國際經(jīng)濟(jì)法論述題

1、國際經(jīng)濟(jì)法論述題（一）國際經(jīng)濟(jì)法主體包括那些？一、個人。個人作為一般的民事關(guān)系主體，有權(quán)從事國際經(jīng)濟(jì)活動。但由于個人受物力、財力所限，因此，個人在國際經(jīng)濟(jì)交往活動中發(fā)揮的作用有限。二、法人。包括法人、法人集團(tuán)、跨國公司等。是國際經(jīng)濟(jì)交往活動中最積極、最活躍，也是數(shù)量最多的部分?？鐕緫{借其優(yōu)厚的財力、物力，人力優(yōu)勢和先進(jìn)的技術(shù)、管理水平，在國際經(jīng)濟(jì)活動中起著舉足輕重的作用。三、國際組織。大多數(shù)國際組織包括各種類型的國際經(jīng)濟(jì)組織都有自己的組織機(jī)構(gòu)和章程，有固定的資產(chǎn)和資金來源，在一定的范圍和領(lǐng)域承擔(dān)一定的權(quán)利義務(wù)，有獨立承擔(dān)法律訴訟的能力，有些國際組織甚至享有外交特權(quán)和豁免。國際組織在國際法和

2、國內(nèi)法上具有法人資格。國際組織和國家之間，國際組織之間，國際組織和法人、跨國公司之間具有簽訂協(xié)議的能力，有接管買賣財產(chǎn)的能力，有進(jìn)行法律訴訟的能力。四、國家。國家是一個特殊的民事主體，作為主權(quán)的最高代表和象征，國家可以自己的名義從事各種國際、國內(nèi)的經(jīng)濟(jì)活動，簽訂各種合同、條約和協(xié)議，并以國庫的全部資產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。然而國家又不同于一般的民事主體，表現(xiàn)為它享有不可被剝奪的主權(quán)豁免權(quán)。未經(jīng)國家同意，國家的主權(quán)行為和財產(chǎn)不受外國管轄和侵犯。國家不能作為被告在外國法院出庭、應(yīng)訴，國家財產(chǎn)不能作為訴訟標(biāo)的以及法院強(qiáng)制執(zhí)行的對象。然而，為了適應(yīng)國際經(jīng)濟(jì)交往的需要，國家可以通過一定方式宣布自愿放棄豁免權(quán)，以平等

3、的民事主體資格從事各種經(jīng)濟(jì)活動。在這種情況下，由國家授權(quán)的負(fù)責(zé)人代表國家進(jìn)行民事和經(jīng)濟(jì)活動。（二）具備什么樣的條件要約才有效？參考答案：要約是向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議。一項有效的要約必須具備以下條件：是向一個或一個以上特定的人發(fā)出。而為了邀請對方向自己訂貨而發(fā)出的商品目錄單、報價單以及一般的商業(yè)廣告，因為不是向一個或一個以上特定的人發(fā)出，因此，不是要約，而是要約邀請；內(nèi)容必須十分明確、肯定，一經(jīng)對方接受，合同即告成立。所謂明確，即需要寫明貨物并明示或默示地規(guī)定數(shù)量和價格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價格。如果要約中伴隨有要約人的保留條件，也不能算有效的要約，只能算要約邀請，因為即使對

4、方表示了承諾，合同仍然不能成立；要約要送達(dá)受要約人。這一點是不言而喻的。因為要約未送達(dá)受要約人，或要約不是送達(dá)受要約人的，受要約人不知要約的內(nèi)容，當(dāng)然無法表示承諾，即使從其它途徑得知要約內(nèi)容，其發(fā)出的承諾也是無效的。（三）具備什么樣的條件承諾才有效？承諾是受要約人對要約表示無條件接受的意思表示。一項有效的承諾必須滿足以下條件：承諾要由受要約人做出才生效力。非受要約人在得知要約的內(nèi)容后做出承諾不能構(gòu)成一項有效的承諾；與要約的條件保持一致。按照傳統(tǒng)的普通法理論，承諾應(yīng)像鏡子一樣反射要約的條件。為了適應(yīng)現(xiàn)代商業(yè)發(fā)展的需要，公約第19條第2款規(guī)定，承諾只要不在實質(zhì)上變更要約的條件，而且要約人在合理的時

5、間內(nèi)未發(fā)出表示異議的通知，則仍可構(gòu)成有效的承諾，其合同條件以通知內(nèi)更改的為準(zhǔn)。按照公約的規(guī)定，所謂實質(zhì)上變更是指對有關(guān)貨物的價格、付款，貨物質(zhì)量和數(shù)量，交貨地點和時間，賠償責(zé)任范圍或解決爭議等的添加或不同條件；承諾應(yīng)在要約有效的時間內(nèi)做出。對于規(guī)定了有效期限的要約，應(yīng)在規(guī)定的期限內(nèi)做出承諾，未規(guī)定有效期限的要約，應(yīng)在合理的期限內(nèi)做出承諾。逾期做出的承諾，原則上無效，但如果考慮到交易的情況或要約人毫不遲疑地發(fā)出通知表示接受，則仍具有承諾的效力；承諾必須通知要約人才生效力。通常，承諾的傳遞應(yīng)采取要約規(guī)定的方式；在未做出規(guī)定時，應(yīng)采取與要約傳遞相同的方式或較之更為快捷的方式。（四）國際貨物買賣合同的

6、主要條款包括那些？一、貨物的品質(zhì)規(guī)格條款貨物的品質(zhì)規(guī)格是指商品所具有的內(nèi)在質(zhì)量與外觀形態(tài)。品質(zhì)條款的主要內(nèi)容是：品名、規(guī)格或牌名。合中同規(guī)定品質(zhì)規(guī)格的方法有兩種：憑樣品及憑文字與圖樣的方法。二、數(shù)量條款數(shù)量是指用一定的度量衡制度表示出的商品的重量、個數(shù)、長度、面積、容積等的量。數(shù)量條款的主要內(nèi)容是：交貨數(shù)量、計量單位與計量方法。三、包裝條款包裝是指為了有效地保護(hù)商品的數(shù)量完整的質(zhì)量的完好，把貨物裝進(jìn)適當(dāng)?shù)娜萜鳌０b條款的主要內(nèi)容有：包裝方式、規(guī)格、包裝材料、費用和運輸標(biāo)志。四、價格條款價格是指每一計量單位的貨值。價格條款的主要內(nèi)容有：每一計量單位的價格金額、計價貨幣，指定交貨地點，貿(mào)易術(shù)語與商

7、品的作價方法等。五、裝運條款裝運是指把貨物裝上運輸工具。裝運條款的主要內(nèi)容是：裝運時間、運輸方式、裝運港與目的港、裝運方式(分批、轉(zhuǎn)船)及裝運通知等。六、保險條款國際貨物買賣中的保險是指進(jìn)、出口商按一定險別向保險公司投保并交納保險費，以便貨物在運輸過程中受到損失時，從保險公司得到經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)償。保險條款的主要內(nèi)容包括：確定投保人及支付保險費，投保險別和保險金額。七、支付條款國際貿(mào)易中的支付是指用什么手段，在什么時間、地點，用什么方式收取貨款及其從屬費用。支付條款的主要內(nèi)容包括支付手段、支付方式、支付時間和地點。八、檢驗條款商品檢驗指由商品檢驗機(jī)關(guān)對進(jìn)出口商品的品質(zhì)、數(shù)量、重量、包裝、標(biāo)記、產(chǎn)地、

8、殘損等進(jìn)行查驗分析與公證鑒定，并出具檢驗證明。檢驗條款的主要內(nèi)容包括：檢驗機(jī)構(gòu)、檢驗權(quán)與復(fù)驗權(quán)，檢驗與復(fù)檢的時間與地點，檢驗標(biāo)準(zhǔn)與方法以及檢驗證書。九、不可抗力條款不可抗力(FORCE MAJEURE， ACT OF GOD)是指合同訂立以后發(fā)生的當(dāng)事人訂立合同時不能預(yù)見的、不能避免的、人力不可控制的意外事故，導(dǎo)致合同不能履行或不能按期履行。遭受不可抗力一方可由此免除責(zé)任，而對方無權(quán)要求賠償。不可抗力條款的主要內(nèi)容包括：不可抗力的含義、范圍以及不可抗力引起的法律后果、當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)等。不可抗力來自兩個方面：自然條件和社會條件。前者如水災(zāi)、旱災(zāi)、地震、海嘯、泥石流等，后者如戰(zhàn)爭、暴動、罷工、政

9、府禁令等。十、仲裁條款又稱仲裁協(xié)議，是雙方當(dāng)事人愿意將其爭議提交第三者進(jìn)行裁決的意思表示。仲裁是國際貿(mào)易中解決爭議時最常用的方法，并以雙方訂有仲裁協(xié)議為前提。仲裁條款的主要內(nèi)容有：仲裁機(jī)構(gòu)、適用的仲裁程序規(guī)則、仲裁地點及裁決效力等。十一、法律適用條款國際貨物買賣合同是在營業(yè)地分處不同國家的當(dāng)事人之間訂立的。由于各國政治、經(jīng)濟(jì)、法律制度不同，就產(chǎn)生了法律沖突和法律適用問題。當(dāng)事人在合同中明確宣布合同適用何國法律的條款稱作法律適用條款或法律選擇條款。根據(jù)意思自治原則，各國都允許當(dāng)事人通過合同自由選擇合同適用的法律。這些法律可以是當(dāng)事人的國內(nèi)法(買方或賣方國家的法律)；可以是第三國法律；可以是與合同

10、有聯(lián)系的，也可以是與合同并無聯(lián)系的法律；可以是國際公約，也可以是國際慣例。（五）在國際貨物買賣中，貨物的作價方法主要有幾種？價格是指每一計量單位的貨值。價格條款的主要內(nèi)容有：每一計量單位的價格金額、計價貨幣，指定交貨地點，貿(mào)易術(shù)語與商品的作價方法等。在國際貨物買賣中，貨物的作價方法主要有以下幾種：1短期交貨合同采用固定價格的方法，即是由買賣雙方商定的在合同有效期內(nèi)不得變更的價格。2長期交貨合同，如大型成套設(shè)備、機(jī)器的買賣，為防止國際市場價格變動帶來的不利影響，可采用滑動價格，即買賣雙方同意在合同中暫定一個價格，在交貨時再根據(jù)行情及生產(chǎn)成本增減情況作相應(yīng)的調(diào)整。3后定價格。雙方在合同中不規(guī)定商品

11、的合同價格，只規(guī)定確定價格的時間和方法，如規(guī)定“以2000年10月25日倫敦商品交易所價格計價。”4對分批交貨合同，可采用部分固定價格、部分滑動價格的方法。近期交貨部分采用固定價格，遠(yuǎn)期交貨部分按交貨時行情或另行協(xié)議作價。為防止商品價格受匯率波動的影響，在合同中可以增訂黃金或外匯保值條款，明確規(guī)定在計價貨幣幣值發(fā)生變動時，價格應(yīng)作相應(yīng)調(diào)整。（六）簡述國際貨物買賣合同中的支付手段。國際貿(mào)易中的支付是指用什么手段，在什么時間、地點，用什么方式收取貨款及其從屬費用。支付條款的主要內(nèi)容包括支付手段、支付方式、支付時間和地點：1支付手段有貨幣和金融票據(jù)(本票、支票、匯票)，主要是匯票。2付款方式可分為兩

12、類三種：(1)雙方不由銀行提供信用，但通過銀行代為辦理，如直接付款和托收。(2)銀行提供信用，從銀行得到信用保證和資金周轉(zhuǎn)的便利，如信用證。無論采用以上哪種方式，都應(yīng)考慮交易地區(qū)的貿(mào)易法令和習(xí)慣。3支付時間與地點支付時間涉及利息問題，而且對買賣雙方盡快實現(xiàn)各自的利益有重大關(guān)系。按交貨(交單)與付款先后，可分為預(yù)付款、即期付款與延期付款。預(yù)付款是在交貨或交單前即支付部分或全部貨款；即期付款是在交貨或交單時付款；延期付款是在交貨或交單后的規(guī)定時間付款或分期付款。付款人或其指定銀行所在地即為付款地點。（七）簡述國際貨物買賣合同檢驗條款。商品檢驗指由商品檢驗機(jī)關(guān)對進(jìn)出口商品的品質(zhì)、數(shù)量、重量、包裝、標(biāo)

13、記、產(chǎn)地、殘損等進(jìn)行查驗分析與公證鑒定，并出具檢驗證明。檢驗條款的主要內(nèi)容包括：檢驗機(jī)構(gòu)、檢驗權(quán)與復(fù)驗權(quán)，檢驗與復(fù)檢的時間與地點，檢驗標(biāo)準(zhǔn)與方法以及檢驗證書。1檢驗機(jī)構(gòu)在國際貿(mào)易中，進(jìn)行商品檢驗的機(jī)構(gòu)主要有：(1)由國家設(shè)立的官方檢驗機(jī)構(gòu)；如我國的中華人民共和國國家出入境檢驗檢疫局及其一些專業(yè)性檢驗與檢疫部門；(2)由產(chǎn)品的生產(chǎn)或使用部門設(shè)立的檢驗機(jī)構(gòu)；(3)由私人或同業(yè)公會、協(xié)會開設(shè)的公證、鑒定行。2檢驗權(quán)與復(fù)驗權(quán)在國際貨物買賣中，指誰有權(quán)決定貨物的品質(zhì)、數(shù)量是否符合合同的規(guī)定，作為賣方提交貨物以及買方接受或拒收貨物的法律依據(jù)。國際上通行的做法有三種：(1)以貨物離岸時的品質(zhì)、重量為準(zhǔn)，即以

14、裝船口岸商檢機(jī)構(gòu)出具的貨物品質(zhì)、重量證書作為合同品質(zhì)、重量、包裝的最后依據(jù)，這種做法顯然對賣方有利。(2)以貨物到岸時的品質(zhì)、重量為準(zhǔn)，即合同中規(guī)定，商品在目的地港檢驗，以目的地港商檢機(jī)構(gòu)出具的貨物品質(zhì)、重量、包裝證書作為合同中商品品質(zhì)、重量、包裝的最后依據(jù)，這種做法顯然對買方有利。(3)以裝運港的商檢證書作為議付貨款的依據(jù)，貨到目的港后，買方保留對貨物再行檢驗的權(quán)利(即復(fù)檢權(quán))，其檢驗結(jié)果作為買方是否接受貨物并進(jìn)行索賠的依據(jù)。這種做法符合買賣雙方平等互利的原則，也是國際貨物買賣中通行的做法。3檢驗與復(fù)驗的時間、地點及索賠按照國際上通行的做法，檢驗的時間由買賣雙方在合同中約定。買方通常應(yīng)在貨物

15、到達(dá)目的港或卸貨后若干天內(nèi)對貨物進(jìn)行檢驗，這個期限也就是買方的索賠期限。超過了期限而不檢驗，買方則喪失復(fù)驗權(quán)，也就喪失了可能的索賠權(quán)。按照國際慣例，F(xiàn)OB、CIF、CFR合同的復(fù)檢地點是在目的港；如目的地不是港口或不適宜檢驗，則合同中應(yīng)規(guī)定復(fù)檢地可延伸至可以有效進(jìn)行檢驗的地方。4檢驗標(biāo)準(zhǔn)與方法對同一種商品用不同的標(biāo)準(zhǔn)和方法檢驗，結(jié)果會大相徑庭。所以應(yīng)在合同中明確規(guī)定該項產(chǎn)品所適用的檢驗標(biāo)準(zhǔn)和方法。在國際貿(mào)易實踐中，通常采用以下方法：(1)按買賣雙方商定的標(biāo)準(zhǔn)方法；(2)按生產(chǎn)國的標(biāo)準(zhǔn)和方法；(3)按進(jìn)口國的標(biāo)準(zhǔn)和方法；(4)按國際標(biāo)準(zhǔn)或國際習(xí)慣的標(biāo)準(zhǔn)和方法。5商檢證書商檢證書是商檢機(jī)構(gòu)出具的證

16、明商品品質(zhì)、數(shù)量等是否符合合同要求的書面文件，是買賣雙方交接貨物、議付貨款并據(jù)以進(jìn)行索賠的重要法律文件。按照商品的性質(zhì)及檢驗要求，商檢證書主要有品質(zhì)檢驗證、重量檢驗證、衛(wèi)生(健康)檢驗證、消毒檢驗證、產(chǎn)地證、驗殘檢驗證以及根據(jù)某些國家的特殊法律或規(guī)定出具的特殊證書等。檢驗證書的法律效力如下：(1)是貨物進(jìn)、出海關(guān)的憑證；(2)是征收或減免關(guān)稅的必備文件；(3)是買賣雙方履行合同義務(wù)、交接貨物、結(jié)算貨款的有效憑證；(4)是計算運費的憑證；(5)是進(jìn)行索賠、證明情況、明確責(zé)任的法律依據(jù)。（八）簡述國際貨物買賣合同不可抗力條款。不可抗力是指合同訂立以后發(fā)生的當(dāng)事人訂立合同時不能預(yù)見的、不能避免的、人

17、力不可控制的意外事故，導(dǎo)致合同不能履行或不能按期履行。遭受不可抗力一方可由此免除責(zé)任，而對方無權(quán)要求賠償。不可抗力條款的主要內(nèi)容包括：不可抗力的含義、范圍以及不可抗力引起的法律后果、當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)等。不可抗力來自兩個方面：自然條件和社會條件。前者如水災(zāi)、旱災(zāi)、地震、海嘯、泥石流等，后者如戰(zhàn)爭、暴動、罷工、政府禁令等。具體來說，構(gòu)成不可抗力事故應(yīng)具備以下四個條件：1該事故是在合同訂立以后發(fā)生的。在訂立合同時，當(dāng)事人就已經(jīng)知道或應(yīng)當(dāng)知道意外事故的存在，這種意外事故不能作為不可抗力。2事故是在訂立合同時，雙方不能預(yù)見的。通常認(rèn)為，貨幣貶值、價格漲落、是普通的商業(yè)風(fēng)險，作為商人，這是應(yīng)當(dāng)預(yù)見的職業(yè)常

18、識，不能算不可抗力。3事故不是由任何一方的疏忽或過失引起的。由一方的過失引起意外火災(zāi)發(fā)生導(dǎo)致合同不能履行或不能按期履行，則視同違約，違約方要承擔(dān)損害賠償責(zé)任。4事故的發(fā)生是不可避免且是人力不能抗拒、不能控制的。如地震和海嘯，無論如何防范也不能避免、不能抗拒的。（九）簡述國際貨物買賣合同法律適用條款。國際貨物買賣合同是在營業(yè)地分處不同國家的當(dāng)事人之間訂立的。由于各國政治、經(jīng)濟(jì)、法律制度不同，就產(chǎn)生了法律沖突和法律適用問題。當(dāng)事人在合同中明確宣布合同適用何國法律的條款稱作法律適用條款或法律選擇條款。根據(jù)意思自治原則，各國都允許當(dāng)事人通過合同自由選擇合同適用的法律。這些法律可以是當(dāng)事人的國內(nèi)法(買方

19、或賣方國家的法律)；可以是第三國法律；可以是與合同有聯(lián)系的，也可以是與合同并無聯(lián)系的法律；可以是國際公約，也可以是國際慣例。在選擇方法上可以有以下幾種：1單一選擇。即在合同中明確指明合同適用某一國家的法律(本國的或外國的)作為合同的準(zhǔn)據(jù)法。2多邊選擇。即規(guī)定整個合同受一國法律管轄，特定條款受另一國法律管轄。3無準(zhǔn)據(jù)法。即當(dāng)事人法。合同中規(guī)定，合同除受其本身條款約束外，不受任何國家的法律管轄，或由于某種原因，當(dāng)事人在合同中未規(guī)定合同適用的法律。在這種情況下，法院通常為當(dāng)事人尋求解決合同爭議的準(zhǔn)據(jù)法，特別是當(dāng)某一特定法律很明顯與該合同有“最密切聯(lián)系”的時候。在國際貨物買賣中，通常賣方是給合同以實質(zhì)

20、履行的一方，因此，在雙方無規(guī)定合同適用的法律時，按照與合同有“最密切聯(lián)系”的原則，多適用賣方國家的法律。（十）試述國際上對貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移有以下幾種原則和做法：1.合同訂立時間為所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間采用了以合同訂立時間確定所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間的原則。在司法實踐中，對于所有權(quán)的轉(zhuǎn)移還可適用以下原則：(1)對于種類物的買賣，所有權(quán)在貨物經(jīng)劃撥后發(fā)生轉(zhuǎn)移；(2)對于附條件的買賣，則在滿足條件后所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移；(3)買賣雙方可在合同中自由確定所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間。2.貨物特定化后，在交貨時所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移貨物在特定于合同項下之前，所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。除雙方另有約定外，特定化后的貨物所有權(quán)是在交貨時發(fā)生轉(zhuǎn)移：(1)當(dāng)合同規(guī)定在

21、目的地交貨時，所有權(quán)在目的地由賣方提交貨物時發(fā)生轉(zhuǎn)移；(2)當(dāng)合同規(guī)定賣方需將貨物發(fā)送買方而需送至目的地時，貨物所有權(quán)在交付發(fā)運的時間和地點轉(zhuǎn)移給買方；(3)當(dāng)不需移動貨物即可交付時，如賣方需提交所有權(quán)憑證時，所有權(quán)在交付所有權(quán)憑證的時間和地點發(fā)生轉(zhuǎn)移；在不需提交所有權(quán)憑證時，所有權(quán)在訂立合同時發(fā)生轉(zhuǎn)移。無論有無正當(dāng)理由，當(dāng)買方以任何形式拒絕接受貨物時，所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。3.貨物特定化后，以雙方當(dāng)事人的意圖決定所有權(quán)轉(zhuǎn)移貨物未經(jīng)特定化之前，財產(chǎn)權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。特定化后的所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間取決于雙方當(dāng)事人的意圖。為確定雙方意圖，除需考慮合同條款、締約雙方行為以及合同的具體情況外，還要遵循以下原則：(1

22、)當(dāng)無保留條件的買賣是處于可交付狀態(tài)的特定物時，貨物所有權(quán)是在締約時轉(zhuǎn)移給買方。處于可交付狀態(tài)是指貨物已經(jīng)備妥，買方應(yīng)立即根據(jù)合同提取貨物。(2)當(dāng)買方必須對貨物有所作為才能使貨物處于可交付狀態(tài)時，所有權(quán)是在完成了這些工作并在買方收到有關(guān)通知時發(fā)生轉(zhuǎn)移。(3)當(dāng)貨物已處于可交付狀態(tài)，但賣方還必須對貨物進(jìn)行稱重、丈量、檢驗或其它行為才能確定價金時，財產(chǎn)權(quán)是在以上行為都已完成且買方收到有關(guān)通知時轉(zhuǎn)移。(4)當(dāng)貨物屬于附有“看貨和試用后決定”(on approval)或“準(zhǔn)許退還剩貨”(on sale or return)或其它類似條件交付買方時，所有權(quán)在買方向賣方表示認(rèn)可或接受，或采取其它接受該項

23、交易行為時；或買方雖未對賣方表示認(rèn)可或接受，但留下貨物且未通知拒收時發(fā)生轉(zhuǎn)移。(5)如特定化后，賣方根據(jù)合同條款保留對貨物的處置權(quán)，則不管貨物是否交付買方、交付承運人或其它委托人以便轉(zhuǎn)移買方，貨物所有權(quán)都不發(fā)生轉(zhuǎn)移，直至所附條件完成。4.訂立獨立的物權(quán)合同，轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)貨物所有權(quán)是在賣方將貨物交付時發(fā)生轉(zhuǎn)移；在賣方必須交付物權(quán)憑證的場合，賣方則通過提交物權(quán)憑證完成所有權(quán)轉(zhuǎn)移。5.所有權(quán)于交貨時發(fā)生轉(zhuǎn)移我國法律采用這一原則。我國沒有專門的貨物買賣法，也沒有特定化的概念。按照民法通則的規(guī)定：“按照合同或其它合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權(quán)從財產(chǎn)交付時起轉(zhuǎn)移。法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定除外。”（十

24、一）試述聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約風(fēng)險轉(zhuǎn)移的原則。在國際貨物買賣中，貨物風(fēng)險主要指貨物在高溫、水浸、火災(zāi)、盜竊、查封等非正常情況下發(fā)生的短少、變質(zhì)或滅失等損失。劃分風(fēng)險的目的就是確立這些損失應(yīng)當(dāng)由誰來承擔(dān)。聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約對風(fēng)險轉(zhuǎn)移確定了以下原則：(1)以交貨時間確定風(fēng)險轉(zhuǎn)移。和某些國家，如英國，以所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間確定風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間的原則不同，公約采用了所有權(quán)與風(fēng)險相分離的方法，確定了以交貨時間作為風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間的原則。公約第69條規(guī)定，從買方接收貨物時起，風(fēng)險轉(zhuǎn)移于買方承擔(dān)。(2)過失劃分原則。從交貨時間起，風(fēng)險從賣方轉(zhuǎn)移于買方。這一原則的適用有一個前提，即風(fēng)險的轉(zhuǎn)移是在賣方無違約責(zé)任的

25、情況下。假如賣方發(fā)生違約行為，則上述原則不予適用。(3)國際慣例優(yōu)先。在國際貨物買賣中，有些國際慣例對風(fēng)險轉(zhuǎn)移有自己的規(guī)定。公約第9條規(guī)定，雙方當(dāng)事人業(yè)已同意的任何慣例和他們之間確立的任何習(xí)慣做法，對雙方當(dāng)事人均有約束力。例如根據(jù)2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則FOB、CIF、CFR合同的風(fēng)險劃分是以裝運港船弦為界。賣方承擔(dān)貨物越過船弦前的風(fēng)險，貨物越過船弦后的風(fēng)險由買方承擔(dān)。如果當(dāng)事人在合同中選擇了這種貿(mào)易術(shù)語，那么國際貿(mào)易術(shù)語規(guī)定的風(fēng)險分擔(dān)原則優(yōu)先于公約的規(guī)定，即風(fēng)險劃分以船弦為界而不是以交付單據(jù)(即交貨)的時候劃分。(4)劃撥是風(fēng)險發(fā)生轉(zhuǎn)移的前提條件。根據(jù)公約的規(guī)定，貨物在劃撥合同項下前風(fēng)

26、險不發(fā)生轉(zhuǎn)移。（十二）試述世界貿(mào)易組織機(jī)構(gòu)。1部長級會議是世界貿(mào)易組織最高決策機(jī)構(gòu)。由WTO所有成員的代表組成，至少每兩年召開一次會議。部長級會議的職能是：(1)履行世貿(mào)組織的職能，并為此采取必要行動。(2)根據(jù)其成員的請求，在符合WTO協(xié)議和多邊貿(mào)易協(xié)議決策程序的特別要求情況下，有權(quán)對多邊貿(mào)易協(xié)定中任何協(xié)定下的任何事項作出決定。2總理事會為WTO常設(shè)執(zhí)行機(jī)構(gòu)。由所有成員的代表組成，在部長級會議閉會期間履行部長會議的職能，批準(zhǔn)各委員會的決議?？偫硎聲彩荳TO爭端解決機(jī)構(gòu)和貿(mào)易政策評審機(jī)構(gòu)，它們根據(jù)不同的職權(quán)范圍召開會議，在作為后兩個機(jī)構(gòu)履行職能時，由各自的主席領(lǐng)導(dǎo)，適用各自的規(guī)則程序。3分理

27、事會總理事會下設(shè)三個分理事會協(xié)助其工作，負(fù)責(zé)監(jiān)督協(xié)議的實施。貨物貿(mào)易理事會監(jiān)督GATT(1994)及相關(guān)協(xié)議的運作；服務(wù)貿(mào)易理事會負(fù)責(zé)服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定的實施；與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)理事會負(fù)責(zé)TRIPS協(xié)議的執(zhí)行。分理事會成員資格向WTO所有成員的代表開放，并按履行職務(wù)需要召開會議。4專門委員會WTO設(shè)有三類專門委員會，分別由相應(yīng)的機(jī)構(gòu)授權(quán)履行職務(wù)。第一類由部長級會議設(shè)立，包括貿(mào)易與發(fā)展委員會、國際收支限制委員會、預(yù)算、財政和行政委員會等，這些委員會履行WTO協(xié)定及總理事會授予的職能。第二類由總理事會設(shè)立于1995年和.1試論國際經(jīng)濟(jì)法與國際公法及國際私法的聯(lián)系與區(qū)別。 國際經(jīng)濟(jì)法與國際公法的聯(lián)系表

28、現(xiàn)在多方面，例如國際經(jīng)濟(jì)法中的國家對自然資源的永久主權(quán)原則是國家主權(quán)原則在國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系中的體現(xiàn)，國際經(jīng)濟(jì)法與國際公法在淵源上是相互交叉的等等。兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)在：（1）在主體上，國際經(jīng)濟(jì)法的主體包括自然人、法人、國家和國際經(jīng)濟(jì)組織。而國際公法的主體主要為國家和國際組織，自然人和法人則不能成為國際公法的主體。（2）在法律淵源上，國際經(jīng)濟(jì)法的淵源包括國際經(jīng)濟(jì)條約、國際商業(yè)慣例、聯(lián)合國大會的決議和國內(nèi)立法等。而國際公法的淵源則主要是國際條約和國際習(xí)慣，這里的國際習(xí)慣與國際商業(yè)慣例不同，前者源于國家間的政治和外交活動，而非產(chǎn)生于商人的商業(yè)習(xí)慣。（3）在調(diào)整對象上，國際經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的是不同國家的自然人、

29、法人、國家及國際經(jīng)濟(jì)組織之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，而不是政治關(guān)系。而國際公法則主要調(diào)整國家間的政治、外交和軍事等非經(jīng)濟(jì)關(guān)系。 關(guān)于國際經(jīng)濟(jì)法與國際私法的區(qū)別與聯(lián)系主要表現(xiàn)在下列幾個方面：（1）在主體上，國際經(jīng)濟(jì)法的主體如前所述為自然人、法人、國家和國際經(jīng)濟(jì)組織。而國際私法的基本主體是自然人和法人，國家和國際組織也可以是國際私法的主體，但主要是以民事法律關(guān)系當(dāng)事者的資格從事一般民事活動，而在國際經(jīng)濟(jì)法中國家可以主體的身份從事國際經(jīng)濟(jì)交往，并承擔(dān)一定的權(quán)利和義務(wù)。（2）在法律淵源上，國際經(jīng)濟(jì)法和國際私法均包括了國際條約、國際慣例和國內(nèi)立法，但側(cè)重有所不同，國際經(jīng)濟(jì)法的主要淵源是國際條約，而國際私法在淵源上更

30、側(cè)重各國國內(nèi)法中的沖突規(guī)范，并輔以涉及法律適用方面的國際慣例和國際條約。（3）在調(diào)整對象上，國際經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整主體之間的國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系，對于自然人的身份、婚姻、繼承等人身方面的法律關(guān)系并不涉及，而國際私法則主要調(diào)整涉外民商事關(guān)系的法律適用問題，外國人的民事法律地位問題和國際民商事爭議解決的問題等。2試論國際經(jīng)濟(jì)法的基本原則。國際經(jīng)濟(jì)法的基本原則是指被國際社會公認(rèn)的、對國際經(jīng)濟(jì)法的各個領(lǐng)域都具有普遍指導(dǎo)意義，并構(gòu)成國際經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)的法律原則。國際經(jīng)濟(jì)法的基本原則主要包括下列：（1）國家經(jīng)濟(jì)主權(quán)原則，國家經(jīng)濟(jì)主權(quán)原則是國家主權(quán)原則在國際經(jīng)濟(jì)法領(lǐng)域內(nèi)的具體體現(xiàn)，表現(xiàn)在國家對其全部財富和資源的擁有權(quán)、使用權(quán)

31、和處置權(quán)，以及對經(jīng)濟(jì)活動的支配權(quán)等。在內(nèi)容上，該原則包括國家對其境內(nèi)一切自然資源享有永久主權(quán)；國家對外國投資者及其活動的管理和監(jiān)督權(quán)；以及國家有權(quán)決定對境內(nèi)的外國資產(chǎn)實施國有化或征收的措施等。（2）平等互利原則。平等互利是國際經(jīng)濟(jì)交往中應(yīng)遵守的基本原則。在國際經(jīng)濟(jì)交往中，各國不論大小強(qiáng)弱，其在法律地位上一律平等。平等是實質(zhì)上的平等，而不僅僅是形式上的平等?；ダ覆荒苤恢\取本方的利益，而置其他各方的利益而不顧。平等互利是不可分割的整體。最惠國待遇是平等互利原則的一個典型范例。（3）國際合作以謀求發(fā)展原則。依聯(lián)合國憲章的規(guī)定，國際合作以謀求發(fā)展是所有國家的一致目標(biāo)和共同義務(wù)。該原則首先強(qiáng)調(diào)的是承認(rèn)

32、和尊重發(fā)展中國家的發(fā)展權(quán)，發(fā)達(dá)國家的繁榮與發(fā)展中國家的發(fā)展是聯(lián)系在一起的。在此基礎(chǔ)上，為了實現(xiàn)共同發(fā)展，就應(yīng)加強(qiáng)各國間在經(jīng)濟(jì)、社會等各方面的合作、當(dāng)然包括發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家間的合作，也包括發(fā)展中國家之間的合作。 1試論1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的適用范圍。1980聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約作為具有約束力的規(guī)則，有其規(guī)定的適用范圍。該范圍比國際上實際發(fā)生的國際貨物買賣的范圍要窄一些。公約所適用的合同應(yīng)是國際貨物銷售合同，即合同貨物需要跨越邊界。公約第一章規(guī)定了公約的適用范圍。該適用范圍的確定涉及下列因素：合同當(dāng)事人的營業(yè)地點、國際私法規(guī)則、應(yīng)被排除的某些類別的貨物銷售，以及某些應(yīng)被排

33、除的合同方面的問題。 公約第1條第（1）款是公約適用范圍的一般性原則，它規(guī)定：公約適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同：（a）如果這些國家是締約國；或（b）如果國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律。該條規(guī)定包含下列含義：（1）合同的兩個不同的當(dāng)事人的營業(yè)地點應(yīng)位于不同的國家。如果當(dāng)事人的營業(yè)地點在同一個國家，他們之間的貨物銷售合同一般應(yīng)受到該國的國內(nèi)法律管轄，而不適用公約。（2）當(dāng)事人的營業(yè)地點僅僅位于不同的國家仍然不足以使他們之間的合同適用公約。只有有關(guān)的兩個國家都是公約的締約國，才能使他們的合同適用公約的規(guī)定。（3）在確定公約的適用時，應(yīng)不考慮當(dāng)事人的國籍。（4）因國際私

34、法規(guī)則而導(dǎo)致的擴(kuò)大適用。對于交易雙方只有一方的營業(yè)地的情況，本來不應(yīng)適用公約，但依公約的此項規(guī)定，當(dāng)國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律時，就等于適用公約的規(guī)定。 依公約第2條規(guī)定，公約不適用于下列銷售：（1）供給私人或家庭使用的貨物的銷售；（2）通過拍賣的銷售；（3）因執(zhí)行法律所進(jìn)行的銷售；（4）股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售；（5）船舶、氣墊船或飛機(jī)的銷售；（6）電力的銷售。公約雖然適用于國際貨物銷售合同，但上述各類銷售則不應(yīng)適用公約的規(guī)定。這些排除的項目分為三類：第一類是消費合同；第二類是特殊程序達(dá)成的銷售；第三類是特殊標(biāo)的物的銷售。 公約第3條第（2）款規(guī)定，公約將不適用于供貨方

35、的絕大部分義務(wù)在于供應(yīng)勞務(wù)和服務(wù)的合同。這反映了公約適用范圍的一條原則，即公約適用于貨物的國際銷售，而不適用于勞務(wù)或服務(wù)合同，因為勞務(wù)或服務(wù)合同與貨物銷售合同有明顯的差別。公約第3條第（1）款的規(guī)定也反映了上述基本原則。該款規(guī)定：“供應(yīng)尚待制造或生產(chǎn)的貨物的合同應(yīng)視為銷售合同，除非訂購貨物的當(dāng)事人保證供應(yīng)這種制造或生產(chǎn)所需的大部分重要材料?！边@一款規(guī)定含義是，如果大部分的材料需要訂購人提供，該合同實質(zhì)上將是由售貨人提供制造或生產(chǎn)服務(wù)域是加工服務(wù)，即賣方的主要義務(wù)將是提供勞務(wù)或服務(wù)。根據(jù)前面所闡述的原則，這類合同將不適用公約。2試論中國加入1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約時的保留。中國于19

36、86年12月向聯(lián)合國秘書長遞交了核準(zhǔn)書，成為公約的締約國，該公約于1988年1月1日對包括我國在內(nèi)的各參加國生效。但中國在核準(zhǔn)公約時，提出了下列兩項保留： 第一，合同形式的保留。合同形式的保留針對的是公約第11條，依該條的規(guī)定：“銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制。銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明。”該條規(guī)定與我國在1986年核準(zhǔn)公約時適用的中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法的規(guī)定不一致，該法要求涉外的經(jīng)濟(jì)合同必須采用書面方式訂立。因此，我國在核準(zhǔn)公約時對此進(jìn)行了保留，即認(rèn)為國際貨物買賣合同應(yīng)采用書面的方式，公約有關(guān)口頭或書面以外的合同也有效的規(guī)定對中國不適

37、用。1999年10月1日，中華人民共和國合同法生效，合同法沒有區(qū)分國內(nèi)的合同和涉外的合同，第10條對合同的形式進(jìn)行了規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。”盡管我國的合同法已允許涉外合同采用口頭形式，但在中國沒有撤銷有關(guān)的保留前，該保留仍然有效，即仍應(yīng)采用書面形式。當(dāng)然，營業(yè)地在中國的當(dāng)事人與營業(yè)地在非締約國的當(dāng)事人訂立的涉外合同則可以采用口頭的形式，因為不涉及公約的適用。 第二，擴(kuò)大適用的保留。擴(kuò)大適用的保留針對的是公約第1條第1款（b）項的規(guī)定，該條允許通過國際私法的引用而使公

38、約適用于非締約國。對此，我國在核準(zhǔn)公約時也提出了保留，即我國同意對雙方的營業(yè)地所在國均為締約國的當(dāng)事人之間的訂立的國際貨物銷售合同才適用公約。3試論在國際貨物買賣中賣方在知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保方面的擔(dān)保及免責(zé)。依1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定，在國際貨物買賣中賣方有知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保的義務(wù)。知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保指賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物。知識產(chǎn)權(quán)是包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)的，公約之所以將兩者并列是為了避免不同國家在使用這兩個概念時的分歧。如果在買方接受貨物后，任何第三人通過司法程序指控買方所購的貨物侵犯了其知識產(chǎn)權(quán)，賣方應(yīng)承擔(dān)代替買方辯駁第三人的指控。 由于

39、知識產(chǎn)權(quán)的地域性質(zhì)，以及貨物將銷售到某個外國的特點，賣方不可能對每個國家的情況都了解，因此，公約雖然規(guī)定了賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)，但并不要求其出售的貨物不得侵犯全世界任何一個知識產(chǎn)權(quán)人的權(quán)利，那樣的要求是不現(xiàn)實的。此外，買方可能在自己的國家銷售，也有可能將貨物銷售到第三國。例如，買方改變了將貨物轉(zhuǎn)賣A國的計劃，而將賣方出售的貨物轉(zhuǎn)賣到了B國，則當(dāng)一B國人稱該貨物侵犯其商標(biāo)權(quán)時，賣方不應(yīng)對買方負(fù)責(zé)，因為在訂立合同時，賣方并不知道這批貨物將被轉(zhuǎn)賣到B國。鑒于這些情況，公約對賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)規(guī)定兩個條件，其一，第三方的權(quán)利主張必須是基于貨物銷售或使用地國家的法律的，而且這個國家是在雙方簽訂合同

40、時已經(jīng)為雙方所知道的。如果沒有明確貨物的銷售和使用國家，則權(quán)利主張必須基于買方營業(yè)地點所在國家的法律。其二，賣方必須在簽訂合同時知道或不可能不知道這種基于知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或主張。關(guān)鍵是對賣方不可能不知道的判斷。如果該權(quán)利主張是基于已經(jīng)申請或批準(zhǔn)的專利權(quán)利，或已經(jīng)批準(zhǔn)的商標(biāo)權(quán)利的，賣方通常將被視為不可能不知道，因為這些都會有公告。 公約還對賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保做了兩項免責(zé)規(guī)定。第一，如果在簽訂合同時，買方知道或不可能不知道存在基于知識產(chǎn)權(quán)的要求，賣方將對知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保豁免責(zé)任。由于對賣方不可能不知道知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利或要求的判斷標(biāo)準(zhǔn)和對買方對同一事實的判定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是相同的，所以，賣方豁免責(zé)任的可能性是很大的

41、。第二，如果賣方的貨物導(dǎo)致的侵權(quán)是由于賣方遵守買方定貨時要求的技術(shù)圖樣、圖案、程式或其他規(guī)格的要求的結(jié)果。在這種情況下，由于是買方先行要求，所以責(zé)任應(yīng)由買方承擔(dān)。但是，根據(jù)一些國家的法律，賣方需要給予買方適當(dāng)?shù)耐ㄖ拍苊獬约旱呢?zé)任。1論各類海運保函的效力。海運保函概括起來有下列幾種： （1）為提貨出具保函。依國際航運慣例，承運人在目的港必須憑正本提單交付貨物，而在實踐中由于提單流轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)多，速度慢，而運輸速度則隨著科技的進(jìn)步越來越快，特別是短途運輸所需時間較短，往往造成貨物運抵目的港而提單還未到達(dá)收貨人之手的情況，致使收貨人無法在貨物到港后憑正本提單將貨物及時提走，既影響了承運人和收貨人的經(jīng)濟(jì)

42、效益，又將使大量貨物滯留港口，增加了港口的壓力。為了解決上述困難，避免給有關(guān)方面造成經(jīng)濟(jì)損失，航運實務(wù)中出現(xiàn)了以正本提單以外的其他單證連同保函提貨的做法。目前這個提貨方式已普遍存在，很多國家默認(rèn)了這一做法，有的國家甚至以政府法令的形式肯定了這一做法、盡管保函放貨違反了正本提單提貨的國際航運慣例，但其作為解決憑正本提單放貨困難的一種權(quán)宜之計，在實踐中不無合理性，它對于加速商品流通，提高經(jīng)濟(jì)效益具有一定的積極意義。這種保函有善意與惡意之分：第一，惡意保函。在承運人與提貨人惡意串通欺騙收貨人，提貨人不是貨物的將來所有權(quán)人，而是以騙取貨物為目的將貨提走，承運人明知提貨人不是貨物的買主而將貨放走，致使貨

43、物的真正所有權(quán)人持正本提單提不到貨物，也就是說承運人明知如此放貨必定會導(dǎo)致對第三人的損害而追求或放任損害結(jié)果的發(fā)生，屬主觀上的故意，那么承運人不僅要賠償收貨人的全部經(jīng)濟(jì)損失，而且承運人和提貨人之間訂立的保函也因其具有欺詐性而歸于無效，承運人也不得依保函向提貨人索賠。第二，善意保函。在因憑保函加副本提單錯交貨物的情況下，承運人承擔(dān)什么責(zé)任的問題上是有爭論的，一種認(rèn)為這是欺詐，另一種則認(rèn)為承運人在主觀上無惡意屈此只能承擔(dān)過失責(zé)任。因為一般而言，承運人憑保函放貨只是為了解決上述憑正本提單放貨的實際困難。在主觀認(rèn)識上，承運人認(rèn)為提貨人即為提單收貨人。如果這種判斷正確，提貨人和提單收貨人一致，則交貨準(zhǔn)確

44、。發(fā)生提貨人和提單收貨人不一致的情況，一方面是提貨人本不是提單收貨人而冒充提單收貨人騙取貨物，或者，提貨人本是該批貨物的買方，由于提貨人提取貨物之后沒有及時到銀行付款贖單；另一方面是承運人對提貨人的資格審查不嚴(yán)格或過于相信提貨人即為收貨人所致，這屬于民法上的過失。過失并不構(gòu)成欺詐，欺詐首先必須是故意，從承運人的地位上看，承運人錯交貨勢必受到提單收貨人的追償，且不能享受責(zé)任限制，承運人并不希望錯交事實的發(fā)生，并不存在欺詐的故意。當(dāng)然，承運人不憑正本提單放貨給提貨人騙取貨物提供了可乘之機(jī)，是提單收貨人提不貨物的原因之一，承運人應(yīng)承擔(dān)過失責(zé)任，賠償提單收貨人的經(jīng)濟(jì)損失，但是，并不能以承運人的過失否定

45、保函的效力，承運人賠償提單收貨人的經(jīng)濟(jì)損失后可以依保函向提貨人索賠。 （2）為取得清潔提單而出具的保函。此類保函也有善意和惡意之分：第一，善意保函。有的情況下承運人接受保函簽發(fā)清潔提單并不是對收貨人存心欺詐，而是因為某些客觀條件的限制，如缺乏識別手段或計量工具，或者貨物外表雖有理疵，但程度輕微，這種輕微的理疵可能是買賣合同所允許的，買方應(yīng)該接受，收貨人不會因此對承運人提出異議，此時，承運人雖有批注的權(quán)利，但行使此項權(quán)利并無必要，反而會阻礙貿(mào)易的順利進(jìn)行。在這種情況下，承運人接受保函免去提單上的批注，并不是對收貨人的惡意欺詐，而是因為認(rèn)識上的偏差或限制造成，在此背景下訂立的保函應(yīng)視為有效，承運人

46、如果受到索賠，可以通過保函從托運人或其保證人處得到補(bǔ)償。第二，惡意保函。在托運人與承運人明知貨物的表面狀況有理疵仍以保函換取清潔提單的情況下，此種保函是一種惡意保函。此種保函無效，承運人在對收貨人承擔(dān)責(zé)任后不得依法依保函向托運人索償。即保函強(qiáng)制的效力，但也有托運人自己愿意履行的情況，在這種情況下也就不會出現(xiàn)承運人告托運人的情況了。 （3）為預(yù)借提單和倒簽提單而出具保函。提單中注明的裝船日期早于實際裝船的日期就稱為例簽提單。承運人應(yīng)托運人的要求倒簽了提單，實際上就隱瞞遲延交貨的責(zé)任，構(gòu)成了對收貨人的欺詐行為，日后須對因此而引起的損失負(fù)責(zé)。預(yù)借提單是當(dāng)信用證規(guī)定的有效期即將屆滿，而貨物還未裝船時，

47、托運人為了使提單上的裝船日期與信用證規(guī)定的日期相符，要求承運人在貨物裝船前簽發(fā)的已裝船提單。預(yù)借提單在議付時，貨物實際上可能還未裝運，使信用證對裝貨這一環(huán)節(jié)的制衡力喪失，無法保證貨物的準(zhǔn)時到達(dá)。預(yù)借提單與倒簽提單一樣，都是掩蓋了貨物的實際裝船日期，從而避開了遲延交貨的責(zé)任。由于倒簽提單和預(yù)借提單均為欺詐行為，因此，為預(yù)借提單和倒簽提單而出具保函均為無效保函。在實踐中，在信用證即將到期，而托運人又不能如期裝船的情況下，正確的處理方法是要求修改信用證。2試比較海牙規(guī)則、維斯比規(guī)則和漢堡規(guī)則在承運人的責(zé)任基礎(chǔ)、責(zé)任期間、責(zé)任限額、免責(zé)等方面的不同規(guī)定。海牙規(guī)則、維斯比規(guī)則和漢堡規(guī)則均是關(guān)于海上貨物運

48、輸?shù)墓s，三個公約在承運人的責(zé)任原則、責(zé)任期間、責(zé)任限額、免責(zé)等方面有不同的規(guī)定，主要表現(xiàn)在： （1）承運人的責(zé)任原則。海牙規(guī)則在承運人的責(zé)任上采用的是不完全過失責(zé)任。因為承運人對于航行過失引起的損失可以免責(zé)。而漢堡規(guī)則在承運人的責(zé)任上采用的則是完全過失責(zé)任。海牙規(guī)則和漢堡規(guī)則規(guī)定的承運人的責(zé)任均為過失責(zé)任，但由于海牙規(guī)則有關(guān)于承運人航行過失免責(zé)的規(guī)定，因此是一種不完全的過失責(zé)任制。漢堡規(guī)則取消了承運人對航行過失的免責(zé)，因而是完全的過失責(zé)任制。同時，漢堡規(guī)則還采用了推定過失責(zé)任制，即在貨損發(fā)生后，先推定承運人有過失，如承運人主張e己無過失，則必須承擔(dān)舉證的責(zé)任。另外，漢堡規(guī)則不但取消了承運人對

49、船長、船員等在駕駛船舶或管理船舶上的過失免責(zé)，也取消了火災(zāi)中的過失免責(zé)。海運發(fā)達(dá)國家在火災(zāi)免責(zé)的廢除上是持反對態(tài)度的，妥協(xié)的結(jié)果是將火災(zāi)的舉證責(zé)任推給索賠人，即由索賠人舉證承運人一方有過失。依漢堡規(guī)則的規(guī)定：承運人對火災(zāi)所引起的滅失。損壞或延遲交付負(fù)賠償責(zé)任，但索賠人需證明承運人、其受雇人或代理人有過失。然而，由于貨物在承運人的掌管之下，特別是當(dāng)船舶在航行途中時發(fā)生的火災(zāi)，貨方是很難舉證的。因而，可以說承運人仍然可以間接享受到火災(zāi)的免責(zé)。 （2）承運人的責(zé)任期間。依海牙規(guī)則第1條第5項的規(guī)定，承運人的貨物運輸責(zé)任期間為從貨物裝上船起至卸完船為止的期間。這里是否包括了裝船和卸貨的過程并不清楚，結(jié)

50、合上述承運人“裝載”和“卸貨”和責(zé)任可以看出，該兩個過程應(yīng)該包括在內(nèi)。至于裝卸貨從哪一點開始到哪一點為止，條文也未明確規(guī)定。在實踐中，多將其理解為鉤至鉤責(zé)任。在使用岸吊的情況下，以船舷為責(zé)任期間的起止點。在使用駁船裝卸貨時，一般的解釋是承運人的責(zé)任期間是從貨物掛上船上吊鉤起，至貨物卸至駁船上止的期間。漢堡規(guī)則規(guī)定承運人的責(zé)任期間為貨物在裝貨港、運送途中和卸貨港在承運人掌管下的期間。與海牙規(guī)則相比，在漢堡規(guī)則下，承運人的責(zé)任期間是在裝港和卸港向兩頭延長了，即承運人“收貨”到“交貨”的全部期間。 （3）承運人的賠償責(zé)任限額。海牙規(guī)則第4條第5款規(guī)定，承運人對貨物的滅失或損失的賠償責(zé)任，在任何情況下

51、每件或每單位不得超過100英鎊，但托運人于裝貨前已申明該貨物的性質(zhì)和價值，并在提單上注明者不在此限。 維斯比規(guī)則采用了雙重責(zé)任限額制，即對貨物的滅失或損害責(zé)任以每件或每單位10000金法郎或每公斤30金法郎為限，兩者以高者計。雙重責(zé)任限額給了貨方選擇的余地，使貨方在貨物單件較重的情況下能獲得較高的賠償。在采用貨幣幣種的問題上，維斯比規(guī)則吸取了海牙規(guī)則因采用某國貨幣而引起種種貶值問題的教訓(xùn)，未使用某國的貨幣單位，而是采用了金法郎。金法郎為含純度為9001000的黃金655毫克的計算單位。關(guān)于成組運輸工具的責(zé)任限制問題，海牙規(guī)則并未涉及，因為當(dāng)時還沒有這種方式的運輸。為了適應(yīng)使用集裝箱等成組運輸工

52、具運輸?shù)陌l(fā)展，維斯比規(guī)則增加了關(guān)于在該類運輸中件數(shù)的確定方法的規(guī)定。該規(guī)則規(guī)定如果貨物是以集裝箱、托盤或類似的運輸工具集裝的，則提單中載明的內(nèi)裝件數(shù)就是計算賠償限額的件數(shù)。如提單上未注明內(nèi)裝件數(shù)，則以成組運輸工具的件數(shù)為計算賠償限額的件數(shù)。 漢堡規(guī)則提高了承運人的最高賠償限額，規(guī)定承運人對貨物滅失或損壞的賠償責(zé)任限額為每件或每單位835特別提款權(quán)，或每公斤25特別提款權(quán)，以高者為準(zhǔn)。漢堡規(guī)則也采用了對貨主有利的雙重責(zé)任限額。為了解決貨幣貶值問題，漢堡規(guī)則采用特別提款權(quán)為計算責(zé)任限額的單位。特別提款權(quán)是國際貨幣基金組織創(chuàng)設(shè)的一種儲備資產(chǎn)和記帳單位。創(chuàng)設(shè)時1特別提款權(quán)等于0888671克純金。此外

53、，公約還規(guī)定，如貨損是由于承運人、其雇用人或代理人故意造成的，則將喪失責(zé)任限制的權(quán)利。 （4）承運人的免責(zé)。海牙規(guī)則規(guī)定的承運人的免責(zé)共有17項，依第4條第2款的規(guī)定，對由于下列原因引起或造成的貨物的滅失或損害，承運人不負(fù)責(zé)任：船長、船員、引水員或承運人的雇用人在駕駛或管理船舶中的行為、疏忽或不履行職責(zé)。火災(zāi)、但由于承運人實際過失或私謀所造成者除外。海上或其他可航水域的風(fēng)險。危險或意外事故。天災(zāi)。戰(zhàn)爭行為。公敵行為。君主、統(tǒng)治者或人民的扣留或拘禁或依法扣押。檢疫限制。貨物托運人或貨主、其代理人或代表的行為或不行為。不論由于何種原因引起的局部或全面的罷工、關(guān)廠、停工或勞動力受到限制。暴亂和民變。

54、暴亂指公眾騷亂。民變?yōu)榫郾姺欠ㄖ圃旎靵y的行為。救助或企圖救助海上人命或財產(chǎn)。由于貨物的固有很疵、性質(zhì)或缺陷所造成的容積或重量的損失，或任何其他滅失或損害。包裝不當(dāng)。標(biāo)志不清或不當(dāng)。盡適當(dāng)?shù)闹?jǐn)慎所不能發(fā)現(xiàn)的潛在缺陷。不是由于承運人的實際過失或私謀，或是承運人的代理人或受雇人員的過失或疏忽所引起的任何其他原因。上述最重要的是航行過失免責(zé)，漢堡規(guī)則取消了航行過失免責(zé)，加重了承運人的責(zé)任。 （5）在遲延交貨的責(zé)任上。海牙規(guī)則沒有規(guī)定延遲交貨的責(zé)任，承運人為了避免貨方向其索賠因延遲交貨引起的損失，常常在提單中加入延遲交貨的免責(zé)條款。貨方因此也很少就延遲交貨向承運人索賠。漢堡規(guī)則規(guī)定承運人應(yīng)對延遲交貨負(fù)責(zé)

55、。延遲交貨指未在約定的時間內(nèi)交付，或在無約定的情況下，未在合理的時間 內(nèi)交付。承運人對延遲交貨的賠償責(zé)任限額為遲交貨物應(yīng)付運費的2.5倍，但不應(yīng)超過應(yīng)付運費的總額。 （6）關(guān)于保函的效力。保函是托運人為了換取清潔提單而向承運人出具的保證賠償承運人因此而造成損失的書面文書。由于保函常常帶有欺詐的意圖，以往的案例通常判保函無效。漢堡規(guī)則第一次在一定范圍內(nèi)承認(rèn)了保函的效力，這主要是考慮到在托運人與承運人對貨物的數(shù)量等有分歧，而又無從查驗時，出具保函可以免去許多麻煩，也是商業(yè)上的一種習(xí)慣的變通做法，但為了抑制保函的作用，公約規(guī)定：托運人為了換取清潔提單可向承運人出具保函，保函只在托運人與承運人之間有效

56、。如保函有欺詐意圖，則保函無效，承運人應(yīng)賠償?shù)谌叩膿p失，且不能享受責(zé)任限制。 （7）貨物的適用范圍。海牙規(guī)則不適用于艙面貨和活牲畜。關(guān)于艙面貨，漢堡規(guī)則規(guī)定，承運人依協(xié)議、慣例、法律的要求，有權(quán)在艙面裝貨，否則承運人應(yīng)對將貨物裝在艙面上造成的損失負(fù)賠償責(zé)任。關(guān)于活牲畜，漢堡規(guī)則規(guī)定，活牲畜的受損如是因其固有的特殊風(fēng)險造成的，承運人可以免責(zé)，但承運人須證明已按托運人的特別指示辦理了與貨物有關(guān)的事宜。 （8）關(guān)于承運人與實際承運人的關(guān)系。海牙規(guī)則只有承運人的概念，沒有關(guān)于實際承運人的規(guī)定，也沒有對在轉(zhuǎn)船、聯(lián)運和租船進(jìn)行班輪運輸?shù)那闆r下承運人的責(zé)任作出規(guī)定，以致訂約承運人常常以自由轉(zhuǎn)船等條款逃避在

57、部分航程中或全部航程中的貨損責(zé)任。受委托的實際承運人也可以非訂約承運人為由拒絕貨方的索賠。漢堡規(guī)則第10條規(guī)定：即使訂約承運人將全程運輸或部分運輸委托給實際承運人，訂約承運人仍應(yīng)對運輸全程負(fù)責(zé)。如承運人和實際承運人都有責(zé)任，則兩者負(fù)連帶責(zé)任。 （9）訴訟時效。海牙規(guī)則在訴訟時效上規(guī)定，貨方對承運人或船舶提起貨物滅失或損害索賠的訴訟時效為1年，自貨物交付之日起算，在貨物滅失的情況下，自貨物應(yīng)交付之日起算。維斯比規(guī)則對海牙規(guī)則第6條作了兩點修改：（1）訴訟時效為1年，雙方協(xié)商，可以延長時效。（2）對第三者的追償訴訟，在二年的訴訟時效期滿后，仍有3個月的寬限期。、依公約的規(guī)定，在對第三者的追償訴中，

58、只要在受訴法院所在地法律允許的期間之內(nèi)，即使上述1年的時效屆滿仍可起訴，但允許的時間自提起此種訴訟的人已解決索賠案件，可向其本人送達(dá)起訴狀之日起算，不得少于3個月。對第三者的追償訴訟，例如，在租船運輸?shù)那闆r下，承運人在向提單持有人賠償后，還要依租船合同向責(zé)任方追討。這里因為包含了兩個訴訟，所以需要的時間效長。維斯比規(guī)則針對這一情況規(guī)定了一個寬限期。漢堡規(guī)則規(guī)定的訴訟時效為2年。自承運人或?qū)嶋H承運人交付貨物或交付部分貨物，或者自應(yīng)交付貨物的最后1日起算。被索賠人可在上述訴訟時效期間之內(nèi)向索賠人提出延長時效的書面聲明，而且可通過再次聲明進(jìn)一步延長時效。此外，承運人向收貨人賠付后在向第三方追償時，即使