注冊會計師經(jīng)濟法專題班·第三章

1、.【考點3】外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資1、投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資應(yīng)符合的要求（1）投資可分期進(jìn)行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的10%，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門批準(zhǔn)的除外。（2）取得的上市公司A股股份3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。2、投資者應(yīng)符合的條件（1）依法設(shè)立、經(jīng)營的外國法人或其他組織，財務(wù)穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經(jīng)驗；（2）境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元；或其母公司境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元；（3）有健全的治理結(jié)構(gòu)和良好的內(nèi)控制度，經(jīng)營行為規(guī)范；（4）最近3年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機構(gòu)的

2、重大處罰（包括其母公司）。3、除以下情形外，投資者不得進(jìn)行證券買賣（B股除外）： （1）投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資所持上市公司A股股份，在其承諾的持股期限屆滿后可以出售；（2）投資者根據(jù)證券法相關(guān)規(guī)定須以要約方式進(jìn)行收購的，在要約期間可以收購上市公司A股股東出售的股份；（3）投資者在上市公司股權(quán)分置改革前持有的非流通股份，在股權(quán)分置改革完成且限售期滿后可以出售；（4）投資者在上市公司首次公開發(fā)行前持有的股份，在限售期滿后可以出售；（5）投資者承諾的持股期限屆滿前，因其破產(chǎn)、清算、抵押等特殊原因需轉(zhuǎn)讓其股份的，經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)可以轉(zhuǎn)讓?！究键c4】中外合資經(jīng)營企業(yè)的具體規(guī)定1、協(xié)議、章程和合同（1）合營企業(yè)協(xié)

3、議與合營企業(yè)合同有抵觸時，以合營企業(yè)合同為準(zhǔn)。（2）經(jīng)合營各方同意，可以不訂立合營企業(yè)協(xié)議而只訂立合營企業(yè)合同、章程。（3）合營企業(yè)的“協(xié)議、合同和章程”經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后生效，修改“協(xié)議、合同和章程”時，也需經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)。（4）合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)當(dāng)適用中國的法律。【解釋】中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，必須適用中華人民共和國法律。2、合營企業(yè)的董事會（1）董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)。（2）董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長。（3）董事長是合營企業(yè)的法定

4、代表人。（4）董事任期為4年，可以連任。（5）董事會會議每年召開1次。（6）董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。3、合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓條件（1）合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營各方同意。（2）出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機關(guān)批準(zhǔn)。（3）合營企業(yè)一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。4、股權(quán)質(zhì)押（1）經(jīng)外商投資企業(yè)其他投資者“同意”，繳付出資的投資者可以依據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，通過簽訂質(zhì)押合同并經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)將其已繳付出資部分形成的股權(quán)質(zhì)押給質(zhì)權(quán)人。（2）投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)。（3）投資者不得將其股權(quán)質(zhì)押給本企業(yè)。（4）在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者

5、作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán)；未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或再質(zhì)押。（5）未按規(guī)定辦理審批和備案的質(zhì)押行為無效。5、合營企業(yè)的下列文件、證件、報表，應(yīng)經(jīng)中國注冊會計師驗證和出具證明方為有效：（1）合營各方的出資證明書；（2）合營企業(yè)的年度會計報表；（3）合營企業(yè)清算的會計報表。6、技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)當(dāng)符合的規(guī)定（2009年新增）（1）技術(shù)使用費應(yīng)當(dāng)公平合理；（2）除雙方另有協(xié)議外，技術(shù)輸出方不得限制技術(shù)輸入方出口其產(chǎn)品的地區(qū)、數(shù)量和價格；（3）技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的期限一般不得超過10年；（4）技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議期滿后，技術(shù)輸入方有權(quán)繼

6、續(xù)使用該項技術(shù)；（5）訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的雙方互相交換改進(jìn)技術(shù)的條件應(yīng)當(dāng)對等；（6）技術(shù)輸入方有權(quán)按照自己認(rèn)為合適的來源購買需要的機器設(shè)備、零部件和原材料；（7）不得含有為中國的法律、法規(guī)所禁止的不合理的限制性條款?！窘忉尅亢蠣I企業(yè)訂立的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，應(yīng)當(dāng)報審批機關(guān)批準(zhǔn)。7、清算委員會清算委員會的成員應(yīng)當(dāng)在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔(dān)任時，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔(dān)任。【考點5】合營企業(yè)與有限責(zé)任公司的比較有限責(zé)任公司合營企業(yè)注冊資本注冊資本的概念全體股東“認(rèn)繳”的出資額之和合營各方“認(rèn)繳”的出資額之和注冊資本的大小3萬元3萬元取得營業(yè)執(zhí)照當(dāng)天實收資本能否為020/3萬元可以為

7、0分期出資的總期限2年2年組織機構(gòu)股東會×董事會小公司可以不設(shè)監(jiān)事會小公司可以不設(shè)×董事會性質(zhì)股東會的執(zhí)行機構(gòu)最高權(quán)力機構(gòu)人數(shù)313人3人以上董事長的產(chǎn)生方式由公司章程規(guī)定協(xié)商或者選舉是否設(shè)副董事長可以不設(shè)一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長董事任期不超過3年4年法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由“董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理”擔(dān)任只能是董事長出資額的轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓條件其他股東過半數(shù)同意合營各方同意是否需要審批×是否經(jīng)股東會/董事會決議通過不需股東會決議應(yīng)經(jīng)董事會通過利潤分配一般情況下，股東按照“實繳”（而非認(rèn)繳）的出資比例分取紅利；但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分

8、取紅利股權(quán)式企業(yè)，只能按照出資比例分配利潤特別決議事項增減注冊資本修改章程合并、分立、解散變更公司形式特別決議的通過方式代表2/3以上表決權(quán)的股東通過出席董事會會議的董事一致通過經(jīng)營期限有的行業(yè)必須約定合營期限清算組由股東組成清算委員會的成員應(yīng)當(dāng)在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔(dān)任時，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔(dān)任【例題1·多選題】甲公司為依公司法設(shè)立的有限責(zé)任公司，乙公司為依中外合資經(jīng)營企業(yè)法設(shè)立的有限責(zé)任公司。下列有關(guān)甲、乙兩公司區(qū)別的表述中，正確的有（ ）。（2007年）A、甲公司的最高權(quán)力機構(gòu)為股東會，而乙公司的最高權(quán)力機構(gòu)為董事會B、甲公司的股東可以約定不按出資

9、比例分配利潤，而乙公司的股東必須按照出資比例分配利潤C、甲公司成立時的股東實際繳付的出資額不得低于注冊資本的20，而乙公司成立時的股東實際繳付的出資額沒有最低限額D、甲公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)代表23以上表決權(quán)的股東通過，而乙公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過【答案】ABCD【解析】（1）選項A：合營企業(yè)不設(shè)股東會、監(jiān)事會，董事會是最高權(quán)力機構(gòu)；（2）選項B：有限責(zé)任公司的股東一般情況下按照實繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利；合營企業(yè)屬于股權(quán)式企業(yè)，合營各方按照出資比例分配損益；（3）選項C：有限責(zé)任公司全體股東的首次

10、出資額不得低于注冊資本的20，合營企業(yè)在取得營業(yè)執(zhí)照的當(dāng)天實收資本可以為0；（4）選項D：二者修改公司章程均屬于特別決議?！纠}2·多選題】甲公司欲與某外國公司設(shè)立一中外合資經(jīng)營企業(yè)，就相關(guān)事項咨詢律師。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列選項中，錯誤的有（ ）。A、合營企業(yè)自審批機關(guān)批準(zhǔn)之日起成立B、合營企業(yè)章程中可以約定由公司總經(jīng)理擔(dān)任公司的法定代表人C、合營企業(yè)作為有限責(zé)任公司應(yīng)按照公司法規(guī)定設(shè)股東會作為其權(quán)力機構(gòu)D、合營企業(yè)合同只能約定按各方的出資比例分配利潤【答案】ABC【解析】（1）選項A：合營企業(yè)的成立日期為營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期；（2）選項B：合營企業(yè)的董事長為法定代

11、表人；（3）選項C：合營企業(yè)不設(shè)股東會、監(jiān)事會，董事會為其最高權(quán)力機構(gòu)；（4）選項D：合營企業(yè)為股權(quán)式企業(yè)，只能按各方的出資比例分配利潤。【考點6】合營企業(yè)與合作企業(yè)的區(qū)別1、組織形式（1）合營企業(yè)：均為有限責(zé)任公司（2）合作企業(yè)取決于是否取得法人資格：具有法人資格的，其組織形式均為有限責(zé)任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系2、出資比例（1）合營企業(yè)：一般不得低于注冊資本的25 （2）合作企業(yè)取決于是否取得法人資格：取得法人資格的合作企業(yè)，外國投資者的投資比例一般不得低于注冊資本的25；不具備法人資格的合作企業(yè)，外國投資者的投資比例不受25的限制【解釋】不具備法人資格的合作

12、企業(yè)，外國投資者的投資比例并非“不受限制”，只是不受“25”的限制。3、組織機構(gòu)（1）合營企業(yè)：董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，董事會為最高權(quán)力機構(gòu)（2）合作企業(yè)：具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會；不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會4、收益分配（1）合營企業(yè)（“股權(quán)式”企業(yè)）：合營各方必須按照出資比例分配損益（2）合作企業(yè)（“契約式”企業(yè)）：合作各方按照合作合同的約定分配損益【解釋】合作企業(yè)組織形式、組織機構(gòu)和出資比例取決于法人資格，但所有的合作企業(yè)均屬于契約式企業(yè)，都按照合作合同的約定分配損益。5、投資回收（1）合營企業(yè)：外國合營者在合營期內(nèi)不得先行回收投資，只能在企業(yè)解散清算后才

13、能回收投資。（2）合作企業(yè)：如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。6、經(jīng)營期限（1）合營企業(yè)：可以在合同中約定合營期限，也可以不約定；只有某些特殊行業(yè)必須約定合營期限（2）合作企業(yè)：必須在合同中訂明【例題·多選題】中國的甲公司與新加坡的乙公司擬在中國組建一家中外合作經(jīng)營企業(yè)，甲公司出資占70，乙公司出資占30。合作合同中約定的下列事項中，符合法律規(guī)定的是（ ）。A、合作企業(yè)的董事長和副董事長由中方擔(dān)任，總經(jīng)理和副總經(jīng)理由外方擔(dān)任B、合作企業(yè)合同與章程的內(nèi)容不一致時，以合同為準(zhǔn)C、中方出資中的30萬

14、美元為現(xiàn)金，由中方向銀行借貸，合作企業(yè)以設(shè)備提供擔(dān)保D、合作企業(yè)前5年的利潤分配，中外雙方各按50的比例進(jìn)行分配，在合作期滿時企業(yè)全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有【答案】BD【解析】（1）選項A：中外合作者的一方擔(dān)任董事長，由他方擔(dān)任副董事長；（2）選項C：任何一方不得以合作企業(yè)或者合作他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔(dān)保；（3）選項D：中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資?！究键c7】外商投資企業(yè)需要審批的事項【例題1·多選題】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)

15、發(fā)生的下列事項中，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)的有( )。（2006年）A、減少注冊資本 B、合營一方向他方轉(zhuǎn)讓部分出資額C、延長合營期限 D、在國際市場上購買經(jīng)營所需的重要機器設(shè)備【答案】ABC【解析】選項D：外商投資企業(yè)經(jīng)營所需的原材料，有權(quán)“自行決定”在中國市場購買或者在國際市場購買，無須審批機關(guān)的批準(zhǔn)。【例題2·多選題】根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)發(fā)生的下列事項中，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)的有( )。A、合作企業(yè)委托第三人經(jīng)營管理B、合作企業(yè)由中方合作者擔(dān)任董事長C、合作企業(yè)章程有重大變更D、合作企業(yè)延長合作期限【答案】ACD【解析】（1）選項A：合作企業(yè)成立后，委托第三人經(jīng)營管理的，必須經(jīng)董事會一致同意，并報審批機關(guān)批準(zhǔn)，向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)；（2）選項C：合作企業(yè)的“協(xié)議、合同和章程”有重大變更的，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)；（3）選項D：外商投資企業(yè)延長經(jīng)營期限，均須經(jīng)審查批準(zhǔn)機關(guān)的批準(zhǔn)?！纠}3·多選題】根據(jù)外資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外資企業(yè)下述事項中，必須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)的有（ ）。A、注冊資本的增加、減少B、財產(chǎn)的對外抵押、轉(zhuǎn)讓