施工合同糾紛中的23個(gè)坑(附實(shí)際案例)

1、cheng施工合同糾紛中的23個(gè)坑（附實(shí)際案例）近年來(lái)隨著經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的迅猛發(fā)展，建設(shè)工程施工合同糾紛案件頻發(fā)，新情況、新問(wèn)題層出不窮。為正確審理此類案件，省高院民事審判第一庭經(jīng)深入調(diào)研，并廣泛征求意見(jiàn)，現(xiàn)就此類案件審理中的一些突出問(wèn)題作出解答，供辦案時(shí)參考一、如何認(rèn)定內(nèi)部承包合同？如何認(rèn)定其效力？建設(shè)工程施工合同的承包人與其下屬分支機(jī)構(gòu)或在冊(cè)職工簽訂合同，將其承包的全部或部分工程承包給其下屬分支機(jī)構(gòu)或職工施工，并在資金、技術(shù)、設(shè)備、人力等方面給予支持的，可認(rèn)定為企業(yè)內(nèi)部承包合同；當(dāng)事人以內(nèi)部承包合同的承包方無(wú)施工資質(zhì)為由，主張?jiān)搩?nèi)部承包合同無(wú)效的，不予支持。二、如何認(rèn)定未取得“四證”而簽訂的建

2、設(shè)工程施工合同的效力？發(fā)包人未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證或建設(shè)工程規(guī)劃許可證，與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)認(rèn)定合同無(wú)效；但在一審?fù)忁q論終結(jié)前取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者經(jīng)主管部門予以竣工核實(shí)的，可認(rèn)定有效。2017版建設(shè)工程施工合同（示范文本）解讀暨施工合同司法解釋二專題培訓(xùn)班，04月19-21日（19日?qǐng)?bào)到）北京市，添加微信號(hào) 653278912咨詢。發(fā)包人未取得建設(shè)用地使用權(quán)證或建筑工程施工許可證的，不影響建設(shè)工程施工合同的效力。三、如何認(rèn)定當(dāng)事人就工程價(jià)款計(jì)價(jià)方法所約定的條款的效力？建設(shè)工程施工合同約定的工程價(jià)款的確定方法雖然與建設(shè)工程計(jì)價(jià)依據(jù)不一致，但并不違反法律

3、、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，該約定應(yīng)認(rèn)定有效。四、如何認(rèn)定當(dāng)事人約定的保修期低于法律規(guī)定的最低保修期限的條款的效力？建設(shè)工程施工合同中約定的正常使用條件下工程的保修期限低于國(guó)家和省規(guī)定的最低期限的，該約定應(yīng)認(rèn)定無(wú)效。五、如何認(rèn)定開(kāi)工時(shí)間？建設(shè)工程施工合同的開(kāi)工時(shí)間以開(kāi)工通知或開(kāi)工報(bào)告為依據(jù)。 開(kāi)工通知或開(kāi)工報(bào) 告發(fā)出后，仍不具備開(kāi)工條件的，應(yīng)以開(kāi)工條件成就時(shí)間確定。沒(méi)有開(kāi)工通知或 開(kāi)工報(bào)告的，應(yīng)以實(shí)際開(kāi)工時(shí)間確定。六、如何認(rèn)定工期順延？發(fā)包人僅以承包人未在規(guī)定時(shí)間內(nèi)提出工期順延申請(qǐng)而主張工期不能順延的，該主張不能成立。但合同明確約定不在規(guī)定時(shí)間內(nèi)提出工期順延申請(qǐng)視為工期不順 延的，應(yīng)遵從合同的約定

4、。七、發(fā)包人已經(jīng)簽字確認(rèn)驗(yàn)收合格，能否再以質(zhì)量問(wèn)題提出抗辯，主張延期或不 予支付工程價(jià)款？發(fā)包人已組織驗(yàn)收并在相關(guān)文件上簽字確認(rèn)驗(yàn)收合格， 后又以工程質(zhì)量存在瑕疵 為由，拒絕支付或要求延期支付工程價(jià)款的， 該主張不能成立。但確因承包人施 工導(dǎo)致地基基礎(chǔ)工程、工程主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格的，發(fā)包人仍可以拒絕支付或要 求延期支付工程價(jià)款。八、如何把握工程質(zhì)量鑒定程序的啟動(dòng)？要嚴(yán)格把握工程質(zhì)量鑒定程序的啟動(dòng)。 建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人亦未擅自 提前使用，發(fā)包人對(duì)工程質(zhì)量提出異議并提供了初步證據(jù)的， 可以啟動(dòng)鑒定程序。 九、發(fā)包人以工程質(zhì)量為由提出的對(duì)抗性主張，究竟是抗辯還是反訴？承包人訴請(qǐng)給付工程價(jià)款

5、，發(fā)包人以工程質(zhì)量不符合合同約定或國(guó)家強(qiáng)制性的質(zhì)量規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)為由，要求減少工程價(jià)款的，按抗辯處理；發(fā)包人請(qǐng)求承包人賠償損 失的，按反訴處理。十、哪些證據(jù)可以作為工程量、工程價(jià)款的結(jié)算依據(jù)？雙方當(dāng)事人在建設(shè)工程施工過(guò)程中形成的補(bǔ)充協(xié)議、會(huì)議紀(jì)要、工程聯(lián)系單、工程變更單、工程對(duì)帳簽證以及其他往來(lái)函件、記錄等書面證據(jù)，可以作為工程量計(jì)算和認(rèn)定工程價(jià)款的依據(jù)。十一、施工過(guò)程中誰(shuí)有權(quán)利對(duì)涉及工程量和價(jià)款等相關(guān)材料進(jìn)行簽證、確認(rèn)？要嚴(yán)格把握工程施工過(guò)程中相關(guān)材料的簽證和確認(rèn)。除法定代表人和約定明確授權(quán)的人員外，其他人員對(duì)工程量和價(jià)款等所作的簽證、確認(rèn)，不具有法律效力。沒(méi)有約定明確授權(quán)的，法定代表人、項(xiàng)目經(jīng)理

6、、現(xiàn)場(chǎng)負(fù)責(zé)人的簽證、確認(rèn)具有法律效力；其他人員的簽證、確認(rèn)，對(duì)發(fā)包人不具有法律效力，除非承包人舉證證明該人員確有相應(yīng)權(quán)限。十二、能否調(diào)整總價(jià)包干合同的工程量、工程價(jià)款？建設(shè)工程施工合同采用固定總價(jià)包干方式，當(dāng)事人以實(shí)際工程量存在增減為由要求調(diào)整的，有約定的按約定處理。沒(méi)有約定，總價(jià)包干范圍明確的，可相應(yīng)調(diào)整工程價(jià)款；總價(jià)包干范圍約定不明的，主張調(diào)整的當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。十三、建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但工程竣工驗(yàn)收合格的，誰(shuí)有權(quán)利請(qǐng)求參照合同約定確定工程價(jià)款？建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但工程竣工驗(yàn)收合格，按照最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋 第二條的規(guī)定精神，承包人

7、 或發(fā)包人均可以請(qǐng)求參照合同約定確定工程價(jià)款。十四、承包人能否直接請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款？建設(shè)工程施工合同明確約定發(fā)包人應(yīng)在承包人提交竣工結(jié)算文件后一定期限內(nèi)予以答復(fù)，且逾期未答復(fù)則視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的， 承包人可以請(qǐng)求按照竣工 結(jié)算文件進(jìn)行工程價(jià)款結(jié)算。建設(shè)工程施工合同雖約定發(fā)包人應(yīng)在承包人提交竣工結(jié)算文件后一定期限內(nèi)予 以答復(fù)，但未約定逾期不答復(fù)則視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，承包人不能請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件確定工程價(jià)款。建設(shè)工程施工合同約定發(fā)包人在承包人提交竣工結(jié)算文件后未答復(fù)則視為認(rèn)可 竣工結(jié)算文件，但未約定答復(fù)期限，且經(jīng)承包人催告后，發(fā)包人仍不予答復(fù)的， 人民法院可根據(jù)實(shí)際情況確

8、定合理的答復(fù)期限，但答復(fù)期限不應(yīng)超過(guò)60天。建設(shè)工程施工合同中對(duì)此未明確約定， 承包人不能僅以GF-1999-0201建設(shè)工 程施工合同（示范文本）通用條款 33.2條為依據(jù)，要求按照竣工結(jié)算文件結(jié) 算工程價(jià)款。十五、如何認(rèn)定“黑白合同”？認(rèn)定“黑白合同”時(shí)所涉的“實(shí)質(zhì)性內(nèi)容”，主要包括合同中的工程價(jià)款、工程 質(zhì)量、工程期限三部分。對(duì)施工過(guò)程中，因設(shè)計(jì)變更、建設(shè)工程規(guī)劃指標(biāo)調(diào)整等 客觀原因，承、發(fā)包雙方以補(bǔ)充協(xié)議、會(huì)談紀(jì)要、往來(lái)函件、簽證等洽商紀(jì)錄形 式，變更工期、工程價(jià)款、工程項(xiàng)目性質(zhì)的書面文件，不應(yīng)認(rèn)定為中華人民共 和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法第46條規(guī)定的“招標(biāo)人和中標(biāo)人再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi) 容的

9、其他協(xié)議”。十六、對(duì)“黑白合同”如何結(jié)算？當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，不論該中標(biāo)合同是否經(jīng)過(guò)備案登記， 均應(yīng)當(dāng)按照最高人民法院 關(guān)于審 理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋 第二十一條的規(guī)定，以中標(biāo) 合同作為工程價(jià)款的結(jié)算依據(jù)。當(dāng)事人違法進(jìn)行招投標(biāo)，當(dāng)事人又另行訂立建設(shè)工程施工合同的， 不論中標(biāo)合同 是否經(jīng)過(guò)備案登記，兩份合同均為無(wú)效；應(yīng)當(dāng)按照最高人民法院關(guān)于審理建設(shè) 工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋 第二條的規(guī)定，將符合雙方當(dāng)事人 的真實(shí)意思，并在施工中具體履行的那份合同，作為工程價(jià)款的結(jié)算依據(jù)。十七、啟動(dòng)工程量和工程價(jià)款鑒定程序

10、，應(yīng)該注意哪些問(wèn)題？當(dāng)事人對(duì)工程價(jià)款存在爭(zhēng)議，不能協(xié)議一致，也無(wú)法采取其他方式確定的，可以 根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定；雙方當(dāng)事人均不申請(qǐng)鑒定的，應(yīng)向負(fù) 有舉證責(zé)任的當(dāng)事人一方進(jìn)行釋明， 其仍不申請(qǐng)鑒定的，由其承擔(dān)舉證不能的法 律后果0訴訟前已經(jīng)由當(dāng)事人共同選定具有相應(yīng)資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)工程價(jià)款進(jìn)行了鑒定， 訴訟中一方當(dāng)事人要求重新鑒定的， 不予準(zhǔn)許，但確有證據(jù)證明鑒定結(jié)論具有最 高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第二十七條第一款規(guī)定的情形除外。 一審訴訟期間對(duì)工程價(jià)款進(jìn)行了鑒定，當(dāng)事人在二審訴訟期間申請(qǐng)重新鑒定或補(bǔ) 充鑒定的，不予準(zhǔn)許，但確有證據(jù)證明鑒定結(jié)論具有最高人民法院 關(guān)于民

11、事訴 訟證據(jù)的若干規(guī)定第二十七條第一款規(guī)定情形的除外。二審訴訟期間，雙方當(dāng)事人均同意鑒定的，可予準(zhǔn)許，但可能損害社會(huì)公共利益 或第三人利益的除外。人民法院應(yīng)避免隨意、盲目委托鑒定和不必要的多次、 重復(fù)鑒定。根據(jù)雙方當(dāng)事 人的合同約定或者現(xiàn)有證據(jù)，足以認(rèn)定工程量和工程價(jià)款的，不應(yīng)再就工程價(jià)款 委托鑒定。十八、工程因發(fā)包人的原因未及時(shí)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人能否以工程未竣工驗(yàn)收為由 拒絕支付工程款？發(fā)包人收到承包人竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告后，在合理期限內(nèi)無(wú)正當(dāng)理由不組織竣工驗(yàn)收的，不能以工程未驗(yàn)收合格為由，拒絕支付工程價(jià)款。十九、如何認(rèn)定建設(shè)工程施工合同關(guān)于工期和質(zhì)量等獎(jiǎng)懲辦法約定的性質(zhì)？建設(shè)工程施工合同關(guān)于工期和質(zhì)

12、量等獎(jiǎng)懲辦法的約定，應(yīng)當(dāng)視為違約金條款。當(dāng)事人請(qǐng)求按照中華人民共和國(guó)合同法 第一百一十四條第二款，以及最高人民 法院關(guān)于適用 中華人民共和國(guó)合同法 若干問(wèn)題的解釋（二）第二十七條、 第二十八條、第二十九條的規(guī)定調(diào)整的，可予支持。二十、合同無(wú)效是否影響關(guān)于工程質(zhì)量的約定、承諾的效力？建設(shè)工程施工合同無(wú)效，不影響發(fā)包人按合同約定、承包人出具的質(zhì)量保修書或法律法規(guī)的規(guī)定，請(qǐng)求承包人承擔(dān)工程質(zhì)量責(zé)任。二十一、承包人能否一并請(qǐng)求逾期支付工程款的違約金和利息？承包人不能按照建設(shè)工程施工合同的約定， 既請(qǐng)求發(fā)包人承擔(dān)逾期支付工程款的違約金，又同時(shí)請(qǐng)求支付相應(yīng)利息。二十二、建設(shè)工程施工合同無(wú)效情形下，誰(shuí)有權(quán)行

13、使優(yōu)先受償權(quán)？建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人可以主張工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。分包人或?qū)嶋H施工人完成了合同約定的施工義務(wù)且工程質(zhì)量合格，在總 承包人或轉(zhuǎn)包人怠于行使工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)時(shí)，就其承建的工程在發(fā)包人欠付 工程價(jià)款范圍內(nèi)可以主張工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。二十三、實(shí)際施工人可以向誰(shuí)主張權(quán)利？實(shí)際施工人的合同相對(duì)人破產(chǎn)、下落不明或資信狀況嚴(yán)重惡化，或?qū)嶋H施工人至 承包人（總承包人）之間的合同均為無(wú)效的，可以依照最高人民法院關(guān)于審理 建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋第二十六條第二款的規(guī)定，提起包括發(fā)包人在內(nèi)為被告的訴訟。簽訂黑白合同按實(shí)結(jié)算付款2003年9月28日，置業(yè)公司

14、與環(huán)宇公司簽訂置業(yè)涂山花園建設(shè)工程補(bǔ)充協(xié)議 一份，約定由環(huán)宇公司承建置業(yè)涂山花園中總平面圖劃分標(biāo)段的1、2、3、5、6、7號(hào)樓、會(huì)館（地下停車場(chǎng)）、幼兒園工程。該協(xié)議第六條同時(shí)明確，本協(xié)議作 為合同文本的補(bǔ)充條件，與合同具有同等法律效力。原招投標(biāo)文件及中標(biāo)通知書 與合同文本及本補(bǔ)充協(xié)議有抵觸的，以合同文本及本補(bǔ)充協(xié)議為準(zhǔn)，當(dāng)合同文本 與本補(bǔ)充協(xié)議有抵觸的，以本補(bǔ)充協(xié)議為準(zhǔn)。2003年11月27日，置業(yè)公司發(fā) 布招標(biāo)文件。應(yīng)置業(yè)公司的邀請(qǐng)，環(huán)宇公司作為投標(biāo)人參加了投標(biāo)， 并以總造價(jià) 下浮5.25%中標(biāo)。2003年12月28日，雙方訂立建設(shè)工程施工合同一份， 合同 載明：由環(huán)宇公司承攬施工置業(yè)涂山

15、花園I標(biāo)工程，工程內(nèi)容為總平面圖劃分段 內(nèi)的1、2、3、5、6、7號(hào)樓、會(huì)館（地下車庫(kù)）、幼兒園，承包范圍為施工圖范 圍內(nèi)的建筑工程、水電安裝工程，合同工期是 2003年12月28日至2004年 10月28日，總?cè)諝v天數(shù)為300天。并明確雙方于2003年9月28日簽訂的補(bǔ) 充協(xié)議建設(shè)工程施工合同文本的補(bǔ)充內(nèi)容，其法律效力大于合同文本。后環(huán)宇公司依約施工，工程也竣工驗(yàn)收。 2008年5月18日，環(huán)宇公司向法院 起訴，要求按照招投標(biāo)合同結(jié)算工程款，工程造價(jià)為 4837萬(wàn)元，置業(yè)公司已支 付3289萬(wàn)元，尚有1548萬(wàn)元沒(méi)有支付，請(qǐng)求置業(yè)公司立即支付。法院經(jīng)審理認(rèn)為：案涉合同為“黑白合同”。在置業(yè)公

16、司進(jìn)行招投標(biāo)以前，雙方 就已于2003年12月28日簽訂了建設(shè)工程施工合同。換言之，“黑”合同在 先，“白”合同在后，白合同實(shí)際上是雙方當(dāng)事人用標(biāo)的結(jié)果，是雙方當(dāng)事人為 規(guī)避行政監(jiān)管而簽訂的虛假意思表示的合同， 對(duì)雙方均無(wú)約束力，黑白合同均是 串通的結(jié)果，均應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效。因此本案不應(yīng)按照最高人民法院關(guān)于審理建設(shè) 工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋 第二十一條的規(guī)定，以中標(biāo)合同作 為工程價(jià)款的結(jié)算依據(jù)。結(jié)合雙方當(dāng)事人的約定，明確“黑”合同的效力大于中 標(biāo)合同，而且雙方在實(shí)際履行過(guò)程中，也是按照補(bǔ)充協(xié)議而非招投標(biāo)合同， 因此 結(jié)合雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示和實(shí)際履行的情況，應(yīng)當(dāng)按照補(bǔ)充協(xié)議作為結(jié)

17、算依據(jù)。據(jù)此，對(duì)環(huán)宇公司要求按照招投標(biāo)合同進(jìn)行結(jié)算的請(qǐng)求不予支持。內(nèi)部承包實(shí)為掛靠對(duì)外責(zé)任自己來(lái)挑綠地公司系會(huì)展中心工程的總包方。2008年3月1日，綠地公司與史某簽訂會(huì) 展中心工程內(nèi)部承包協(xié)議書，約定：1、史某以包工包料包施工方式向綠地公 司承包會(huì)展中心工程的全部施工與管理，綠地公司按審計(jì)總價(jià)的2%收取管理費(fèi)， 余下的工程款歸史某所有包干使用；2、綠地公司為史某刻制發(fā)放本工程所需項(xiàng) 目部相關(guān)用章，并交史某使用，史某不得使用未經(jīng)綠地公司核準(zhǔn)備案之用章用于本工程的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，史某不得以公司項(xiàng)目部用章對(duì)外簽訂合同；3、 綠地公司按建設(shè)方每支付一筆工程款，在扣除相關(guān)管理費(fèi)等費(fèi)用后支付第三人。che

18、ngcheng協(xié)議簽訂后，史某將上述工程中的腳手架及其輔助工程交其同鄉(xiāng)張某承包。施工過(guò)程中，張某從史某處陸續(xù)領(lǐng)取工程款人民幣 21萬(wàn)元。后張某完工退場(chǎng)。2009 年1月22日，史某在張某制作的項(xiàng)目工資清單上簽字并寫明“同意支付”, 并在承諾書上加蓋了綠地公司項(xiàng)目部圖章。 后由于史某未支付上述工程款，張某 于2009年1月24日至綠地公司要求付款。由于春節(jié)將至，綠地公司為解決糾 紛，要求史某先向綠地公司出具 300萬(wàn)元的借條，然后綠地公司將款項(xiàng)支付給 張某。此后，張某因繼續(xù)催促支付剩余款項(xiàng)未果而訴至法院，請(qǐng)求判決綠地公司支付工程款29萬(wàn)元。法院審理中張某又要求將史某作為第三人，并要求綠地公 司和史某共同承擔(dān)支付上述工程款的責(zé)任。法院經(jīng)審理認(rèn)為，史某從綠地公司處承接案涉工程項(xiàng)目， 雖然是以內(nèi)部承包合同 的名義，但是雙方當(dāng)事人不存在實(shí)質(zhì)的內(nèi)部關(guān)系， 史某不是綠地公司的員工，綠 地公司也未在資金、技術(shù)、設(shè)備等方面對(duì)史某提供支持。因此，所謂內(nèi)部承包合 同實(shí)際上是一種掛靠關(guān)系。史某承接工程后將其中腳手架及輔助工程交張某施 工，雖然未訂立合同，但雙方存在分包關(guān)系。本案中，史某對(duì)所涉工程款項(xiàng)已經(jīng) 予以確認(rèn)，故其應(yīng)向張某支付相應(yīng)工程款。綠地公司與張某采取掛靠方式承包工 程，違反國(guó)家相關(guān)法律規(guī)定，也應(yīng)就張某主張的工程款承擔(dān)付款責(zé)任。 張某要求 綠地公司及史某支付工程欠款的訴請(qǐng)依法有據(jù)，予以