合同起草應注意的問題

1、精選優(yōu)質文檔-傾情為你奉上合同起草應注意的問題起草合同是普通人的一項重要法律實踐。起草合同時要把握兩條原則：小心謹慎和深思熟慮。在此介紹起草合同中應注意的問題和方法，以便通過無可挑剔的合同，免受訴訟的困擾。 這些方法適用于各種合同，比如，租賃合同、不動產(chǎn)合同、買賣合同、勞動合同等等。在訴訟中所起草的和解條款與協(xié)議也可以參考這些方法。一、動筆之前的準備工作 1、列出合同交易的要點，即合同的清單、目錄或概述，以便弄清合同有哪些重點。 2、思考可能發(fā)生的情況。好的合同不僅能夠預見到許多可能發(fā)生的情況，而且還能清楚地描述出發(fā)生這些情況后合同雙方的立場和解決辦法。通過經(jīng)常向有關專業(yè)部門了解這些情況有助于

2、發(fā)現(xiàn)一些可能沒有考慮到的問題。 3、查找類似的合同，找到此前保留的過去的交易記錄或者是類似合同。 4、在書本、光盤或因特網(wǎng)上搜索類似的典型合同范本。使用這些合同范本可以節(jié)省時間和避免打印錯誤。起草合同時，可以把這些范本當做原始資料，利用其中某些典型的條款和措詞。 5、如果沒有特別申明，不要在"意向書"上簽字。有時候，在合同沒有準備好之前，合同相對方為了表示誠意，往往急于簽署某些東西。在這種情況下，如果對方急于簽署的是有特別申明的意向書，這也是可以的，但一定要注明：本意向書并非合同，只是雙方為了更好地溝通協(xié)商，而擬定的對未來條款的概述。二、起草合同中的具體操作問題6、從簡單、

3、典型的合同入手。首先為合同建立一個基本框架。像房子一樣，一個合同必須有一個牢固的根基。 7、在合同的第一段寫清楚雙方的名稱。這是個簡單而又必須引起重視的問題。如果是個人，要寫清姓和名及其他身份信息等；如果是法人，為避免弄錯，寫名稱時可以到公司注冊地的工商管理部門核對一下或查看營業(yè)執(zhí)照。 8、確定合同雙方的別稱或簡稱。為便于閱讀，一般要在合同的第一段為雙方弄一個別稱或簡稱，如：將某公司簡稱為"甲方"。 9、要小心使用法定術語作為雙方當事人的別稱或簡稱。除非一方當事人在法定上就是承包人，否則不要將"承包人"作為其別稱。同樣，除非想讓一方當事人成為法律意義上的

4、代理人，否則不要稱其為"代理人"，如果堅持要用，最好明確一下代理范圍并找到其他可以避免將來爭議的方案。 10、在合同的第一段要為書寫"簽約時間"留下空格。11、引述語的書寫。引述語是指那些放在合同主要內(nèi)容前面的"鑒于"條款。書寫這類條款的目的是為了讓讀者（通常指合同雙方，法官，仲裁員等）很快地了解到合同的主要內(nèi)容是什么，合同雙方是誰，以及他們?yōu)槭裁春炗喓贤鹊?。合同主要?nèi)容的第一段也可以加上引述語并表明是真實準確的。這樣，合同雙方將來就不會爭執(zhí)：引述語作為合同的一部分是否具有法律效力、合同雙方是否自愿簽署、雙方意思表示是否真實等問題

5、。 12、按邏輯順序列出合同段落的標題詞。合同的段落是按一定的邏輯順序組織起來。參照合同法第12條對合同內(nèi)容的規(guī)定，這些標題詞要力求總結出每個段落或相關段落的內(nèi)容。比如：撰寫租賃合同時列出下面這些標題詞： 引述語 、當事人的名稱或姓名和住所、標的、價款、履行期限、地點和方式、 違約責任、解決爭議的方法等。 13、在撰寫每一段落時要內(nèi)容集中，不要東拉西扯，一段一段地分別說明合同雙方同意做什么，不同意做什么。 14、隨時記下一些需要添加條款、措詞和問題。另外，將對方列出的要點和一些類似的合同范本也放在跟前，以便在起草過程中隨時查對。 15、除非是為了更清晰地說明問題，一般不要在合同中重復陳述某個內(nèi)

6、容。將一個問題來回地說很容易讓人模棱兩可。如果將一個概念重復地解釋，理解起來就更有困難。如果通過一個例子來闡明一個難以理解的概念或規(guī)則時，一定要考慮到其所有的含義、這個例子的準確性以及它和概念的相符性。 三、起草合同應注意的事項 16、標題上注明"合同"兩字。不要寫"備忘錄"、"建議書"等其他名稱。 17、盡量寫短句子。短句子比長句子讓人更容易理解。 18、盡量用主動語態(tài)而不用被動語態(tài)。相對來說，主動語態(tài)的句子更簡短，措詞更精練，表達更明白。對比下列例子：主動語態(tài)的句子"賣方將把此物賣給買方"；被動語態(tài)的句子&qu

7、ot;此物將被賣方賣給買方"。 19、在整個合同中，對合同一方只能用一個別稱（或簡稱）。 20、寫數(shù)目時要漢字和阿拉伯數(shù)字并用，如：拾（10），這可以減少一些不經(jīng)意的錯誤。 21、如果用"包括"這個詞，就要考慮在其后加上"但不限于."的分句。除非能夠列出所有被包括的項，否則最好用"但不限于."的分句，來說明只是舉個例子。 22、不要過于依賴于語法規(guī)則。有權解釋合同的法官或仲裁員所學的語法規(guī)則可能和起草合同的人員所學的不一樣。但不管是什么規(guī)則，起草合同都要遵循一個基本原則：簡潔、明確。檢測合同草案是否達到這個要求，可以去掉所有

8、的句號和逗號，然后去讀它。在沒有標點符號的情況下，選擇正確的詞語放在正確的位置上，以使合同更簡明，更流暢。 23、不要用自己創(chuàng)造的詞語。合同文本不是創(chuàng)造性的作品，不能因為意思的細微差別而引起爭論。合同文書應該清晰、直接而準確。因此，要使用普通的詞語,表達普通的意思，為普通人所能讀懂。 24、前后用詞要一致。在一份銷售合同中，如果想用"貨物"來指整個合同的標的物，就不要時而稱它們?yōu)?quot;貨物"，時而又改稱它們?yōu)?quot;產(chǎn)品"。保持用詞一致性比避免重復更加重要。不要擔心合同相對方感到枯燥，而應該提防對方會因為含糊不清的合同而鉆空子。 25、在文法和

9、標點符號上保持一致。要特別注意句末的引號、時間和地點之后的逗號以及文風的統(tǒng)一性。 26、在合同中明確爭議解決的方法、適用的法律等條款。四、為法官或仲裁員考慮的問題27、盡量假設合同的讀者是一個受過教育的外行，如果起草的合同簡明得連一個外行都能理解，那么即使到了法庭上，也不用害怕。 28、強調(diào)一個合同術語可以加上雙引號，以表明它有一個特別的意思。如： 本合同中使用的"貨物"是指買方已經(jīng)同意向賣方購買的貨物；本合同中買方同意向賣方購買的拾（10）只電話機，即下文中的"貨物"等。 29、第一次使用某個術語時就要下定義。定義合同術語不是在合同的開頭，也不是在合同

10、的結尾，而是在這個術語第一次出現(xiàn)的時候，這樣有利于更好地理解合同。 30、勤于解釋合同中的術語和概念。合同雙方的當事人可能會理解合同中某些專用術語，但法官或仲裁員卻可能一無所知。所以撰寫合同時要讓合同自己為自己進行釋義。 五、完成初稿后應注意的問題31、核實合同的起草情況、段落序號以及上下文的注解。可以用文字編輯軟件中的拼寫和語法檢查功能來做這項工作。 32、讓同事閱讀草擬的合同。"當局者迷，旁觀者清"，他人往往能發(fā)現(xiàn)起草者沒有察覺到的矛盾和混淆之處。 六、打印和簽署定稿合同應注意的問題 33、用不退色的油墨和紙張打印合同。 34、打印整個合同要用同樣的紙張，如果打印過程中

11、紙張發(fā)生了改變，一定要用同樣的紙再打印一次。這樣做，對方就不會說合同在簽署后被偷換了。 35、讓雙方在每頁合同上簽字，這樣做可以避免合同簽署后被更改。 36、在合同簽名欄的下方留下一些空白行，以便合同雙方和見證人填寫他們的名字和地址。37、簽名者如果是公司管理人員，一定要寫上他們的職務和其所在公司的名稱。不這樣做有可能導致個人承擔責任。 38、簽字和蓋章要同時具備。企業(yè)之間簽合同，往往由各自的代理人（經(jīng)辦人）完成，在這種情況下，應當有經(jīng)辦人的簽字和單位的印章，這樣可以避免一些不必要的糾紛。如有的單位以合同未加蓋本單位公章為由，否認經(jīng)辦人簽名的效力；有的則以單位印章丟失、被盜等理由依靠地方保護主

12、義通過立刑事案件來擺脫責任。為了不給這些人以可乘之機，訂立合同時應當經(jīng)辦人簽名和單位印章同時具備。對于任何需要審查的合同，不論合同的標題是如何表述的，首先應當通過閱讀整個合同的全部條款，準確把握合同項下所涉法律關系的性質，以確定該合同所適用的法律法規(guī)。在審查合同前，必須認真查閱相關的法律法規(guī)及司法解釋。同時，注意平時收集有關的合同范本，盡量根據(jù)權威部門推薦的示范文本，并結合法律法規(guī)的規(guī)定進行審查。合同審查的著重點：合同的效力，合同的中止、終止、解除，違約責任和爭議解決條款一、合同的效力問題1、合同法第52條規(guī)定了合同無效的五種情形，即一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益的；惡意串通，

13、損害國家、集體或者第三人利益的；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益的；及違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的。因此，在審查合同時，應認真分析合同所涉及的法律關系，判斷是否存在導致合同被認定為無效的情形，并認真分析合同無效情況下產(chǎn)生的法律后果。2、注意審查合同的主體。主體的行為能力可以決定合同的效力。對于特殊行業(yè)的主體，要審查其是否具有從事合同項下行為的資格，如果合同主體不具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的資格的，可能導致合同無效，因此對主體的審查也是合同審查的重點。3、對于無權代理、無權處分的主體簽訂的合同，應當在審查意見中明確可能導致合同被變更、被撤銷的法律后果。4、注意合同是否附條件或附期限。5、

14、注意合同中是否存在無效的條款，包括無效的免責條款和無效的仲裁條款。無效的免責條款即合同法第53條的規(guī)定：造成對方人身傷害的和因故意和重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責條款。二、合同的履行和中止1、合同法第62條明確規(guī)定了合同中部分條款約定不明、沒有約定的情形下的履行方法，因此對這部分條款需仔細審查，包括質量標準、價款或報酬、履行地點、履行期限、履行方式、履行費用等條款。2、合同法規(guī)定了雙務合同中的不安履行抗辯權、先履行抗辯權和同時履行抗辯權，因此在審查合同時，應結合違約責任的約定注意審查雙方義務的履行順序問題。三、合同的終止和解除合同的終止和解除是兩個并不完全等同的法律概念，合同解除是合同終止的情

15、形之一，合同審查時應掌握合同法第六章關于合同的權利義務終止的相關規(guī)定。1、合同的終止合同終止是指合同權利義務的終止，其法律后果只發(fā)生一個向后的效力，即合同不再履行。合同法第91條規(guī)定了合同終止的若干情況：債務已按照約定履行；合同解除；債務相互抵銷；債務人依法將標的物體存；債權人免除債務；債權債務同歸于一人；及，法律規(guī)定或當事人約定終止的其他情形。根據(jù)上述91條最后一款的授權，許多合同文本都有專門條款約定合同終止的情況，但有些約定往往是對違約責任的重復，而違約的情形是可依據(jù)合同中關于違約責任的約定承擔責任，這種責任的承擔與合同終止的法律后果往往是不同的，因此，應結合關于違約責任的約定分析對合同終

16、止的約定是否屬于可以且必要的情形。2、合同的解除合同法的93條規(guī)定了當事人雙方可以在合同中約定解除合同的條件，這些條件的設置往往與一方違約相聯(lián)系，這是在合同審查時需注意的問題。合同法第94條規(guī)定了單方解除合同的情形，但應當注意這種解除權是一種單方任意解除權而非法定解除權，對該條的適用仍需當事人的約定。同時，這種解除需要提出解除的一方通知對方，且在通知到達對方時發(fā)生解除的效力。這也是在合同審查時需要注意的問題之一。特別是在一方遲延履行時，只有這種遲延達到根本違約的程度時，另一方才享有單方解除權，否則應給予違約方合理期限令其履行合同義務而不能解除合同。審查時還要注意的一個重要問題是是否約定了行使解

17、除權的期限。根據(jù)合同法第95條的規(guī)定，雙方可以約定行使解除權的期限，沒有約定的適用法律規(guī)定，法律也沒有規(guī)定的，則在對方催告后的合理期限內(nèi)必須行使，否則會導致該權利的喪失。合同法分則許多條款都有關于法定解除的特別規(guī)定，如贈與合同、不定期租賃合同、承攬合同、委托合同、貨運合同、保險合同等，這要求審查時掌握合同法分則對各類合同的具體規(guī)定。合同解除的效力較合同終止更為復雜。首先它產(chǎn)生一個向后的效力，即對將來發(fā)生的效力-未履行的終止履行；其次，對于合同解除的溯及力問題合同法并沒有做一刀切的規(guī)定，而是根據(jù)履行情況和合同性質，可以要求恢復原裝（相互返還）；最后，野火四最為重要的一點，多數(shù)合同在違約責任條款中

18、會約定一方有權解除合同，并要求對方承擔違約責任，這種約定實際上是錯誤的，正確的表述是：解除權人有損失的，可要求違約方賠償損失?？梢约s定該賠償金的計算方法（合同法第114條）。四、合同的爭議解決條款：主要涉及仲裁條款的效力問題。目前對于約定兩個仲裁機構的已被認定為有效的仲裁條款。應當寫明仲裁機構的名稱、仲裁事項。對于訴訟的條款，應注意選擇的法院是否有利。五、幾類常見合同的審查（一）買賣合同1、注意審查對合同項下標的的描述，應當有品名、規(guī)格、型號、數(shù)量、單價（或總價）。2、交貨條款：交貨時間、地點。3、付款方式：應注意審查付款條件。4、驗收：應注意驗收與付款的銜接問題。5、運輸條款：應注意審查運輸

19、費用的承擔、運輸和交貨條款的銜接。6、包裝：注意審查是否有特殊的包裝要求。7、檢驗條款：第4項所列明的驗收條款是基于通信類產(chǎn)品、設備往往需要在安裝、調(diào)試后經(jīng)過試運行方可確定產(chǎn)品或設備的可用性，因此在通信類產(chǎn)品和設備的買賣合同中與付款相掛鉤的往往有初驗、終驗等條款。而此處檢驗條款是指合同法第157條、158條規(guī)定的情形，往往是到貨時的檢驗，對此應掌握合同法第157條、158條的規(guī)定。8、安裝、調(diào)試、初驗、試運行和終驗條款，應注意各個環(huán)節(jié)的銜接幾各環(huán)節(jié)的處理和對下一環(huán)節(jié)的影響。9、培訓條款：注意培訓費用、培訓內(nèi)容的約定。10、保修：注意保修期限的起始點和保修期內(nèi)故障的處理。11、索賠和違約責任：有

20、關違約責任及賠償并不一定僅出現(xiàn)在索賠和違約責任這一專章條款中，可能散見在各個條款中，因此在審查違約責任時應注意前述各條款的內(nèi)容中是否存在出現(xiàn)違約的情形，如果在相關各方義務的條款（如保密條款）中沒有約定違約責任，則應在違約責任專章中有所約定。對于違約責任部分，可以列一個帽子條款，將各種違約情形籠統(tǒng)的約定在一個條款中，如：任何乙方違反本合同中的承諾、保證及本合同約定的義務，應向守約方支付違約金并賠償守約方因此而遭受的損失。12、爭議解決注意審查仲裁條款的效力問題。13、不可抗力條款應注意對不可抗力的界定是否和法律規(guī)定的一致。對于買賣合同，應當掌握合同法關于分期付款買賣、適用買賣、憑樣品買賣的特殊規(guī)

21、定，尤其是對合同解除方面的特殊規(guī)定，這與違約責任有密切關系。（二）建設工程合同（工程類合同）1、這類合同特別要注意審查合同總額或稱工程總價和款項支付條款之間的聯(lián)系，別要注意是否有對工程款的審計的條款。有些合同在工程概況條款中約定了合同總額，該數(shù)額是確定的，但在付款條款中又約定了經(jīng)審計后再付款，顯然，這樣的合同條款是相互矛盾的，因當在合同總額中寫明是暫定數(shù)額，具體款項案審計結果確定。2、工程類合同涉及大量的合同附件，要注意與合同的相關條款的一致性。3、竣工驗收條款和付款條款是緊密聯(lián)系的，因此要注意審查竣工驗收條款。此外，竣工驗收又關系到交付、保修期等。4、注意違約責任的約定，特別要注意到工期延誤

22、、因工程質量問題造成無法驗收時的違約責任等。5、對于經(jīng)過招投標程序的，還需要審查有關的招投標文件與合同約定是否相符。（三）租賃合同1、注意合同法對租賃期限的特別規(guī)定（合同法第214、215條），這是租賃合同審查的重點之一。2、對于出租方對租賃標的是否享有完整權利。鑒于審查合同時缺乏相關的權利證明材料，因此可以要求出租方對于其享有對租賃標的的完整權利作出承諾，并在違約責任條款中明確若出租方違反該承諾保證的，視為出租方違約。出租方對租賃標的物是否享有完整的權利，往往影響到合同的效力，因此在審查時應當特別注意。3、租賃標的的維護問題，合同法第220條規(guī)定，原則上是由出租人履行維修義務，但當事人可以約

23、定，因此在審查合同時應注意是否由關于標的物維修的特別約定，如沒有，在維修義務屬于出租方。4、租賃合同中如有轉租條款的，應審查是否明確轉租需經(jīng)出租人同意。此外，應根據(jù)情況提示轉租的法律后果，及承租人度于租賃標的的毀損滅失仍應向出租人承擔賠償責任。5、一部分合同采用的名稱是租賃合同，但通讀合同全部條款后會發(fā)現(xiàn)，改合同實質上是一個融資租賃合同，合同法對融資租賃合同有專門的規(guī)定，因此熟悉這些規(guī)定才能對融資租賃合同進行全面審查。同時，對融資租賃合同，通常宜采用買賣和租賃兩個合同分別進行約定，因此應注意兩份合同的呼應一致。6、違約責任方面，應注意出租人遲延交付租賃標的，交付的租賃標的有瑕疵（包括權利瑕疵和

24、質量瑕疵等方面）的違約責任，承租人遲延支付租金、違反合同約定使用租賃標的、擅自轉租、擅自改善租賃標的等方面的違約責任。（四）業(yè)務合作類合同1、對于業(yè)務合作類合同，首先要審查合作各方是否具有合作的主體資格條件，尤其是對特定的行業(yè)如通信類行業(yè)，必須經(jīng)過特定的審批，取得從事該行業(yè)的資格，如果不具備這樣的資格，可能導致所簽訂的合作協(xié)議因違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定而無效。2、需要認真審查合作各方的義務，分析可能出現(xiàn)的違約情形，對各方的責任應界定明確。3、涉及合作分成的條款應仔細審查。4、注意違約責任條款。5、合作類合同中往往有保密條款存在，如沒有的，一般可以建議增加。6、部分合作類合同為了規(guī)避對主體資格的限制，雙方會采用代理方式進行合作，對這種合作模式應注意費用的支付問題，在合同條款中不應出現(xiàn)"業(yè)務分成"等概念，有關費用只能以代理費等形式體現(xiàn)。（五）廣告發(fā)布合同1、發(fā)布合同因發(fā)布的媒體不同，對于合同條款的約定也有所不同，應當注意的是在電視臺、電臺發(fā)布的廣告，必須有播出證明作為合同