《知識產(chǎn)權(quán)法》期末總復(fù)習(xí)知識點(diǎn)

1、知識產(chǎn)權(quán)法期末總復(fù)習(xí)知識點(diǎn)一、知識產(chǎn)權(quán)法概述中的有關(guān)知識點(diǎn)（一）知識產(chǎn)權(quán)的概念和范圍知識產(chǎn)權(quán)（Intellectual Property）是指人們基于自己的智力活動和對現(xiàn)代化產(chǎn)業(yè)的經(jīng)營管理對獨(dú)創(chuàng)性的智力成果、經(jīng)營管理中的特定標(biāo)志的使用、獲取的知識經(jīng)驗(yàn)所享有的獨(dú)占性權(quán)利。對這一概念的把握，主要是理解“智力活動”所創(chuàng)造出來的和知識產(chǎn)權(quán)的對象是一種“無形財(cái)產(chǎn)”?！爸橇顒印眲?chuàng)造了“無形財(cái)產(chǎn)”，這就使知識產(chǎn)權(quán)法的調(diào)整對象不象民法、經(jīng)濟(jì)法所調(diào)整的具體的財(cái)產(chǎn)關(guān)系能夠體現(xiàn)對為有形財(cái)產(chǎn)的占有、使用、收益、處分或針對特定的主體行使請求權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)的范圍有廣義和狹義兩種。狹義的知識產(chǎn)權(quán)包括著作權(quán)、專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)；

2、廣義的知識產(chǎn)權(quán)除包括這三種權(quán)利外，還包括商業(yè)秘密權(quán)、商號權(quán)、地理標(biāo)記權(quán)、集成電路布圖設(shè)計(jì)權(quán)等專有性權(quán)利。我們認(rèn)為，從國家對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)來講，應(yīng)采廣義說，這樣能促使人們更積極地去從事科學(xué)、技術(shù)、文化事業(yè)，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展；但學(xué)習(xí)這門課的主要精力應(yīng)放在狹義所指的著作權(quán)法、專利法和商標(biāo)法的內(nèi)容。（二）知識產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)和特征知識產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)是一種無形財(cái)產(chǎn)權(quán)，也就是說知識產(chǎn)權(quán)的客體是一種智力成果（或精神產(chǎn)品），而非某種有形財(cái)物。應(yīng)當(dāng)理解的是，知識產(chǎn)權(quán)和它所表現(xiàn)的外在形式或物化的載體是兩碼事。例如：一臺使用專利技術(shù)制造出來并使用了注冊商標(biāo)的機(jī)器，機(jī)器本身是載體，而非專利和商標(biāo)本身，這二者是不同的，因?yàn)榫哂型瑯?/p>

3、效能的機(jī)器可能未應(yīng)用專利技術(shù)，也未使用注冊商標(biāo)。知識產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)屬性決定了它具有國家授予性、專有性、地域性、時(shí)間性四個(gè)特點(diǎn)。國家授予性是指知識產(chǎn)權(quán)的取得是在一國特定的主管機(jī)關(guān)的授權(quán)、確認(rèn)下使特定主體的獨(dú)創(chuàng)性智力成果為其所獨(dú)占性地享有，即由“自然權(quán)利”轉(zhuǎn)化為“法定權(quán)利”，未經(jīng)許可，任何人不得任意使用，即使其他主體也是獨(dú)創(chuàng)產(chǎn)生的（如注冊商標(biāo)專用權(quán)）。知識產(chǎn)權(quán)的專有性是基于自身的無形財(cái)產(chǎn)性和國家法律的特別授權(quán)。確認(rèn)而產(chǎn)生的。對于像專利技術(shù)、作品等無形財(cái)產(chǎn)，極易被非創(chuàng)作人所仿制和剽竊，權(quán)利人很難控制，這就需要國家授予權(quán)利人對其知識產(chǎn)權(quán)的專有權(quán)的壟斷并給予嚴(yán)格保護(hù)。地域性特點(diǎn)是由保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的各國法律具有

4、各自的地域管理范圍所決定的。在一個(gè)國家取得知識產(chǎn)權(quán)的認(rèn)可，只能在本國范圍內(nèi)有效而受到保護(hù)，別的國家是不會自動承認(rèn)和保護(hù)的，除非權(quán)利人向別國提出相應(yīng)申請書并得到確認(rèn)。而文化、科技的傳播在現(xiàn)實(shí)條件下極其迅捷的，很容易跨越國家，這就需要國與國之間相互協(xié)作，共同建立對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)體系，這種協(xié)作是通過雙邊條約和國際公約的締結(jié)進(jìn)行的，因此現(xiàn)當(dāng)代知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)具有了一定程度上的國際性特點(diǎn)。國際性與地域性并不矛盾，而恰恰是建立在地域性特點(diǎn)基礎(chǔ)上的。知識產(chǎn)權(quán)具有時(shí)間性是指具體的權(quán)利保護(hù)有一定期限，超過保護(hù)期限的知識產(chǎn)權(quán)就成為全社會的共有財(cái)富，人們可自由加以利用。因?yàn)榫唧w的權(quán)利雖然是個(gè)體所創(chuàng)造的智力成果，但這種

5、創(chuàng)造離不開整個(gè)人類的科學(xué)文化事業(yè)的哺育，而且法律規(guī)定合理的權(quán)利保護(hù)期限也有利于科技的推廣應(yīng)用和文化的傳播。二、著作權(quán)法涉及的重要知識點(diǎn)（一）著作權(quán)法的概念和基本原則著作權(quán)是指作者和其他著作權(quán)人對文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)作品所享有的人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利的總稱。著作權(quán)法是指調(diào)整在文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的著作權(quán)以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益的確認(rèn)、保護(hù)和作品的傳播，利用過程中所發(fā)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，它是以著作權(quán)為核心內(nèi)容的。中華人民共和國著作權(quán)法第1條規(guī)定：“為保護(hù)文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品作者的著作權(quán)，以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益，鼓勵(lì)有益于社會主義精神文明、物質(zhì)文明建設(shè)的作品的創(chuàng)作與傳播，促進(jìn)社會主義文化和科學(xué)事

6、業(yè)的發(fā)展與繁榮，根據(jù)憲法制定本法?！庇纱丝梢钥偨Y(jié)著作權(quán)法的基本原則包括：1以保護(hù)作者的著作權(quán)為核心的原則；2協(xié)調(diào)作者與著作權(quán)人、作品使用人以及社會公眾利益的原則，如著作權(quán)歸屬制度、保護(hù)期限制度、法定許可制度、作品合理使用制度等明確了各種著作權(quán)關(guān)系的法律調(diào)整，起到了鼓勵(lì)作品特別是優(yōu)秀作品的創(chuàng)作和傳播的目的；3符合有關(guān)版權(quán)國際保護(hù)公約的基本要求和國際慣例的規(guī)則要求，如自動保護(hù)原則、國民待遇原則等。（二）著作權(quán)法律關(guān)系的構(gòu)成要素1著作權(quán)法律關(guān)系主體著作權(quán)人著作權(quán)法律關(guān)系主體是指著作權(quán)的所有人，是依法對文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品享有著作權(quán)的人，簡稱著作權(quán)人。（1）原始主體作者作為著作權(quán)的原始取得的主體，作者

7、有三種確定方式：第一，創(chuàng)作作品的公民，即進(jìn)行獨(dú)立的創(chuàng)造性智力活動而直接產(chǎn)生文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的自然人屬于作者。雖然參與作品的創(chuàng)作活動，但僅進(jìn)行了組織工作，提供咨詢意見、物質(zhì)條件，或者進(jìn)行其他輔助活動的人不是作者。第二，法律擬制的作者法人或非法人單位。原則上作品是由具體的自然人創(chuàng)造出來的，但法人或非法人單位是有法律意志和法律賦予的權(quán)利能力、行為能力、責(zé)任能力的集體組織，在一定條件下作為法律擬制的作者而存在。這就是著作權(quán)法第11條第3款所規(guī)定的：“由法人或者非法人單位主持，代表法人或者非法人單位意志創(chuàng)作，并由法人或者非法人單位承擔(dān)責(zé)任的作品，法人或者非法人單位視為作者。”第三，如無相反證據(jù)，在作

8、品上署名的公民、法人或者非法人單位為作者。這是法律推定的作者。（2）繼受主體除作者作為著作權(quán)的原始取得主體以外，可繼受取得著作權(quán)的主體主要有：第一，因繼承、遺贈、遺贈撫養(yǎng)協(xié)議而成為著作權(quán)主體，他們享有死亡公民作品的著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。第二，因合同關(guān)系取得著作權(quán)，如委托創(chuàng)作的作品著作權(quán)歸屬，合同有約定的從其約定。第三，國家在一定情況下可以成為著作權(quán)的主體。如國家在特定情況下可以購買著作權(quán)，國家接受無人繼承又無人受遺贈的財(cái)產(chǎn)（著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)）后成為權(quán)利主體。（3）關(guān)于特殊作品的著作權(quán)主體的確定一般作品的著作權(quán)主體根據(jù)前述原始取得、繼受取得的幾種主體類型較易確定。但涉及到一些特殊作品，法律對主體作

9、出明確的規(guī)定或規(guī)定了確定方法，目的是避免爭議。第一，演繹作品的權(quán)利主體。對于演繹作品而言，也就是改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由演繹人享有，但同時(shí)要注意演繹作品的作者不得侵犯原作作者的合法權(quán)益。第二，合作作品的權(quán)利主體。合作創(chuàng)作的作品，著作權(quán)由合作作者共同享有；合作作品可以分割使用的，作者對各自創(chuàng)作的部分可以單獨(dú)享有著作權(quán)。第三，編輯作品的權(quán)利主體。編輯作品如詞典、百科全書、期刊等由編輯人享有著作權(quán)，但編輯人不得侵犯原作品的著作權(quán)，編輯作品中可以單獨(dú)行使的作品著作權(quán)由其作者享有。第四，影視作品的權(quán)利主體。電影、電視、錄像作品的導(dǎo)演、編劇、作詞、作曲、攝影等作者享有署名權(quán)，

10、著作權(quán)的其他權(quán)利由制作電影、電視、錄像作品的制作者享有。電影、電視、錄像作品中劇本、音樂等可以單獨(dú)使用的作品的作者有權(quán)單獨(dú)行使著作權(quán)。第五，職務(wù)作品的權(quán)利主體。公民為完成法人或者非法人單位工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品。如果是主要利用單位的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作并由單位承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計(jì)、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖紙及其說明、計(jì)算機(jī)軟件、地圖等職務(wù)作品，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定或合同約定著作權(quán)由單位享有的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由單位享有，單位可以給予作者獎(jiǎng)勵(lì)。除以上的職務(wù)作品外，著作權(quán)由作者享有，但法人或非法人單位有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。第六，委托作品的權(quán)利主體。受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬

11、由委托人和受托人通過合同約定。合同未明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。第七，美術(shù)作品的權(quán)利主體。美術(shù)作品如繪畫、雕塑等的著作權(quán)屬于作者，作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移。作品原件的合法所有者享有對原件的展覽權(quán)。第八，匿名作品的權(quán)利主體。對于作者身份不明的作品，由作品原件的合法持有人行使除署名權(quán)以外的著作權(quán)。作者身份確定后，由作者或其繼承人行使著作權(quán)。2著作權(quán)的客體作品作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)，具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)造成果。作品是著作權(quán)法律關(guān)系的客體，是著作權(quán)賴以產(chǎn)生和存在的基礎(chǔ)。應(yīng)當(dāng)注意的是，作品是某種思想的內(nèi)容和一定形式的結(jié)合，但與作品的載體不

12、是一回事。載體是作品的物質(zhì)依附，作品可以轉(zhuǎn)換不同的載體，如文字作品以書面載體紙張、互聯(lián)網(wǎng)的信息、錄音磁帶都可作為物質(zhì)承載者；有的作品無載體也可存在，如口述作品。受著作權(quán)法保護(hù)的作品有：文字作品；口述作品；音樂、戲劇、曲藝、舞蹈作品；美術(shù)、攝影作品；電影、電視、錄像作品；工程設(shè)計(jì)、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖紙及其說明；地圖、示意圖等圖形作品；計(jì)算機(jī)軟件；民間藝術(shù)作品；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。不受著作權(quán)法保護(hù)的作品有三類：第一，依法禁止出版、傳播的作品。第二，不適用著作權(quán)法的作品。屬于這類的作品有：法律、法規(guī)、國家機(jī)關(guān)的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件及其官方正式譯文；時(shí)事新聞；歷法、數(shù)

13、表、通用表格和公式。第三，保護(hù)期屆滿的作品。3著作權(quán)的內(nèi)容著作權(quán)法所確認(rèn)和保護(hù)的著作權(quán)人所享有的專有權(quán)利包括人身權(quán)（也稱精神權(quán)利）和財(cái)產(chǎn)權(quán)（也稱經(jīng)濟(jì)權(quán)利）兩部分。（1）著作權(quán)的人身權(quán)著作權(quán)人享有發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)四項(xiàng)人身權(quán)。發(fā)表權(quán)，是指決定是否將作品公之于眾的權(quán)利。發(fā)表權(quán)是著作權(quán)中的人身權(quán)第一位重要的權(quán)利，它的行使關(guān)系到其他人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的行使與實(shí)現(xiàn)問題。發(fā)表權(quán)具有兩個(gè)特征：是一次性權(quán)利，作品只能發(fā)表一次，已發(fā)表的作品不存在發(fā)表權(quán)問題；權(quán)利的行使要與特定的作品使用方式相結(jié)合如出版圖書、發(fā)行音像制品、電影的上映等作為發(fā)表權(quán)的實(shí)現(xiàn)方式。署名權(quán)，即確認(rèn)和表明作品身份，在作品上署名

14、的權(quán)利。它體現(xiàn)了作者與作品之間的人身關(guān)聯(lián)，也可以讓公眾了解作者的身份。換個(gè)角度說，署名權(quán)意味著作者有權(quán)禁止未參加創(chuàng)作作品的人署名，否則即構(gòu)成構(gòu)權(quán)。修改權(quán)，即親自或授權(quán)他人修改作品的權(quán)利。修改包括對作品內(nèi)容的增加、刪節(jié)或變動。未經(jīng)著作權(quán)人授權(quán)而擅自修改作品構(gòu)成侵權(quán)，但在特定情況下也有例外，如報(bào)社、雜志社有權(quán)對作品做文字性修改、刪節(jié)。保護(hù)作品完整權(quán)，即保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。它其實(shí)是與修改權(quán)有內(nèi)在的一致要求是對歪曲、篡改作品的禁止權(quán)。（2）著作權(quán)的財(cái)產(chǎn)權(quán)著作權(quán)的財(cái)產(chǎn)權(quán)是指對作品的使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)。即以復(fù)制、表演、播放、展覽、發(fā)行、攝制電影、電視、錄像或者改編、翻譯、注釋、編輯等方式使用作品

15、的權(quán)利；以及許可他人以上述方式使用作品，并由此獲得報(bào)酬的權(quán)利。（三）著作權(quán)的保護(hù)期限1作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的期限這三項(xiàng)人身權(quán)與作者的身份直接相關(guān)，不因公民死亡而消滅，保護(hù)期無期限限制。但作者死亡后，這三項(xiàng)權(quán)利面臨的是如何保護(hù)，而不是行使問題。一般而言，由作者的繼承人或受遺贈人保護(hù)；著作權(quán)無人繼承又無人受遺贈的，由著作權(quán)行政管理部門保護(hù)。這三項(xiàng)權(quán)利的保護(hù)期自作品完成創(chuàng)作之日起計(jì)算。2公民作品的發(fā)表權(quán)、使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)的保護(hù)期為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后的第50年12月31日。其中發(fā)表權(quán)是一次性權(quán)利

16、，作者生前已發(fā)表的作品，不存在保護(hù)期限問題；對作者生前未發(fā)表的作品，根據(jù)作者生前的意思表示推定，如作者未明確表示不發(fā)表，作者死后50年內(nèi)，發(fā)表權(quán)可由繼承人或受遺贈人行使；無繼承人又無人受遺贈的，由作品原件的合法所有人行使。3法人或非法人單位的作品、著作權(quán)（除署名權(quán)外）由法人或非法人單位享有的職務(wù)作品，其發(fā)表權(quán)、使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)的保護(hù)期為50年，截止于作品首次發(fā)表后的第50年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的，本法不再保護(hù)。該期限也適用于電影、電視、錄像和攝影作品的發(fā)表權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。4作者身份不明的作品，對其使用權(quán)和獲得報(bào)酬的保護(hù)期限為50年，截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月

17、31日，作者身份一旦確定，適用公民作品的保護(hù)期限或法人、非法人單位作品的保護(hù)期限的規(guī)定。5計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的保護(hù)期限為25年，截止于軟件首次發(fā)表后第25年的12月31日。保護(hù)期滿前，軟件著作權(quán)人可以向軟件登記管理機(jī)構(gòu)申請續(xù)展25年，但保護(hù)期最長不超過50年。軟件開發(fā)者的開發(fā)者身份權(quán)的保護(hù)期不受限制。6外國人的作品首先在中國境內(nèi)發(fā)表的，其著作權(quán)保護(hù)期自首次發(fā)表之日起計(jì)算。在中國境內(nèi)首先發(fā)表，指的是外國人未發(fā)表的作品通過合法方式首先在中國境內(nèi)出版或該作品經(jīng)授權(quán)改編、翻譯后首先在中國境內(nèi)出版的，以及外國人作品在中間境外首先出版的，30天內(nèi)在中國境內(nèi)出版的。（四）著作權(quán)的限制1作品的合理使用所謂合理使

18、用，就是對已經(jīng)發(fā)表的作品，在符合一定條件時(shí)不經(jīng)著作權(quán)人的許可，也不支付報(bào)酬就可以使用，它構(gòu)成了對著作權(quán)的限制。合理使用他人享有著作權(quán)的作品須具備以下條件：（1）使用目的的非營利性。（2）使用對象是已經(jīng)發(fā)表的作品。（3）合理使用時(shí)必須注明作品名稱、作者姓名、作品出處。合理使用包括以下12種情形：（1）為個(gè)人學(xué)習(xí)。研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（2）為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（3）為報(bào)道時(shí)事新聞，在報(bào)紙、期刊、廣播、電視節(jié)目或者新聞紀(jì)念影片中引用已經(jīng)發(fā)表的作品；（4）報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺刊登或者播放其他報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺已經(jīng)發(fā)

19、表的社論、評論員文章；（5）報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；（6）為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；（7）國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；（8）圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者是保存版本的需要，復(fù)制本館收藏的作品；（9）免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品；（10）對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫、攝影、錄像；（11）將已經(jīng)發(fā)表的漢族文字作品翻譯成少數(shù)民族文字在國內(nèi)出版發(fā)行；（12）將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。對于計(jì)算機(jī)軟件來說，因課堂

20、教學(xué)、科學(xué)研究、國家機(jī)關(guān)執(zhí)行公務(wù)等非商業(yè)性目的的需要對軟件進(jìn)行少量的復(fù)制；合法持有軟件復(fù)制品的單位、公民根據(jù)使用需要把該軟件裝人計(jì)算機(jī)內(nèi)，為了存檔而制作備份復(fù)制品，為了把該軟件用于實(shí)際的計(jì)算機(jī)應(yīng)用環(huán)境或者改進(jìn)其功能而進(jìn)行必要的修改也屬于合理使用范圍。2法定許可使用法定許可，是指對已經(jīng)公開發(fā)表的作品且著作權(quán)人未聲明不得使用的，進(jìn)行某種使用時(shí)，可以不經(jīng)著作權(quán)人同意，但須注明作者姓名、作品名稱和出處，并應(yīng)向著作權(quán)人支付合理費(fèi)用。這也是對著作權(quán)的一種限制，目的在于鼓勵(lì)作品的使用和傳播，維護(hù)作品使用者和傳播者的合法利益。它包括以下四種情形：（1）轉(zhuǎn)載權(quán)：作品刊登后，除著作人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的以外，其他

21、報(bào)刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘資料刊登，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向著作權(quán)人支付報(bào)酬。應(yīng)當(dāng)注意，聲明不得轉(zhuǎn)載、刊登文摘資料的權(quán)利屬于著作權(quán)人，報(bào)社、期刊社在報(bào)紙、刊物上的此類禁止聲明無效。（2）表演權(quán)：除著作權(quán)人聲明不得使用的以外，表演者使用他人已發(fā)表的作品進(jìn)行營業(yè)性演出，無須取得著作權(quán)人許可，但應(yīng)按照規(guī)定付酬。如果進(jìn)行的是免費(fèi)表演（不向聽眾、觀眾收取費(fèi)用，也不向表演者支付報(bào)酬）如救災(zāi)義演而使用已發(fā)表作品，屬合理使用作品。（3）制作錄音制品：經(jīng)國家批準(zhǔn)的音像出版單位，使用他人已發(fā)表且著作權(quán)人未作禁止使用聲明的作品制作錄音制品，無須征得著作權(quán)人同意，但應(yīng)支付合理報(bào)酬。這種許可不涉及錄像作品。（4）制作廣播、電視節(jié)

22、目；除著作權(quán)人聲明不許使用的外，廣播電臺、電視臺使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品制作廣播、電視節(jié)目，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可；且除法律規(guī)定可以不支付報(bào)酬的以外（廣播電臺、電視臺非營業(yè)性播放已經(jīng)出版的錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人、表演者、錄音制作者許可，不向其支付報(bào)酬），應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報(bào)酬。在以上法定許可中，都排除了著作權(quán)人的“聲明”，即著作權(quán)人聲明不得對其作品表演，錄音或制作廣播、電視節(jié)目的，應(yīng)在發(fā)表作品時(shí)聲明，或在國家版權(quán)局的著作權(quán)公報(bào)上刊登聲明。向著作權(quán)人支付報(bào)酬的方式為：直接交付給作者或著作權(quán)人。如地址不明的，應(yīng)在一個(gè)月內(nèi)將報(bào)酬寄送國家版權(quán)局指定的機(jī)構(gòu)，由其轉(zhuǎn)交。（五）鄰接權(quán)所謂鄰接權(quán)（neighbo

23、uring rights），是指與著作權(quán)相關(guān)、相近似的權(quán)利，即作品的傳播者所享有的專有權(quán)利，我國法律稱為“與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益，包括出版者權(quán)、表演者權(quán)、錄音錄像制作者權(quán)、廣播組織權(quán)。鄰接權(quán)與著作權(quán)同屬于知識產(chǎn)權(quán)范疇，有許多共性：都是法律規(guī)定的專有權(quán)利，都有嚴(yán)格的地域性，法律對其保護(hù)都有一定期限。但二者也存在著明顯區(qū)別：（1）在權(quán)利主體方面，著作權(quán)保護(hù)的主體是作品的創(chuàng)作者，而鄰接權(quán)保護(hù)的主體是作品的傳播者；（2）在權(quán)利客體方面，著作權(quán)的客體是具有獨(dú)創(chuàng)性的作品，而鄰接權(quán)的客體是為了傳播作品而賦予作品的傳播形式；（3）從鄰接權(quán)產(chǎn)生和發(fā)展看，法律對鄰接權(quán)的保護(hù)晚于對著作權(quán)的保護(hù)。總的來說，著作權(quán)與鄰接權(quán)

24、是一種相互依賴、彼此連接的關(guān)系。如果說作品的創(chuàng)作是生產(chǎn)行為，作品傳播就是流通行為。作品的傳播領(lǐng)域秩序混亂，傳播者和創(chuàng)作者的權(quán)益都會受到損害。三、專利法涉及到的重要知識點(diǎn)2000年8月25日，第九屆全國人大常委會第十七次會議對中華人民共和國專利法進(jìn)行了第二次修正，考生復(fù)習(xí)時(shí)要注意有關(guān)內(nèi)容的變動。（一）專利的概念、特征和種類專利，是專利權(quán)的簡稱，它是指一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造即發(fā)明，實(shí)用新型或外觀設(shè)計(jì)向國務(wù)院專利行政部門提出申請，經(jīng)依法審查合格后，向申請人授予的在規(guī)定時(shí)間內(nèi)對該項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權(quán)。專利權(quán)的本質(zhì)屬性是知識性財(cái)產(chǎn)即知識產(chǎn)權(quán)，具有專有性、地域性、時(shí)間性和國家授權(quán)性的特點(diǎn)。依照我國專利法的規(guī)定，專

25、利包括發(fā)明專利、實(shí)用新型專利和外觀設(shè)計(jì)專利三種。發(fā)明是指對產(chǎn)品、方法或其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。實(shí)用新型，是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的方案。外觀設(shè)計(jì)，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。要注意區(qū)別這樣幾組術(shù)語：1.發(fā)明和發(fā)現(xiàn)。發(fā)明是對自然規(guī)律或本質(zhì)的具體運(yùn)用，發(fā)現(xiàn)則是對自然規(guī)律或本質(zhì)的揭示。我們可以說，居里夫人發(fā)現(xiàn)了鐳，人們利用鐳的放射性發(fā)明了X光機(jī)；2.發(fā)明和實(shí)用新型。雖然同屬于專利的種類，但二者不可混同。（1）實(shí)用新型的保護(hù)范圍比發(fā)明要窄，實(shí)用新型只涉及具有一定形狀和結(jié)構(gòu)的產(chǎn)品，發(fā)明涉及產(chǎn)品（不要求特定的形狀或結(jié)構(gòu)）和

26、方法。（2）實(shí)用新型的創(chuàng)造性水平低于發(fā)明。實(shí)用新型的創(chuàng)造性要求是同已有技術(shù)相比有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步，發(fā)明則要求有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步。（3）實(shí)用新型的保護(hù)期限（10年）比發(fā)明短（發(fā)明保護(hù)期為20年）。（4）實(shí)用新型比發(fā)明具有更為突出的實(shí)用性。3.實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)。雖然二者都涉及到產(chǎn)品的形狀或外部構(gòu)造，但這種形狀或外部構(gòu)造與產(chǎn)品的功能、效用相結(jié)合的可能屬于實(shí)用新型；而外形僅具有美感效果的屬于外觀設(shè)計(jì)。（二）專利權(quán)的法定主體1職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的單位所謂職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。單位是申請專利的主體，申請被批準(zhǔn)后單位為專利權(quán)人。職務(wù)發(fā)明

27、創(chuàng)造的判斷依據(jù)是其定義，不能以時(shí)間、地點(diǎn)為依據(jù)，如在單位完成、在工作時(shí)間完成的不一定是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，而在家中、業(yè)務(wù)時(shí)間完成的可能是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。2非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設(shè)計(jì)人非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或設(shè)計(jì)人；申請被批準(zhǔn)后，該發(fā)明人或設(shè)計(jì)人為專利權(quán)人。對利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或設(shè)計(jì)人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。如合同約定申請和獲得專利的權(quán)利歸發(fā)明人或設(shè)計(jì)人，則按照此約定。3合作或委托完成的發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)利主體兩個(gè)以上的單位或者個(gè)人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造，除雙方另有約定外，申請并獲得專利的權(quán)利屬于共同完成的單位或者個(gè)人共

28、有。一個(gè)單位或者個(gè)人接受其他單位或者個(gè)人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造，除另有協(xié)議的以外，申請和獲得專利的權(quán)利屬于完成發(fā)明創(chuàng)造的單位（即受托單位）享有。4先申請人兩個(gè)以上的申請人就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利時(shí)，專利權(quán)授予最先申請的人。該原則叫做先申請?jiān)瓌t，與之相反的原則稱為先發(fā)明原則（即把專利權(quán)授予最先完成發(fā)明創(chuàng)造的人）。先申請?jiān)瓌t或先發(fā)明原則是由“排除重復(fù)專利原則”所派生出來的，即同樣內(nèi)容的發(fā)明創(chuàng)造申請專利時(shí)，為避免重復(fù)專利（違反了專利的專有性特點(diǎn)）的出現(xiàn)，只能將專利權(quán)授予給最先完成發(fā)明創(chuàng)造的人或是最先提出專利申請的人。但二者權(quán)衡利弊，先發(fā)明原則雖保護(hù)了最先完成發(fā)明創(chuàng)造人的利益，但證據(jù)不易搜集、易生糾紛、

29、不利于科技的推廣應(yīng)用；先申請?jiān)瓌t鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造者及早提出專利申請，有利于技術(shù)的公開，推動科技進(jìn)步，不足之處是先發(fā)明人因某種原因未能及時(shí)提出申請可能無法獲得專利，但先用權(quán)的保護(hù)可在一定程度上彌補(bǔ)缺憾。故包括我國在內(nèi)的絕大多數(shù)國家都采納先申請?jiān)瓌t。5外國主體在中國沒有經(jīng)常居住地的或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則辦理。（三）授予專利權(quán)的條件1發(fā)明和實(shí)用新型應(yīng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性（1）新穎性，是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過，在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知

30、，也沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。對新穎性的判斷是以現(xiàn)有技術(shù)為客觀標(biāo)準(zhǔn)的，即在現(xiàn)有的技術(shù)水平來看是未公開的技術(shù)。新穎性的對立面是公開，公開的標(biāo)準(zhǔn)是清楚、完整和詳細(xì)，以達(dá)到本專業(yè)的普通技術(shù)人員根據(jù)這一公開就可以實(shí)施的程度為準(zhǔn)，而且須向非特定人或不負(fù)有保密義務(wù)的人公開。公開的方式有三種，即出版物（書面）公開、使用公開或其他方式公開如口頭公開。新穎性是以申請日以前未公開為判斷依據(jù)的，例外情形是抵觸申請。即專利申請（后申請）在申請日以前，他人就同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦鸵呀?jīng)先向?qū)＠痔岢隽松暾垼ㄇ吧暾垼?，即使前申請是在后申請的申請日?/p>

31、后公布的，也應(yīng)認(rèn)為后申請的發(fā)明或?qū)嵱眯滦褪チ诵路f性。因?yàn)槲覈鴮?shí)行的是先申請?jiān)瓌t，而按審查程序的要求，申請日以后的一定階段才能進(jìn)行公開。（2）創(chuàng)造性，是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。（3）實(shí)用性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。2外觀設(shè)計(jì)的條件（1）新穎性：授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)，應(yīng)當(dāng)同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計(jì)不相同和不相近似。與發(fā)明或?qū)嵱眯滦拖啾?，外觀設(shè)計(jì)新穎性的不公開標(biāo)準(zhǔn)只有出版公開、使用公開，不包括其他形式的公開。（2）不得與他人在先取得的合法權(quán)利（如作品

32、的著作權(quán)、注冊商標(biāo)權(quán)）相沖突。3喪失新穎性的例外申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個(gè)月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：（1）在中國政府主辦或承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的；（2）在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的；（3）他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。4對于以下范圍不授予專利權(quán)：（1）科學(xué)發(fā)現(xiàn)，它與發(fā)明是不同的，前已有述；（2）智力活動的規(guī)則和方法，這是人們所共同使用的精神產(chǎn)品，不能由某一主體獨(dú)占性地占有；（3）疾病的診斷和治療方法，這是為了保障全人類的醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)而作出的排除規(guī)定，但對診治疾病的儀器、設(shè)備等可以授予專利權(quán)；（4）動物和植物品種，一般由專門的法律予以保護(hù)如植物新品種的保

33、護(hù)條例等，但動植物品種的生產(chǎn)方法可以授予專利權(quán)；（5）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)，這是保守國防機(jī)密、實(shí)現(xiàn)國防和軍隊(duì)現(xiàn)代化的要求。（四）專利的申請1申請文件申請發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠?，?yīng)當(dāng)提交請求書，說明書及其摘要和權(quán)利要求書等文件。請求書應(yīng)寫明發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷拿Q，發(fā)明人或設(shè)計(jì)人的姓名，申請人姓名或名稱、地址，以及其他事項(xiàng)。說明書應(yīng)對發(fā)明或?qū)嵱眯滦妥鞒銮宄?、完整的說明，以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準(zhǔn)；必要時(shí)應(yīng)有附圖。摘要應(yīng)簡要說明發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷募夹g(shù)要點(diǎn)。權(quán)利要求書應(yīng)以說明書為依據(jù)，說明要求權(quán)利保護(hù)的范圍。申請外觀設(shè)計(jì)專利的，應(yīng)當(dāng)提交請求書以及該外觀設(shè)計(jì)的圖片或照片等文件，并且應(yīng)當(dāng)寫明使用

34、該外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品及其所屬的類別。2申請日的確定申請日是審查發(fā)明創(chuàng)造新穎性和創(chuàng)造性的時(shí)間界限，是判斷先申請人的依據(jù)，也是授予專利權(quán)后的保護(hù)期計(jì)算起點(diǎn)，因此確定申請日至關(guān)重要。國務(wù)院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。采取“投郵生義”確定申請日的原因在于，在同一專業(yè)領(lǐng)域往往有不同的人在從事發(fā)明創(chuàng)造活動，對這種發(fā)明創(chuàng)造成果的申請專利，要從提出申請的行為之時(shí)就予以確定，即寄出申請文件的日期為申請日，有利于保護(hù)先申請行為主體。3優(yōu)先權(quán)有外國優(yōu)先權(quán)和本國優(yōu)先權(quán)兩種。外國優(yōu)先權(quán)，也叫國際優(yōu)先權(quán)，是指申請人自發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谕鈬谝淮翁岢鰧＠暾堉掌?2個(gè)

35、月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。如某法國公司在法國第一次申請改進(jìn)型汽車發(fā)動機(jī)的發(fā)明專利，申請日期為1995年3月5日，在1996年3月5日前的某一天又向中國專利局提出同樣的發(fā)明專利申請，第二次的申請日應(yīng)以第一次的申請日即1995年3月5日計(jì)算。外國優(yōu)先權(quán)的實(shí)質(zhì)是國與國相互之間給予對方公民、法人或其他企業(yè)在本國申請專利時(shí)所享有的申請日確定的期限優(yōu)惠，目的是防止第一次在某國提出專利申請的主體未來得及向其他國家申請而被他人占先。本國優(yōu)先權(quán)，又稱國內(nèi)優(yōu)先權(quán)，是指申請人自發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谥袊谝淮翁岢鰧?/p>

36、利申請之日起12個(gè)月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的、可以享有優(yōu)先權(quán)。要求本國優(yōu)先權(quán)的作用有：（1）完善在先申請，這是在不改變原申請主題情況下進(jìn)行的；（2）合案申請，即要求多項(xiàng)優(yōu)先權(quán)；（3）實(shí)現(xiàn)發(fā)明和實(shí)用新型的轉(zhuǎn)換；（4）節(jié)約費(fèi)用。4專利申請的單一性一件發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠暾垜?yīng)限于一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造。屬于一個(gè)總的發(fā)明構(gòu)思的兩項(xiàng)以上的發(fā)明或?qū)嵱眯滦涂梢宰鳛橐患暾執(zhí)岢?。一件外觀設(shè)計(jì)專利申請應(yīng)限于一種產(chǎn)品所使用的一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)。用于同一類別并且成套出售或使用的產(chǎn)品的兩項(xiàng)以上的外觀設(shè)計(jì)，可以作為一件申請?zhí)岢?。（五）專利申請的審查和批?zhǔn)1發(fā)明專利申請的審查發(fā)明專利申請，大致要經(jīng)過初步審查、早

37、期公開、實(shí)質(zhì)審查三個(gè)主要階段。初步審查主要是對專利申請的形式要求，符合要求的，自申請日滿18個(gè)月即行公布。國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人請求早日公布其申請。早期公開制度的意義在于促進(jìn)最新技術(shù)的傳播，可避免重復(fù)性研究，節(jié)省人財(cái)物的投入，又可啟發(fā)引導(dǎo)新的發(fā)明構(gòu)思，推動技術(shù)進(jìn)步。另外從審查程序的設(shè)置看，早期公開有利于社會監(jiān)督，自發(fā)明專利申請公布之日到公告授予專利權(quán)之日期間，任何單位或個(gè)人認(rèn)為專利申請不符合法律要求的，均可向?qū)＠痔岢鲆庖?、陳述理由。在專利申請被早日公開后，由于申請人還未獲專利權(quán)（也可能不能獲專利權(quán)），申請人無法基于獨(dú)占性的專利保護(hù)自己的合法權(quán)益。為防止這種情況，法律對早日公開的專利

38、申請?jiān)O(shè)立了臨時(shí)保護(hù)。即發(fā)明專利申請公布后，申請人可要求實(shí)施其發(fā)明的單位或個(gè)人支付適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用。對專利的實(shí)質(zhì)審查分為申請人請求和專利局自行審查兩種方式。國務(wù)院專利行政部門認(rèn)為必要時(shí)，可以自行對發(fā)明專利申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。除此以外，發(fā)明專利申請自申請日起3年內(nèi)，國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人隨時(shí)提出的請求，對其申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查；申請人無正當(dāng)理由逾期不請求實(shí)質(zhì)審查的，該申請即被視為撤回。發(fā)明專利申請經(jīng)實(shí)質(zhì)審查沒有發(fā)明駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權(quán)的決定，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時(shí)予以登記和公告。自公告之日起發(fā)明專利權(quán)生效。2實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的審查實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利申請經(jīng)初步審查沒

39、有發(fā)明駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予專利權(quán)的決定，發(fā)給相應(yīng)的專利證書，同時(shí)予以登記和公告。實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)自公告之日起生效。（六）專利權(quán)的期限、終止和無效1期限的規(guī)定依照專利法規(guī)定，發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限為10年，均自申請日起計(jì)算。這里應(yīng)注意的是，從專利權(quán)人獲得專利權(quán)之日，即自公告之日為專利權(quán)生效之日，專利權(quán)人實(shí)際享有的權(quán)利期限少于20年和10年，因?yàn)樯暾垺彶?、批?zhǔn)程序經(jīng)過了一定時(shí)間。2專利權(quán)的提前終止專利權(quán)在期限屆滿之前的終止叫提前終止，有兩種情形：第一，沒有按照規(guī)定繳納年費(fèi)；第二，專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利權(quán)的。專利權(quán)在期限屆滿

40、前終止的，由國務(wù)院專利行政主管部門登記和公告。繳納年費(fèi)是專利權(quán)人的基本義務(wù)。專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)自被授予專利權(quán)的當(dāng)年開始繳納年費(fèi)。年費(fèi)應(yīng)當(dāng)預(yù)先繳納，且年費(fèi)的數(shù)額是逐年遞增的。年費(fèi)的性質(zhì)和特點(diǎn)決定了它可以解決專利行政部門的部分經(jīng)費(fèi)不足，促使專利權(quán)人盡快地自己或許可他人實(shí)施專利，也促進(jìn)專利權(quán)人盡早放棄那些技術(shù)和經(jīng)濟(jì)價(jià)值不大的專利。因此未按規(guī)定繳納年費(fèi)將導(dǎo)致專利權(quán)的提前終止。專利權(quán)人享有專利權(quán)，也就意味著他可以在不違反法律的禁止性規(guī)定的情況下放棄自己的權(quán)利。但既然專利權(quán)是國家以明確授權(quán)方式予以嚴(yán)格保護(hù)的，專利權(quán)人放棄它應(yīng)向?qū)＠肿鞒鰰媛暶鳌?專利權(quán)的無效宣告（1）請求人：自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)

41、之日起，任何單位或個(gè)人認(rèn)為該專利權(quán)的授權(quán)不符合專利法的有關(guān)規(guī)定，都可請求宣告專利權(quán)無效。（2）受理機(jī)關(guān)：為專利復(fù)審委員會。從性質(zhì)上看，專利復(fù)審委員會是專利局的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，它行政的職權(quán)體現(xiàn)了對專利局工作的監(jiān)督，主要有：專利申請人對專利局駁回申請的決定不服的，可自收到通知之日起3個(gè)月內(nèi)，向?qū)＠麖?fù)審委員會請求復(fù)審；自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或個(gè)人認(rèn)為該專利權(quán)的授權(quán)不符合有關(guān)規(guī)定的，可以請求專利復(fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效，有關(guān)當(dāng)事人對復(fù)審決定，宣告專利權(quán)無效或維持專利權(quán)的決定不服的，可自收到通知之日起3個(gè)月內(nèi)向法院起訴，以專利審查委員會為被告。（3）宣告無效的效力宣告無效的專利權(quán)

42、視為自始不存在。宣告專利權(quán)無效的決定，對在宣告專利權(quán)無效前人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權(quán)的判決、裁定，已經(jīng)履行或者強(qiáng)制執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實(shí)施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不具有追溯力。但惡意或違反公開原則的除外。（七）專利實(shí)施的強(qiáng)制許可1強(qiáng)制許可的種類強(qiáng)制許可是相對于自愿許可而言的，即不經(jīng)專利權(quán)人同意許可他人實(shí)施其專利。有以下三類情形：（1）防止專利權(quán)濫用的強(qiáng)制許可。即具備實(shí)施條件的單位以合理的條件請求發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)人許可實(shí)施其專利，而未能在合理長的時(shí)間內(nèi)獲得這種許可時(shí)，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)該單位的申請，可以給予實(shí)施該發(fā)明專利或?qū)嵱眯滦蛯＠膹?qiáng)制許可。其中合理

43、的條件指原材料、生產(chǎn)設(shè)備、資金、人員等條件的具備或滿足，價(jià)格的合理，市場需求情況以及雙方的意愿等，合理長的時(shí)間指按照通常簽訂協(xié)議的習(xí)慣所需花費(fèi)的時(shí)間。（2）根據(jù)國家利益頒布的強(qiáng)制許可，是指在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時(shí)，或?yàn)榱斯怖娴哪康?，國?wù)院專利行政部門可以給予實(shí)施發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠膹?qiáng)制許可。這里的緊急狀態(tài)或非常情況是指發(fā)生了戰(zhàn)爭，國家遭到封鎖，重大自然災(zāi)害等情況；公共利益是指公眾對某種專利產(chǎn)品、方法的需求非常迫切且需求面廣，或是某專利發(fā)明對改善自然環(huán)境極為有效和重要等情況，但不包括為公共目的的商業(yè)性使用情況。（3）交叉強(qiáng)制許可，即一項(xiàng)取得專利權(quán)的發(fā)明或?qū)嵱眯滦捅惹耙呀?jīng)取得專利權(quán)的發(fā)

44、明或?qū)嵱眯滦途哂酗@著經(jīng)濟(jì)意義的重大技術(shù)進(jìn)步，其實(shí)施又有賴于前一發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷膶?shí)施的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)后一專利權(quán)人的申請，可以給予實(shí)施前一發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷膹?qiáng)制許可，根據(jù)前一專利權(quán)人的申請，也可以給予實(shí)施后一發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷膹?qiáng)制許可。2強(qiáng)制許可的實(shí)施：除以上第（2）種情形外，申請實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或個(gè)人，應(yīng)當(dāng)提出未能以合理?xiàng)l件與專利權(quán)人簽訂實(shí)施許可合同的證明。國務(wù)院專利行政部門作出的給予實(shí)施強(qiáng)制許可的決定，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知專利權(quán)人，并予以登記和公告。給予實(shí)施強(qiáng)制許可的決定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)強(qiáng)制許可的理由規(guī)實(shí)施的范圍和時(shí)間。強(qiáng)制許可的理由消除并不再發(fā)生時(shí)，國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)專利權(quán)人的請求，經(jīng)審查

45、后作出終止實(shí)施強(qiáng)制許可的決定。3在強(qiáng)制許可中對專利權(quán)人的權(quán)利保護(hù)：（1）取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或個(gè)人不享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)，并且無權(quán)允許他人實(shí)施。（2）取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或個(gè)人應(yīng)支付給專利權(quán)人合理的使用費(fèi)，其數(shù)額由雙方協(xié)商；協(xié)商不成的，由國務(wù)院專利行政部門裁決。對使用費(fèi)的裁決不服的，當(dāng)事人可自收到知之日起3個(gè)月內(nèi)向法院起訴。（3）強(qiáng)制許可有一定的實(shí)施范圍和時(shí)間。（4）在強(qiáng)制許可的理由消除并不再發(fā)生時(shí)，應(yīng)終止強(qiáng)制許可。（八）專利權(quán)的保護(hù)1專利權(quán)的保護(hù)范圍：發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠麢?quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可用于解釋權(quán)利要求。外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或照片中的該外觀設(shè)計(jì)

46、專利產(chǎn)品為準(zhǔn)。2侵犯專利權(quán)的解決途徑：可由當(dāng)事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或協(xié)商不成的，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可向人民法院起訴，也可請求管理專利工作的部門處理。3侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失或侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定：被侵權(quán)人的損失或侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。4訴訟時(shí)效，侵犯專利權(quán)的訴訟時(shí)效為2年，自專利權(quán)人或利害關(guān)系人得知或應(yīng)得知侵權(quán)行為之日起計(jì)算。發(fā)明專利申請公布后至專利權(quán)授權(quán)前使用該發(fā)明未支付適當(dāng)使用費(fèi)的，專利權(quán)人要求支付使用費(fèi)的訴訟時(shí)效為2年，自專利權(quán)人得知或應(yīng)得知他人使用其發(fā)明之日起計(jì)算，但是，專利權(quán)人于專利授予之日前即已得知

47、或應(yīng)當(dāng)?shù)弥?，自專利?quán)授予之日起計(jì)算。5.不視為侵犯專利權(quán)的情形有四種：（1）專利權(quán)的窮竭。專利權(quán)人制造、進(jìn)口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的。該原則將專利權(quán)控制在“首次售出”之前，既保護(hù)了專利權(quán)人的權(quán)益，又對經(jīng)營者和消費(fèi)者的合法權(quán)益給予必要保障，維持了正常的市場交易秩序。（2）先用權(quán)的保護(hù)。在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的。由于我國實(shí)行先申請?jiān)瓌t，對于未能及時(shí)提出專利申請但卻在先使用的人，法律保護(hù)這種先用權(quán)益，從而部分地彌補(bǔ)先申請?jiān)瓌t帶來

48、的缺陷。（3）臨時(shí)過境。臨時(shí)通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具，依照其所屬國同中國簽署的協(xié)議或共同參加的國際公約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的。如果非屬運(yùn)輸工具自身需要使用專利，用于營利目的則屬侵權(quán)。（4）專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的。鑒于實(shí)踐中專利產(chǎn)品、方法的制造、使用和銷售的環(huán)節(jié)較為復(fù)雜，尤其是使用或銷售侵權(quán)產(chǎn)品的行為具有普遍性，本次修改專利法特別提到了善意侵權(quán)的情形。專利法第63條第2款規(guī)定：“為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。”

49、從該規(guī)定來看，將善意侵權(quán)作為侵權(quán)性質(zhì)認(rèn)定。但在承擔(dān)的民事責(zé)任上，能證明產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任，并未排除停止侵權(quán)使用或銷售行為，賠禮道歉等責(zé)任方式；如果不能證明產(chǎn)品合法來源，則應(yīng)承擔(dān)包括損害賠償在內(nèi)的民事責(zé)任。四、商標(biāo)法的基礎(chǔ)知識點(diǎn)（一）商標(biāo)的概念和種類劃分商標(biāo)是商品和服務(wù)項(xiàng)目的標(biāo)記，它是商品的生產(chǎn)者、經(jīng)營者以及服務(wù)項(xiàng)目的提供者用以標(biāo)明自己所生產(chǎn)或經(jīng)營的商品以及所提供的服務(wù)項(xiàng)目，與市場上其他主體的同一種商品或同類商品以及同一種服務(wù)項(xiàng)目或同類服務(wù)項(xiàng)目加以區(qū)別的標(biāo)記。這種標(biāo)記通常用文字、圖形或文圖組合構(gòu)成。要理解商標(biāo)的概念，需把握以下幾點(diǎn)：1從使用主體來看，商品的生產(chǎn)者、經(jīng)營者以及服務(wù)項(xiàng)目的

50、提供者是使用者，不包括消費(fèi)者；2.從使用對象看，商標(biāo)用于特定種類的商品或服務(wù)，而非一般物品；3.從使用目的看，主要是為了將自己的商品、服務(wù)與其他主體的同種類的商品、服務(wù)加以區(qū)別，從而使商標(biāo)代表著商品或服務(wù)項(xiàng)目的質(zhì)量，商標(biāo)成為一種財(cái)產(chǎn)，具有競爭性；4.從構(gòu)成要素看，我國商標(biāo)法只確認(rèn)文字、圖形或文圖組合作為商標(biāo)的構(gòu)成要素，不包括顏色、聲音等，且作為商標(biāo)要素的文字、圖形或文圖組合具有合法性、顯著性、新穎性的特點(diǎn)。按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，可將商標(biāo)劃分為不同的類別。我們主要掌握以下幾種：1.根據(jù)商標(biāo)的使用對象，分為商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)。用于商品本身，借以區(qū)別商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者的標(biāo)志是商品商標(biāo)；用于區(qū)別服務(wù)項(xiàng)目提供

51、者的標(biāo)志是服務(wù)商標(biāo)，如廣告、保險(xiǎn)。金融、建筑、運(yùn)輸、文娛、教育、旅館、飯店、雜志、健身、美容等服務(wù)性行業(yè)所采用的一個(gè)企業(yè)、經(jīng)營者與其他的主體相區(qū)別的標(biāo)志。2.根據(jù)商標(biāo)的構(gòu)成要素，分為文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)和組合商標(biāo)。3.根據(jù)商標(biāo)是否注冊，分為注冊商標(biāo)和未注冊商標(biāo)。注冊商標(biāo)是經(jīng)國家商標(biāo)主管部門注冊，在法律規(guī)定的期限內(nèi)注冊人享有對其的獨(dú)占性的專有權(quán)；未注冊商標(biāo)是未經(jīng)注冊而在使用的商標(biāo)，它不得與注冊商標(biāo)相同或近似，不得違反有關(guān)的商標(biāo)管理規(guī)定。4.根據(jù)商標(biāo)的使用動機(jī)，可分為聯(lián)合商標(biāo)、防御商標(biāo)和保證商標(biāo)三種。聯(lián)合商標(biāo)是指一個(gè)商標(biāo)專有權(quán)人，在自己同一種商品、服務(wù)或在同類的不同商品、服務(wù)上注冊幾個(gè)近似的商標(biāo)。這

52、些近似商標(biāo)中首先注冊或主要使用的是主商標(biāo)，其余的是聯(lián)合商標(biāo)。防御商標(biāo)是指商標(biāo)專有權(quán)人在不同類別的商品上注冊若干相同的商標(biāo)，它一般是馳名商標(biāo)。保證商標(biāo)，又稱證明商標(biāo)，是用來區(qū)別商品來源、材料、制造方法、質(zhì)量。精密度或其他品質(zhì)特征的商標(biāo)。它一般是由商會或其他行業(yè)團(tuán)體申請注冊，申請人應(yīng)對保證商標(biāo)的商品質(zhì)量具有鑒定能力，并負(fù)保證責(zé)任。使用保證商標(biāo)須經(jīng)商標(biāo)專有人許可，經(jīng)營的商品須保證達(dá)到規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。5.根據(jù)商標(biāo)的信譽(yù)，分為普通商標(biāo)和馳名商標(biāo)。馳名商標(biāo)是考慮到商標(biāo)在相關(guān)行業(yè)中的知名度，包括由于促銷宣傳而獲得的知名度，由商標(biāo)主管機(jī)關(guān)認(rèn)定的商標(biāo)，對它的保護(hù)力度要大于普通商標(biāo)。（二）商標(biāo)法的概念和立法宗旨商

53、標(biāo)法是調(diào)整商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)因注冊、使用、管理和保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)等活動，在國家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、個(gè)體工商業(yè)者以及公民個(gè)人之間所發(fā)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。商標(biāo)法的調(diào)整對象包括：（1）商標(biāo)管理機(jī)關(guān)與企事業(yè)單位、個(gè)體工商業(yè)者等，在商標(biāo)注冊、使用、管理和保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)過程中所發(fā)生的社會關(guān)系。（2）企事業(yè)單位、個(gè)體工商業(yè)者自身及相互之間，因商標(biāo)異和爭議。注冊商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓和使用許可等內(nèi)容可發(fā)生的社會關(guān)系。（3）國家工商行政管理局與地方工商行政管理部門內(nèi)部在商標(biāo)管理中的關(guān)系。我國商標(biāo)法的立法宗旨是：為了加強(qiáng)商標(biāo)管理，保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)，促使生產(chǎn)者保證商品質(zhì)量和維護(hù)商標(biāo)信譽(yù)，以保障消費(fèi)者的利益，促進(jìn)社會主義

54、市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。（三）商標(biāo)注冊的申請1商標(biāo)注冊申請人，必須是依法成立的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體、個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙以及符合商標(biāo)法規(guī)定的外國人或外國企業(yè)。2商標(biāo)注冊的原則：采取自愿注冊為主、強(qiáng)制注冊為輔，二者相結(jié)合的原則。對于絕大多數(shù)商品和服務(wù)而言，商標(biāo)的使用人根據(jù)自身情況和商標(biāo)使用的實(shí)際需要，自行決定是否對商標(biāo)進(jìn)行注冊。對于極少數(shù)與人民生活密切相關(guān)，直接涉及人體安全和健康的產(chǎn)品包括人用藥品和煙草制品實(shí)行強(qiáng)制注冊，如果商標(biāo)使用人不申請注冊的，不得進(jìn)行生產(chǎn)、銷售和廣告宣傳，并會受到工商行政管理機(jī)關(guān)的罰款等行政處罰。3申請商標(biāo)注冊的要求：對國內(nèi)申請實(shí)行“一類商品、一件商標(biāo)、一份申請”的原則，對外國

55、人在我國申請實(shí)行“一表多類”，即同一申請人在多數(shù)商品或服務(wù)上申請一件商標(biāo)的，可以只使用同一份申請。另外，注冊商標(biāo)需擴(kuò)大使用商品和服務(wù)的范圍或改變商標(biāo)文字、圖形的，應(yīng)當(dāng)另行申請注冊。4商標(biāo)注冊中申請的優(yōu)先權(quán)；根據(jù)巴黎公約的規(guī)定，在任何一個(gè)成員國提出商標(biāo)注冊申請后的6個(gè)月內(nèi)，再向其它任何成員國提出申請的，可以根據(jù)最初申請要求優(yōu)先權(quán)。因?yàn)樯虡?biāo)權(quán)人不可能同時(shí)向所有國家提出申請，優(yōu)先權(quán)制度的設(shè)定可以使別人無法搶先取得商標(biāo)注冊。5商標(biāo)注冊申請日期的確定：我國采取申請?jiān)谙仍瓌t確定商標(biāo)注冊的申請日期，以商標(biāo)局收到申請書件的日期為申請日。對于同日申請的（在同種類的商品、服務(wù)上申請相同或近似的商標(biāo)注冊），適用使用

56、在先原則：各申請人應(yīng)按照商標(biāo)局的通知，在30日內(nèi)交送第一次使用該商標(biāo)的日期證明。同時(shí)使用或均未使用的，各申請人應(yīng)進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商一致的，應(yīng)在30日內(nèi)將書面協(xié)議報(bào)送商標(biāo)局；超過30日達(dá)不成協(xié)議的，在商標(biāo)局主持下，由申請人抽簽決定，或由商標(biāo)局裁定。6注冊商標(biāo)的變更：有廣、狹義之分。狹義是指注冊人的名義、地址或其他注冊事項(xiàng)的變更；廣義除此之外，還包括商標(biāo)的文字、圖形變更。在此我們指的是狹義變更，因?yàn)槲淖?、圖形的變更須另行提出申請注冊，相當(dāng)于一個(gè)新的注冊商標(biāo)申請，而非變更。（四）商標(biāo)注冊的審查和批準(zhǔn)1商標(biāo)注冊的審查制度：包括不審查制度和審查制度。所謂不審查制度，也叫形式審查制度，是指對商標(biāo)注冊申請不進(jìn)行

57、實(shí)質(zhì)審查，只進(jìn)行形式審查，即予以注冊，其優(yōu)點(diǎn)是審批的迅速及時(shí)，缺點(diǎn)是商標(biāo)專用權(quán)不穩(wěn)定，有失效或發(fā)生糾紛的可能性。審查制度是指，商標(biāo)專用權(quán)是否生效，進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查符合條件的才予以注冊。實(shí)質(zhì)實(shí)查的目的主要是為判斷商標(biāo)注冊申請是否符合商標(biāo)法律的規(guī)定。實(shí)行這種制度，商標(biāo)注冊的效力比較穩(wěn)定，包括我國在內(nèi)的大多數(shù)國家采用。2商標(biāo)注冊的審查，分形式審查和實(shí)質(zhì)審查兩個(gè)步驟。（1）形式審查：主要是審查申請手續(xù)是否齊備，申請書件的填寫是否符合要求，在此基礎(chǔ)上決定對商標(biāo)注冊申請是否予以受理。（2）實(shí)質(zhì)實(shí)查：主要針對申請注冊商標(biāo)的文字、圖形或其組合的涵義及其客觀效果進(jìn)行審查，這是決定申請注冊的商標(biāo)能否通過初步審定并予以

58、公告的重要步驟。實(shí)質(zhì)審查分為禁用條款的審查，顯著特征的審查及混同商標(biāo)的審查三大內(nèi)容。禁用條款的審查，即依據(jù)商標(biāo)法第8條規(guī)定，商標(biāo)不得使用有關(guān)的文字、圖形，我們著重把握這幾個(gè)方面：第一，本商品的通用名稱和圖形不得作為商標(biāo)申請注冊，如“啤”牌啤酒，“乒乓”牌乒乓球拍等。第二，直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的，如“光亮”牌電燈、“干脆”牌鍋巴等。第三，對于地名的使用，是有條件的禁止?？h級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)，但是，地名具有其他含義的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。地名作為一個(gè)地方的標(biāo)記，應(yīng)歸屬當(dāng)?shù)厮械钠髽I(yè)和個(gè)人享有，不能由某一個(gè)企業(yè)專有；地名作標(biāo)記會引起消費(fèi)者的誤認(rèn)，無法區(qū)別同一地域的不同商品生產(chǎn)者。經(jīng)營者或服務(wù)的提供者，應(yīng)把地名作為另外的知識產(chǎn)權(quán)種類即“地理名稱權(quán)（或原產(chǎn)地標(biāo)記權(quán)）”加以保護(hù)。商標(biāo)使用的文字、圖形或其組合，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別。一般認(rèn)為，以下幾種情形不具有顯著特征，不能獲準(zhǔn)注冊：第一，本商品的通用名稱或圖形。第二，構(gòu)成商標(biāo)的文宇、圖形過于簡單，如兩位以下的數(shù)字、兩個(gè)以下的字母、單獨(dú)的點(diǎn)或線等。第三，直接表示該商品或服務(wù)的品質(zhì)特點(diǎn)的。第四，地理名