；(4) 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被 撤銷；(5) 人民法院依法予以解散；(6) 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他解散情形。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)注銷登記，公司終止。案例：依法被工商管理部門批準(zhǔn)注銷后，公司 原股東能否討回這筆債權(quán)呢？孫某、王某原系在1999年7月成立的嘉慈公 司的股東，快遞服務(wù)是該公司的經(jīng)營業(yè)務(wù)之一。 2005年6月， 嘉慈公司經(jīng)工商管理部門批準(zhǔn)注 銷。因嘉慈公司與

30、浙大網(wǎng)新公司存在快遞服務(wù)業(yè)務(wù)關(guān)系，在2004年8月至2005年3月間，浙大網(wǎng)新 公司共拖欠嘉慈公司快遞服務(wù)費(fèi)6.6萬余元未付。為此，雙方于2005年4月10日經(jīng)對賬后，浙大網(wǎng)新公司儲運(yùn)部人員書寫了欠款對賬單給嘉慈公司，確認(rèn)了上述欠款，簽字后并加蓋了公司的收貨專用 章。后，嘉慈公司被注銷雙方即對這筆欠款產(chǎn)生了 爭議。2006年11月，孫某、王某以嘉慈公司原股東 身份狀告浙大網(wǎng)新公司拖欠快遞服務(wù)費(fèi)到法院，聲 稱雖然嘉慈公司已依法注銷，但公司未了結(jié)的債權(quán) 債務(wù)仍應(yīng)由公司股東承擔(dān)，況且浙大網(wǎng)新公司的欠 款數(shù)額發(fā)生在該公司被注銷前，自己是合法的訴訟 權(quán)利主體。分析：法院認(rèn)為，浙大網(wǎng)新公司儲運(yùn)部人員在 欠

31、款對賬單上簽字，加蓋了公司的收貨專用章，表 明浙大網(wǎng)新公司對欠款數(shù)額確認(rèn)無異。浙大網(wǎng)新公 司的員工行為，系履行職務(wù)期間發(fā)生的職務(wù)行為， 浙大網(wǎng)新公司應(yīng)對員工的職務(wù)行為，承擔(dān)法律責(zé)任。涉及嘉慈公司在注銷登記“債權(quán)債務(wù)清理情況” 一欄中填寫了“/”字樣，并不表示放棄了合法債權(quán)。法律規(guī)定合法債權(quán)的放棄，需向債務(wù)人明示，被注銷的嘉慈公司原股東孫某、王某有權(quán)行使該筆債權(quán)。此外，浙大網(wǎng)新公司辨稱孫某、王某 在企業(yè)注銷登記時，未向主管部門申報債權(quán)債務(wù)， 這筆債 權(quán)已被消滅缺乏事實(shí)與法律依據(jù)。據(jù)此，法 院判決浙大網(wǎng)新公司敗訴。六、分公司的登記1、分公司的 登記事項包 括：名 稱、營業(yè)場 所、負(fù)責(zé) 人、經(jīng)營范圍

32、。2、公司設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)自決定作出之日 起30日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機(jī)關(guān)申請登 記。分公司的 公司登記機(jī)關(guān)準(zhǔn)予登記的，發(fā)給營業(yè) 執(zhí)照。分公司變更 登記事項的，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī) 關(guān)申請變更登記。公司 登記機(jī)關(guān)準(zhǔn)予變更登記的， 換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。3、分公司被公司撤銷、依法責(zé)令關(guān)閉、吊銷營業(yè)執(zhí)照的，公司應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向該分公司的公司登記機(jī)關(guān)申請注銷登記。公司登 記機(jī)關(guān)準(zhǔn)予注銷登記后，應(yīng)當(dāng)收繳營業(yè)執(zhí)照。案例：有限公司住所以外的經(jīng)營場所是否要作 為分公司登記？'某公司于1995年設(shè)立登記，住所為泰興市某鎮(zhèn)北 二環(huán)路25號，住所和經(jīng)營場所面積3萬多平方米。2003年，該公司在距

33、離住所 500多米處新征 土地3萬多平方米， 建設(shè)新廠房。新廠區(qū)沒有設(shè)立 完整的辦事機(jī)構(gòu)，也不單獨(dú)對外經(jīng)營，管理、營銷、結(jié)算等都在老廠區(qū)。對于新廠區(qū)是否應(yīng)該作為分公司登記？分析：對于本案例，應(yīng)借鑒非公司制企業(yè)關(guān)于 對經(jīng)營場所管理的有關(guān)規(guī)定，對公司住所以外的經(jīng) 營場所根據(jù)以下不同情況，分別對待：首先，對公司也要實(shí)行經(jīng)營場所登記。其次，如果公司住所與經(jīng)營場所雖在同一登記 主管機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)，但不在同一地點(diǎn)，這里又分兩種 情形：一是，凡在經(jīng)營場所對外開展經(jīng)營活動的，都 必須作為分公司登記。其中，對外經(jīng)營是最根本的 特征，有相應(yīng)的管理機(jī)構(gòu)是次要特征。二是，不對外開展經(jīng)營活動的，可以作為增設(shè) 經(jīng)營場所登記。

34、如果其經(jīng)營活動須前置審批，則公 司的前置審批范圍應(yīng)包括其增設(shè)的經(jīng)營場所。最后，公司經(jīng)營場所與住所不在同一登記主管 機(jī)關(guān)轄區(qū)的，應(yīng)當(dāng)作為分公司登記。習(xí)題1某紡織公司設(shè)立了一個紡織子公司，該子公 司因經(jīng) 營不善，欠某紡織原料廠 8萬元債務(wù)，無力 償還。于是某紡織廠請求某紡織公司承擔(dān)還款責(zé) 任。根據(jù)法律規(guī)定：A某紡織公司應(yīng)承擔(dān)責(zé)任B某紡織公司與其子公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任；C某紡織公司不承擔(dān)責(zé)任D某紡織公司承擔(dān)其子公司資產(chǎn)不足清償債務(wù) 的清償責(zé)任七、登記程序1、申請公司、分公司登記，申請人可以到公 司登記機(jī)關(guān)提交申請，也可以通過信函、電報、電 傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件等方式提出申請。2、公司登記機(jī)關(guān)

35、應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況分別作出是否 受理的決定。并出具受理或不予受理通知書；3、公司辦理設(shè)立登記、變更登記，應(yīng)當(dāng)按照 規(guī)定向公司登記機(jī)關(guān)繳納登記費(fèi)。八、年度檢驗公司登記機(jī)關(guān)于每年 3月1日至6月30日對 公司進(jìn)行年度檢驗。公司應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的時間內(nèi)接受年度檢驗，并提 交年度檢驗報告書、年度資產(chǎn)負(fù)債表和損益表、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照副本。公司應(yīng)當(dāng)向公司登記 機(jī)關(guān)繳納年度檢驗費(fèi)。九、證照和檔案管理企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照分為 正本和副本，正本和副本具有同等法律效力。任何單位和個人不得偽造、涂改、出租、出 借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照。借閱、抄錄、攜帶、復(fù)制公司 登記檔案資料的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的權(quán)限和程序辦 理。第三節(jié)有限責(zé)任公司

36、一、有限責(zé)任公司的概念和特征有限責(zé)任公司又稱有限公司，是指依照公司 法設(shè)立 的，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公 司承擔(dān)責(zé)任，公司 以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 具有以下特征：1. 人資兼合性有限責(zé)任公司是資合公司，同時也具有人合公司的特點(diǎn)。不出資的人是不能成為有限責(zé) 任公司的股東的；如果一個人僅有資金可出，而與其他出資人不存在任何的信任關(guān)系，也是不能成為有限責(zé)任公司的股 東的。資金的聯(lián)合和股東間的信任是有限責(zé)任公司 不可或缺的信用基礎(chǔ)。2. 責(zé)任的有限性責(zé)任有限性是有限責(zé)任公司的基本特征?！坝邢挢?zé) 任”包括兩層含義：一是股東責(zé)任有限，股東以其出資額為限對么司承擔(dān)有限責(zé)任；二是公司

37、責(zé)任有限， 公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。3. 籌資與經(jīng)營的封閉性1、有限責(zé)任公司設(shè)立時出資額全部由發(fā)起人 認(rèn)購，發(fā)起人人數(shù)不得超過 50人；2、不向社會公開募集股份、發(fā)行股票；3、股東出資不能向股份那樣自由轉(zhuǎn)讓，股 東相對穩(wěn)定；4、經(jīng)營狀況不涉及社會公眾利益，無須向 社會公開其財務(wù)狀況。4. 設(shè)立程序的簡便性由于有限責(zé)任公司具有封閉性和一定的人合 性，股 東之間的關(guān)系主要靠內(nèi)部契約調(diào)節(jié)， 資金的籌集、出資的轉(zhuǎn)讓對金會公共利益影響較小，所以其設(shè)立程序 較為簡便。有限責(zé)任公司的設(shè)立實(shí)行準(zhǔn)則登記制， 除從事特 殊行業(yè)外，只要符合法定條件，政府均給 予注冊。二、有限責(zé)任公司的設(shè)立1. 設(shè)立條件（

38、1）股東符合法定人數(shù)，有限責(zé)任公司由50個以下股東出資設(shè)立。八（2,股東備資達(dá)到法定資本最低限額%1有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元，法律、行政法規(guī)對其有較高規(guī)定的，從 其規(guī)定。%1公司全體股東的首次出資額不得低于注冊 資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額， 其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。習(xí)題1、甲、乙、丙分別出資 7萬元、10萬元和35萬 元，成立了 _家有限責(zé)任公司。其中，甲、乙的出資為現(xiàn)金，丙的 出資為房產(chǎn)。公司成立后，又吸收 丁出資現(xiàn)金10萬元人股，半年后，該公司因經(jīng)營不善，拖欠巨額債務(wù)。法 院在執(zhí)行中查明，丙作為出資的

39、房產(chǎn)僅值15萬元。又查 明，丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個人財產(chǎn) 10萬 兀。依照我國公司法的規(guī)定，對此應(yīng)如何處理？ （B）A、丙以現(xiàn)有財產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分待有財 產(chǎn)時再行補(bǔ)足B 丙以現(xiàn)有財產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由 甲、乙補(bǔ)足C 丙以現(xiàn)有財產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由 甲、乙、丁補(bǔ)足D丙無須補(bǔ)交差額，其他股東也不負(fù)補(bǔ)足 的責(zé)任習(xí)題3、甲乙丙3人出資成立了一家有限責(zé)任公司?，F(xiàn) 丙與丁達(dá)成協(xié)議，將其在該公司擁有的出資額全部 轉(zhuǎn)讓給丁。對此，甲和乙均不同意。有關(guān)此事的下列解決方 案中，哪一個不符合公司法的規(guī)定？ （C）A、由甲或乙購買丙欲轉(zhuǎn)讓給丁的股份B、由甲和乙購買丙欲轉(zhuǎn)讓給丁的股份C、如果甲和乙都不愿購買，丙應(yīng)當(dāng)取

40、消 與丁的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議D、如果甲和乙都不愿購買，丙有權(quán)轉(zhuǎn)讓4、根據(jù)公司在控制與被控制關(guān)系中所處地位的不同，可劃分為總公司與分公司（錯）（3）股東共同制定公司章程公司章程是記載公司組織規(guī)范及其行動準(zhǔn)則 的書面文件，須由全體股東共同訂立和簽 署。有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：D公司名稱和住所；2）公司經(jīng)營范圍；3）公司注冊資本：4）股東的姓名或者名稱；5）股東的出資方式、出資額和出資時間；6）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法，職權(quán)、議事 規(guī)則；7）公司法定代表人：8）股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。 股東應(yīng)在公司章程上簽名、蓋章。（4）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司 要求的組織機(jī)構(gòu)公司名稱應(yīng)嚴(yán)格依照

41、有關(guān)法律、法規(guī)確定，公司法 的規(guī)定，有限責(zé)任公司必須在公司名稱 中標(biāo)明有限責(zé)任公司或者有限公司字樣。（5）有公司住所公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。確定公 司住所是為了實(shí)行國家有關(guān)機(jī)關(guān)對公司的行政管理 和司法管轄，確定某些法律對該 公司的適用以及方便與他人的民事往來等。案例2007-09-06寶鋼集團(tuán)與邯鋼集團(tuán)推進(jìn)合作擬 成立合資公司引發(fā)了市場高度關(guān)注的寶鋼與邯鋼合作事 宜，如今 取得積極進(jìn)展。寶鋼股份今日公告 稱，邯鄲鋼鐵集團(tuán)有限責(zé)任公司近期與寶鋼 集團(tuán)有限公司協(xié)商，擬成立合資公司，共同投資建設(shè)邯 鋼新 區(qū)460萬噸鋼鐵項目，項目總投資約193. 68億元。河北 省人民政府5月8日批復(fù)同意

42、邯鄲集團(tuán) 與寶鋼集團(tuán)共同建設(shè)發(fā)展邯鋼新區(qū)（邯寶鋼鐵有限 責(zé)任公司）。2007年5月10日，邯鋼集團(tuán)與寶鋼 集團(tuán)在河北石家莊簽署合作意向書，雙方擬定以共同出資的方式組建邯鋼集團(tuán)邯寶鋼鐵有限公司，注冊資本人民幣120億元，出資比例為邯鋼集團(tuán)50%,寶鋼集團(tuán)50%,其中邯鋼集團(tuán)以現(xiàn)金加實(shí)物方式出資，寶鋼集團(tuán)以貨幣資金方式出資。雙方新建的邯鋼新區(qū)項目計劃于 2010年竣工。分析1. 出資規(guī)模、比例、方式2. 公司性質(zhì)3. 是否合并？案例32005年7月小沙和同學(xué)小劉從 XX大學(xué)服裝 設(shè)計專業(yè)本科畢業(yè)，他們很想擁有一家屬于 自己的有限 責(zé)任公司，但是當(dāng)時的公司法對 設(shè)立公司的注冊資本金要求比較高，開一家

43、服裝設(shè)計 咨詢 公司也得要10萬元注冊資本金，對于兩個剛 剛踏入社會的大學(xué)畢業(yè)生而言，開公司的門檻太 高，無奈之下，他 們申請了個體工商戶營業(yè)執(zhí)照。2006年1月1日起施行 的公司法后，小沙和 小劉在資金拮據(jù)的情況下能一 圓開公司的愿望嗎？【分析】2006年1月1日后，小沙和小劉 只要30000元左右就能設(shè)立一間有限責(zé)任公 司。因公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司注冊資本 的最低限額為人民幣30000元，公司全體股東的首次出資額不得低于注 冊資本的20%, 其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。案中，小沙與小劉可以設(shè)立一個注 冊資 本為30000元的有限責(zé)任公司，并且首期繳 納6000元后就可開業(yè)了

44、。2. 設(shè)立程序（1）制定公司章程公司法律規(guī)定，設(shè)立公司必須依法制定公司 章程。（2）行政審批法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準(zhǔn) 的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。 但是若不涉 及法律、法規(guī)的特別要求，則不 需辦理行政審批。（3）繳納出資并驗資如果籌備工作順利，應(yīng)辦理的審批手續(xù)也己 辦理，發(fā)起人就應(yīng)履行出資義務(wù)。 其中，全體股東的貨幣出資金額不得低于有 限責(zé)任公司注冊資本的 30%對作為出資的 非貨幣財產(chǎn) 應(yīng)當(dāng)評估作價，核實(shí)財產(chǎn)，不得 高估或者低估作價。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存 入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨 幣財產(chǎn)出資 的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn) 移手續(xù)。股東

45、繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資 機(jī)構(gòu)驗資并出具證明。股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司 足額繳 納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資 的股東承擔(dān)違約責(zé)任。（4）申請設(shè)立登記股東的首次出資經(jīng)依法設(shè)立的驗資機(jī)構(gòu)驗資 后，由全體股東指定的代表或者共同委托的 代理人向公司登記機(jī)關(guān)報送公司登記申請 書、公司章程、驗資證明等文件，申請設(shè)立登記。公司登記機(jī)關(guān)經(jīng)審查，符合公司法規(guī)定的， 予以登 記注冊，頒發(fā)公司營業(yè)執(zhí)照。公司營 業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日，為有限責(zé)任公司成立之日。有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出 資的非貨幣財產(chǎn)的實(shí)際價額顯著低于公司章 程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ) 足其差額；公司設(shè)立時的

46、其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。公司設(shè)立登記是指依據(jù)法律規(guī)定，將公司應(yīng) 登記的事項呈報有關(guān)公司登記主管機(jī)關(guān)審 核，由其注冊登記并發(fā)放營業(yè)執(zhí)照（見圖3-2）o【案例4】A B C、D設(shè)立甲有限責(zé)任公司，B以100萬元的設(shè)備出資，公司成立后，E入股進(jìn)入 公司，三年后 甲公司被人民法院宣告破產(chǎn)， 經(jīng)查明，B出資時該設(shè)備價值僅值 30萬 元。問各股東應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任？【分析】公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司成立 后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的 實(shí)際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng) 當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時的其他 股東承擔(dān)連帶責(zé)任。本案中，B的行為屬于出資不 實(shí)，應(yīng)該補(bǔ) 足其差額，公司設(shè)立時的其

47、他股東承擔(dān) 連帶責(zé)任，即A、C、D三位股東應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任， 而公司成立后加入的股 東E不承擔(dān)連帶責(zé)任。3、股東權(quán)利和義務(wù)（1）股東有限責(zé)任公司的股東即公司的出資人。在公司獲準(zhǔn)成立之后，出資人即成為公司的 股東1）股東權(quán)利a、有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽 發(fā)出資證明書。b、股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東 會會議 記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議 決議和財務(wù)會計報告。股東也可以要求查閱 公司會計賬簿。c、股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利； 公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的 出資比例認(rèn)繳 出資。另有約定除外。2）股東義務(wù)：a、依法繳納所認(rèn)繳的出資；b、依其所認(rèn)繳的出資額承擔(dān)公司債務(wù)；c、公

48、司設(shè)立登記后，不得抽回出資；d、公司章程規(guī)定的其他義務(wù)。4、股東會有限責(zé)任公司的股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)， 由全體股東組成。它是有限責(zé)任公司必設(shè) 的、表達(dá)公司意思的非常設(shè)機(jī)構(gòu)。D股東會行使下列職權(quán)：（1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；（2）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董 事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；（3）審議批準(zhǔn)董事會的報告；（4）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān) 事的報告；（5）審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方 案、決算方 案；（6 ）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方 案和彌補(bǔ)虧損方案；（7）對公司增加或者 減少注冊資本 做出決議；（8）對發(fā) 行公司債券做出決議；（9）對公司合并、分立、變更公 司形式、解

49、散和清算等事項做出 決議；（10）修改公司章 程；（11）公司章程規(guī)定 的其他職權(quán)。如公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會決議。2）股東會形式股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時召開。代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上 的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān) 事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持。召 開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開15日前通知全體股東。案例2007-09-18刊登臨時股東大會決議公告二一重工臨時股東大會決議公告上一重工股份有限公司于 2007年9月15日 召開2007年第二次臨時股東

50、大會，會議審 議通過如下決議：一、通過關(guān)于投資設(shè)立香港二一國際發(fā)展有 限公司的議案。二、通過關(guān)于在全國主要省會城市投資設(shè)立 三一機(jī)械有限公司的議案。二、通過公司與上海新利恒租賃有限公司、 新利恒機(jī)械有限公司關(guān)聯(lián)交易事項確認(rèn)的議 案。3）股東會決議股東當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊 資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更 公司形式的決議，必須經(jīng)代表 2/3以上表決權(quán)的股 東通過。【習(xí)題1】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列各項中，屬于有限責(zé)任公司股東會的職權(quán)的是。A. 決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案B. 選舉和更換全

51、部監(jiān)事C. 對發(fā)行公司債券作出決議D. 對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議【習(xí)題1分析】選項A屬于董事會的職權(quán)；選項B股東會只能選舉和更換“非職工代表”擔(dān)任的董事、監(jiān)事；選項D新公司法并無此項規(guī)定。應(yīng)選C5. 董事會或執(zhí)行董事1）董事會或執(zhí)行董事是有限責(zé)任公司的執(zhí) 行機(jī)構(gòu) 其成員為3人至13人。兩個以上的 國有企業(yè)或者國有投資主體投資設(shè)立的有限 責(zé)任公司，其董事會 成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工 代表董事會設(shè)董事長 1名，可以設(shè)副董事長；董 事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超 過3年股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)立董事會，僅設(shè) 1名執(zhí)行董事2）董事會行使下列職權(quán)：（1）召集股東會

52、會議，并向股東會報告工 作；（2）執(zhí)行股東會的決議；（3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；（4）制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算 方案；（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損 方案；（6）制訂公司增加或者減少注冊資本以及 發(fā)行公司債券的方案；（7）制訂公司合并、分立、 變更公司 形 式、解散的方案；（8）W定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；（9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬 事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘 公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。3）董事會召開董事會會議由董事長召集和主持；董事長不 能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董

53、事也 召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不 履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉1名董事召集和主持。4）董事會決議董事會的議事方式和表決程序，除公司法有 規(guī)定的夕卜，由公司章程規(guī)定。董事會應(yīng)當(dāng) 對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議 的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實(shí) 行一人一票?！玖?xí)題2】甲、乙、丙三個國有企業(yè)共同投資設(shè)立有限 責(zé)任公 司，根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，股東 會通過的下列決議中，不符合法律規(guī)定的是。A. 選舉和更換全部董事B. 選舉和更換全部監(jiān)事C. 解聘公司經(jīng)理D. 決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置方案【分析】兩個以上的國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé) 任公司，董事會成員中應(yīng)當(dāng)有

54、公司職工代 表，職工代表由職工選舉產(chǎn)生，因此AB不對；選項CD屬于董事會的職權(quán)。因此應(yīng)選 ABCDo6. 經(jīng)理有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘 任或者解聘。經(jīng)理行使下列職權(quán)：（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組 織實(shí)施董事會決議；（2）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計劃和投資 方案；（3）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；（4）擬訂公司的基本管理制度；5）制定公司的具體規(guī)章；（6）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財 務(wù)負(fù)責(zé)人；（7）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決 定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；（8）董事會授予的其他職權(quán)。公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)疋。經(jīng)理列席董事會會議。7. 監(jiān)事會或監(jiān)事D監(jiān)

55、事會組成有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于 3人。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例 的公司職工代表，其中職工代表的比例不得 低于1/3董事、高級管理人員不得兼任監(jiān) 事。每年度至少召開一次會議2）監(jiān)事會、監(jiān)事行使下列職權(quán)（1 ）檢查公司財務(wù)；（2 ）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù) 的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違法、違規(guī)、違章或者 違議的董事、 高級管理人員提出罷免的建 議；（3 ）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公 司的利益時，要求董事、高級管理人員予以 糾正；（4 ）提議召開臨時股東會會議，（5 ）向股東會會議提出提案；（6 ）董事、高級管理人員有違反法律規(guī)定 的，依法對董事、高級管理人員提起訴訟；（7 ）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議 事項提出質(zhì)詢或者建議【習(xí)題3】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列選項中，屬 于有限責(zé)任公司監(jiān)事會行使的職權(quán)有 oA. 向股東會會議提出提案B. 提議召開臨時股東大會C. 選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事D. 決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置【分析】選項C屬于股東大會的職權(quán)， 選項D屬于董事會的職權(quán)。應(yīng)選AB四、一人有限責(zé)任公司1. 一人有限責(zé)任公司的概念和特征概念：一人有限責(zé)任公司是指只有一個自然人