律師制度與實(shí)務(wù)試題2(含答案)(20210121014034)

1、律師制度實(shí)務(wù)分析題1案例題 1劉某是一家律師事務(wù)所的律師。 一天， 某單位領(lǐng)導(dǎo)李某找到劉律師， 說明本公司因?yàn)榻?jīng)濟(jì)糾紛想起訴另一家公司， 但對于能否勝訴沒有把握， 因此對是否向法院起訴很猶豫。 劉律師讓其簡單介紹了一下該經(jīng)濟(jì)糾紛的情況，聽完介紹后，對李某說，勝訴的把握很大。李某還是很猶豫，劉律師就說， 如果起訴，審理該案的法院院長是他的一個老同學(xué)，關(guān)系很好；同時還許諾愿將該案所得的律師代理費(fèi) 10作為案件介紹費(fèi)付給李某， 于是李某決定委托劉律師作其所在公司的訴訟代理人，起訴另一家公司。劉律師接受委托后，通過關(guān)系找到承辦此案的法官，請他吃飯、娛樂，借此機(jī)會溝通案件情況，打探法官對此案的意見。這時

2、，此案的被告得知劉律師代理此案，找到劉律師提出也請他來代理此案， 并給他很高的報(bào)酬， 希望他盡力促成該案和解。 劉律師見有利可圖， 一口答應(yīng)下來。 但案件情況顯然對被告不利，劉某拿到了高額報(bào)酬， 于是為被告出主意， 為了能夠在訴訟中占據(jù)優(yōu)勢以利壓制原告逼迫其和解， 必須雙管齊下， 一方面要給辦案法官送禮求得支持， 一方面在合同上作些手腳， 在一個關(guān)鍵的問題上作一點(diǎn)修改，原告的合同原件就在自己手上，自己可以提供方便。不久， 李某找到劉律師說他們公司又有一起知識產(chǎn)權(quán)糾紛， 聽說某律師承辦此類案件很有經(jīng)驗(yàn)， 希望劉律師幫忙介紹。 劉律師告訴李某，某律師只是徒有虛名， 事實(shí)上是個不學(xué)無術(shù)的騙子，不如讓

3、他自己來代理訴訟。問題：請指出劉律師的哪些說法及做法是錯誤的，簡要說明理由。按照律師法的有關(guān)規(guī)定，劉律師應(yīng)受到何種處分？1 案例 1（ 1）劉律師告訴李某法院院長是他同學(xué)關(guān)系不錯，利用與法院的關(guān)系來承攬業(yè)務(wù)，屬于不正當(dāng)競爭。（ 2）許諾愿將代理費(fèi)的10作為 案件介紹費(fèi) 付給李某，屬于采用給予客戶或介紹人提取案件介紹費(fèi) 的方式承攬業(yè)務(wù)的不正當(dāng)競爭。（ 3）劉律師請法官吃飯和娛樂，是屬于向法官請客送禮、變相行賄的違紀(jì)行為。（ 4）劉律師在接受原告的委托后又接受被告的委托屬于雙方代理的違紀(jì)行為。（ 5）劉律師指使被告向法官送禮是指使當(dāng)事人行賄的違法行為。（ 6）劉律師告訴被告篡改合同是指使當(dāng)事人作假

4、證據(jù)，表明自己愿意提供方便是幫助作假證的違法行為。（ 7）劉律師告訴李某，某律師徒有虛名，事實(shí)上是個不學(xué)無術(shù)的騙子， 不如讓他自己來代理訴訟。 屬于以詆毀其他律師的方式來爭攬業(yè)務(wù)的不正當(dāng)競爭行為。四、 律師民事代理實(shí)務(wù)分析題2案例題 2位于某市甲區(qū)的天南公司與位于乙區(qū)的海北公司簽訂合同， 約定海北公司承建天南公司位于丙區(qū)的新辦公樓， 合同中未約定仲裁條款。 新辦公樓施工過程中， 天南公司與海北公司因工程增加工作量、 工程進(jìn)度款等問題發(fā)生爭議。 雙方在交涉過程中通過電子郵件約定將爭議提交某仲裁委員會進(jìn)行仲裁。 其后天南公司考慮到多種因素， 向人民法院提起訴訟， 請求判決解除合同。 法院在不知道雙

5、方曾約定仲裁的情況下受理了本案，海北公司進(jìn)行了答辯，表示不同意解除合同。在一審法院審理過程中， 原告申請法院裁定被告停止施工， 法院未予準(zhǔn)許。開庭審理過程中， 原告提交了雙方在履行合同過程中的會談錄音帶和會議紀(jì)要，主張?jiān)贤呀?jīng)變更。被告質(zhì)證時表示，對方在會談時進(jìn)行錄音未征得本方同意， 被告事先不知道原告進(jìn)行了錄音， 而會議紀(jì)要則無被告方人員的簽字，故均不予認(rèn)可。一審法院經(jīng)過審理，判決駁回原告的訴訟請求。原告不服，認(rèn)為一審判決錯誤，提出上訴，并稱雙方當(dāng)事人之間存在仲裁協(xié)議， 法院對本案無訴訟管轄權(quán)。 二審法院對本案進(jìn)行了審理。 在二審過程中， 海北公司見一審法院判決支持了本公司的主張， 又向二

6、審法院提出反訴， 請求天南公司支付拖欠的工程款。 天南公司考慮到二審可能敗訴， 故提請調(diào)解， 為了達(dá)成協(xié)議，表示認(rèn)可部分工程新增加的工作量。 后因調(diào)解不成， 天南公司又表示對已認(rèn)可增加的工作量不予認(rèn)可。 二審法院經(jīng)過審理， 判決駁回上訴，維持原判。 現(xiàn)原告天南公司仍然想繼續(xù)申訴， 并就以下問題進(jìn)行咨詢，請予以回答1何地法院對本案具有訴訟管轄權(quán)？2假設(shè)本案起訴前雙方當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有爭議，可以通過何種途徑加以解決？3一審法院未依原告請求裁定被告停工是否正確？為什么？4雙方的會談錄音帶和會議紀(jì)要可否作為法院認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)？為什么？5原告關(guān)于管轄權(quán)的上訴理由是否成立？為什么？6假設(shè)二審法院

7、認(rèn)為本案不應(yīng)由人民法院受理，可以如何處理？7對于海北公司提出的反訴，人民法院的正確處理方式是什么？8天南公司已經(jīng)認(rèn)可增加的工作量，法院在判決中能否作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)？2 案例21. 乙區(qū)法院和丙區(qū)法院。2. 請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。3. 正確，原告請求不符合先予執(zhí)行的條件，因本案尚在審理中，合同是否解除尚無定論，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系尚不明確。4. 錄音帶可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)，該證據(jù)即使是秘密錄音，其取得方式也是合法的，只有以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法獲得的證據(jù)， 才不能

8、作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)；會議紀(jì)要不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)，其形式有欠缺，應(yīng)當(dāng)雙方簽字。5. 不成立。當(dāng)事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)。6. 裁定撤銷原判，駁回起訴。7. 可以根據(jù)自愿原則進(jìn)行調(diào)解， 調(diào)解不成的， 告知當(dāng)事人另行起訴。8. 不能，在訴訟中，當(dāng)事人為了達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。9. 案例題 32007年2月10日，甲公司與乙公司簽訂一份購買1000臺A型微波爐的合同， 約定由乙公司 3 月 10 日前辦理托運(yùn)手續(xù)， 貨到付款。乙公司如期

9、辦理了托運(yùn)手續(xù)，但裝貨時多裝了 50 臺 B 型微波爐。甲公司于 3 月 13 日與丙公司簽訂合同，將處于運(yùn)輸途中的前述合同項(xiàng)下的1000臺A型微波爐轉(zhuǎn)賣給丙公司，約定貨物質(zhì)量檢驗(yàn)期為貨到后 10 天內(nèi)。 3 月 15 日， 上述貨物在運(yùn)輸途中突遇山洪爆發(fā)， 致使 100臺A型微波爐受損報(bào)廢。3月20日貨到丙公司。4月15日丙公司以部分貨物質(zhì)量不符合約定為由拒付貨款， 并要求退貨。 若乙公司欲通過訴訟解決糾紛，請依據(jù)相關(guān)法律回答其所提出的以下問題：1 如乙公司在辦理完托運(yùn)手續(xù)后即請求甲公司付款，甲公司應(yīng)否付款？為什么？2乙公司辦理完托運(yùn)手續(xù)后，貨物的所有權(quán)歸誰？為什么？3 對因山洪爆發(fā)報(bào)廢的

10、100 臺微波爐，應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)損失？為什么？4 .對于乙公司多裝的50臺B型微波爐，應(yīng)當(dāng)如何處理？為什么？5丙公司能否拒付貨款和要求退貨？為什么？3 案例 31 不應(yīng)當(dāng)。因?yàn)楹贤s定貨到付款，而實(shí)際上貨未到，或甲公司享有先（后）履行抗辯權(quán)。2屬于甲公司。因?yàn)榻桓兑呀?jīng)完成。3由丙公司承擔(dān)。因?yàn)槌鲑u人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物的意外滅失風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時由買受人承擔(dān)4乙公司有權(quán)請求丙公司返還。因?yàn)閷儆诓划?dāng)?shù)美?無權(quán)拒絕付款和要求退貨。因?yàn)楹贤s定了質(zhì)量檢驗(yàn)期間，丙公司在此期間未提出異議，視為質(zhì)量符合要求。五、 律師刑事辯護(hù)與代理實(shí)務(wù)分析題4案例題4甲在2008年 10 月 15 日見路邊一輛

11、面包車沒有上鎖，即將車開走，前往A 市。行駛途中，行人乙攔車要求搭乘，甲同意。甲見乙提包內(nèi)有巨額現(xiàn)金，遂起意圖財(cái)。行駛到某偏僻處時，甲謊稱發(fā)生故障，請乙下車幫助推車。乙將手提包放在面包車座位上，然后下車。甲乘機(jī)發(fā)動面包車欲逃。乙察覺出甲的意圖后，緊抓住車門不放，被面包車拖行 10 余米。甲見乙仍不松手并跟著車跑，便加速疾駛，使乙摔倒在地，造成重傷。乙報(bào)警后，公安機(jī)關(guān)根據(jù)汽車號牌將甲查獲。訊問過程中，雖有乙的指認(rèn)并查獲贓物，但甲拒不交待。但是甲卻交待了其在B市所犯的以下罪行：2008年6月的一天，甲于某小學(xué)放學(xué)之際，在校門前攔截了一名一年級男生，將其騙走，隨即帶該男生到某個體商店，向商店老板購買

12、價(jià)值5000 余元的高檔煙酒。在交款時，甲聲稱未帶夠錢，將男生留在商店，回去拿錢交款后再將男生帶走。商店老板以為男生是甲的兒子便同意了。甲攜帶煙酒逃之夭夭。公安機(jī)關(guān)查明， 甲身邊確有若干與甲騙來的煙酒名稱相同的煙酒， 但未能查找到商店老板和男生。 請?jiān)诨卮鹣铝袉栴} 并說明理由 后， 綜合提出對甲的辯護(hù)意見要點(diǎn)。1 甲開走他人面包車的行為如何定性？2甲對乙的行為如何定性？3甲對男生的行為如何定性？4甲對商店老板的行為構(gòu)成何罪？5甲的行為那些可以定罪、哪些不可以定罪？4案例題41 構(gòu)成盜竊罪，即使面包車沒有鎖，但根據(jù)社會的一般觀念，該車屬于他人占有的財(cái)物，而非遺忘物。2甲對乙的行為構(gòu)成搶劫罪，甲雖

13、然開始打算實(shí)施搶奪，但在乙抓住車門不放時， 甲加速行駛的行為已經(jīng)屬于暴力行為， 因而不是轉(zhuǎn)化型搶劫，而應(yīng)直接認(rèn)定為搶劫罪，而且屬于搶劫罪的結(jié)果加重犯。3構(gòu)成拐騙兒童罪。表面上看甲以兒童換取了商品，但這種行為并非屬于出賣兒童，商店老板也沒有收買兒童的意思。4甲對商店老板的行為構(gòu)成詐騙罪。5對于甲盜竊面包車、搶劫乙的巨額財(cái)物的犯罪行為可認(rèn)定，但拐騙兒童罪、詐騙罪只有口供，沒有其他證據(jù)證明，因而不能成立。綜合以上情況及案件具體情況，辯護(hù)意見要點(diǎn)可以歸納為1 甲的盜竊行為得以實(shí)現(xiàn)，被害人本人沒有鎖車為其提供了條件、自己有一定過錯2被告人甲的行為只構(gòu)成盜竊罪和搶劫罪，詐騙罪和拐騙兒童罪依法不能認(rèn)定，因而

14、無罪。六、 律師行政訴訟代理實(shí)務(wù)分析題5案例題5甲市人民政府在召集有關(guān)職能部門、 城市公共交通運(yùn)營公司 （以下簡稱城市公交公司）召開協(xié)調(diào)會后，下發(fā)了甲市人民政府會議紀(jì)要，明確：城市公交公司的運(yùn)營范圍，界定在經(jīng)批準(zhǔn)的城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)； 城市公交公司在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)開通的線路要保證正常運(yùn)營， 免繳交通規(guī)費(fèi)； 在規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)， 原由交通部門負(fù)責(zé)的對城市公交公司違法運(yùn)營的查處，交由建設(shè)部門負(fù)責(zé)。 會議紀(jì)要下發(fā)后，甲市城區(qū)交通局按照會議紀(jì)要的要求，中止了對城市公交公司違法運(yùn)營的查處。田某、 孫某和王某是經(jīng)交通部門批準(zhǔn)的三家運(yùn)輸經(jīng)營戶， 他們運(yùn)營的線路與 會議紀(jì)要 規(guī)定免繳交通規(guī)費(fèi)的城市公交公司的兩條運(yùn)營線路重

15、疊，但依會議紀(jì)要，不能享受免繳交通規(guī)費(fèi)的優(yōu)惠。三人不服，欲向法院提起訴訟，要求撤銷會議紀(jì)要中關(guān)于城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的規(guī)定，并請求確認(rèn)市政府會議紀(jì)要關(guān)于中止城區(qū)交通局對城市公交公司違法運(yùn)營查處的內(nèi)容違法。在起訴前，三人向律師咨詢以下問題，請予以回答：1 甲市人民政府會議紀(jì)要所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的內(nèi)容是否屬于行政訴訟受案范圍？為什么？2田某、孫某和王某三人是否具有原告訴訟主體資格？為什么？3田某、孫某和王某三人提出的確認(rèn)甲市人民政府中止城區(qū)交通局對城市公交公司違法運(yùn)營查處的內(nèi)容違法的請求，是否屬于法院的審理范圍？為什么？5 案例51. 屬于受案范圍。本案中會議紀(jì)要作出的規(guī)定直接影

16、響到了具體經(jīng)營者的利益，屬于具體行政行為。或者回答，不屬于行政指導(dǎo)行為，也不屬于抽象行政行為。2. 具有原告資格。甲市人民政府的決定直接影響到了三人的公平競爭權(quán)。具體行政行為涉及公民、 法人或者其他組織公平競爭權(quán)的， 可以提起行政訴訟。3. 不屬于。該請求涉及到甲市人民政府對建設(shè)局和交通局的職能調(diào)整，屬于政府對行政機(jī)關(guān)之間的職權(quán)分配，不屬于司法審查的范圍。七、 司法文書文書寫作題6請根據(jù)以下材料寫一份民事起訴狀2007年5月1日上午，家住x x省x x市的王某乘坐x x省青年旅行社的大巴汽車外出旅游。 當(dāng)該車行至位于石家莊市橋西區(qū) “白求恩國際和平醫(yī)院”門口時，因該車司機(jī)劉某違章接手機(jī)，注意力

17、不集中，導(dǎo)致該汽車撞在路邊停車卸貨的一輛“北京”牌小卡車上，乘客王某摔倒，經(jīng)醫(yī)院骨科診斷為“右小腿粉碎性骨折” ，住院治療期間共花去住院費(fèi)、治療費(fèi) 19800 元（均有相關(guān)票據(jù)） ，王某因不能上班被其工作單位（ 某市自來水公司 ） 扣除工資、獎金共計(jì)6500 元，其子王小虎因護(hù)理父親，被工作單位扣除工資、獎金計(jì)4000 元（單位勞資部門為分別為他們出具了相關(guān)的證明） ，王某在住院期間因接待前來探望的親朋好友花去飯費(fèi)1600元（有餐費(fèi)票據(jù)）。由于xx省青年旅行社將責(zé)任推到“北京”牌小卡車上，拒不對王某進(jìn)行賠償，王某認(rèn)為xx省青年旅行社應(yīng)負(fù)全責(zé)，一紙?jiān)V狀訴至法院。王某，男，48歲，漢族，xx市人，xx市自來水公司工程師， 家住x x市橋東區(qū)二道街5號。xx省青年旅行社，地址為xx市裕華區(qū)灤城道口8號，總經(jīng)理張某，男， 36 歲。要求：（1）文書項(xiàng)目齊全、格式正確；（2