合同法之合同變更、轉(zhuǎn)讓及終止

1、第五章 合同法 2第五節(jié)第五節(jié) 合同變更合同變更、轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓及終止及終止 一、合同的變更一、合同的變更 1、合同變更的概念、合同變更的概念 合同變更是指合同內(nèi)容的變更合同變更是指合同內(nèi)容的變更，即在合同，即在合同成立后未履行或未履行完畢之前，由于主、客成立后未履行或未履行完畢之前，由于主、客觀情況的變化而使合同的內(nèi)容發(fā)生變化。觀情況的變化而使合同的內(nèi)容發(fā)生變化。 合同變更的方式有三種。合同變更的方式有三種。 （1）協(xié)議變更）協(xié)議變更實(shí)質(zhì)是新合同代替舊合同；實(shí)質(zhì)是新合同代替舊合同； （2）裁決變更）裁決變更法院或仲裁機(jī)關(guān)裁決變更；法院或仲裁機(jī)關(guān)裁決變更； （3）法定變更）法定變更在法律規(guī)定的情形出

2、現(xiàn)時(shí)，在法律規(guī)定的情形出現(xiàn)時(shí)，合同內(nèi)容變更。合同內(nèi)容變更。3 2、合同變更的效力、合同變更的效力 (1)合同變更是對(duì)原合同的部分的、非實(shí)質(zhì)合同變更是對(duì)原合同的部分的、非實(shí)質(zhì)性的內(nèi)容進(jìn)行補(bǔ)充或者修改。性的內(nèi)容進(jìn)行補(bǔ)充或者修改。 (2)合同的變更部分原有債權(quán)債務(wù)關(guān)系相對(duì)合同的變更部分原有債權(quán)債務(wù)關(guān)系相對(duì)消滅，未變更部分仍然有效。消滅，未變更部分仍然有效。 (3) 合同變更對(duì)已履行部分不具溯及力。合同變更對(duì)已履行部分不具溯及力。4 3、合同變更的實(shí)質(zhì)性要件、合同變更的實(shí)質(zhì)性要件* (1) 必須經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致。必須經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致。 (2) 必須不因合同的變更而損害國家或者社必須不因合同的變

3、更而損害國家或者社會(huì)公共利益。會(huì)公共利益。 4、合同變更的形式要件、合同變更的形式要件* 在一般情況下，只要雙方當(dāng)事人就變更合同在一般情況下，只要雙方當(dāng)事人就變更合同協(xié)商一致，無一定形式要件。但是，對(duì)于法律、協(xié)商一致，無一定形式要件。但是，對(duì)于法律、法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)滿足這些形式要件。應(yīng)當(dāng)滿足這些形式要件。5 5、合同變更的推定、合同變更的推定* 如果當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明如果當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確，則依法推定為未變更，原合同仍然有效。確，則依法推定為未變更，原合同仍然有效。如果合同當(dāng)事人借口合同已經(jīng)變更而

4、未履行合如果合同當(dāng)事人借口合同已經(jīng)變更而未履行合同義務(wù)的，要承擔(dān)違約責(zé)任。同義務(wù)的，要承擔(dān)違約責(zé)任。 這樣規(guī)定有利于防止合同糾紛和當(dāng)事人借這樣規(guī)定有利于防止合同糾紛和當(dāng)事人借口逃避其合同責(zé)任?？谔颖芷浜贤?zé)任。6 6、合同變更的程序、合同變更的程序 (1) 合同變更，應(yīng)經(jīng)過提議和接受兩個(gè)階段，合同變更，應(yīng)經(jīng)過提議和接受兩個(gè)階段，即適用合同成立的要約和承諾規(guī)則；即適用合同成立的要約和承諾規(guī)則； (2) 合同變更的建議和答復(fù)應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定或合同變更的建議和答復(fù)應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定或者合同約定的期限內(nèi)作出；者合同約定的期限內(nèi)作出； (3) 變更合同的協(xié)議應(yīng)當(dāng)采用書面形式；變更合同的協(xié)議應(yīng)當(dāng)采用書面形式；

5、(4) 原訂合同是依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)原訂合同是依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)過批準(zhǔn)的，變更后的合同必須履行這一程序。過批準(zhǔn)的，變更后的合同必須履行這一程序。7 二、合同的轉(zhuǎn)讓二、合同的轉(zhuǎn)讓 （一）合同轉(zhuǎn)讓的概念（一）合同轉(zhuǎn)讓的概念 合同的轉(zhuǎn)讓，指在不變更合同內(nèi)容的情況下，合同的轉(zhuǎn)讓，指在不變更合同內(nèi)容的情況下，合同主體的變更。合同主體的變更。 合同轉(zhuǎn)讓包括三種類型：合同轉(zhuǎn)讓包括三種類型： 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓；合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓； 合同義務(wù)轉(zhuǎn)移；合同義務(wù)轉(zhuǎn)移； 合同權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓。合同權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓。8 （二）合同轉(zhuǎn)讓的特征（二）合同轉(zhuǎn)讓的特征 (1) 合同轉(zhuǎn)讓不改變合同的內(nèi)容，而是當(dāng)事人合同轉(zhuǎn)

6、讓不改變合同的內(nèi)容，而是當(dāng)事人將合同的權(quán)利或義務(wù)轉(zhuǎn)讓與第三人。將合同的權(quán)利或義務(wù)轉(zhuǎn)讓與第三人。 (2) 轉(zhuǎn)讓的合同必須是有效存在的，并且具有轉(zhuǎn)讓的合同必須是有效存在的，并且具有可讓與性?？勺屌c性。 (3)合同轉(zhuǎn)讓的對(duì)象是債權(quán)或債務(wù)，可以是全合同轉(zhuǎn)讓的對(duì)象是債權(quán)或債務(wù)，可以是全部轉(zhuǎn)讓，也可是部分轉(zhuǎn)讓。部轉(zhuǎn)讓，也可是部分轉(zhuǎn)讓。 (4)合同的轉(zhuǎn)讓可因法律規(guī)定或者法律行為引合同的轉(zhuǎn)讓可因法律規(guī)定或者法律行為引起。例如：為債務(wù)人提供擔(dān)保的第三人在擔(dān)保權(quán)起。例如：為債務(wù)人提供擔(dān)保的第三人在擔(dān)保權(quán)實(shí)現(xiàn)后的追償權(quán)等。實(shí)現(xiàn)后的追償權(quán)等。 9 （三）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓（三）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓，是指?jìng)鶛?quán)人將合同權(quán)

7、利全部合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓，是指?jìng)鶛?quán)人將合同權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。以合同債權(quán)人與第或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。以合同債權(quán)人與第三人訂立轉(zhuǎn)讓合同的形式進(jìn)行。三人訂立轉(zhuǎn)讓合同的形式進(jìn)行。 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同一旦依法成立，即發(fā)生債合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同一旦依法成立，即發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效果，即合同成立之時(shí)就是履行完權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效果，即合同成立之時(shí)就是履行完畢之時(shí)。原債權(quán)人為讓與人；第三人為受讓人。畢之時(shí)。原債權(quán)人為讓與人；第三人為受讓人。10 1、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的禁止性規(guī)定合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的禁止性規(guī)定 （1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。 基于特別信任關(guān)系發(fā)生的債權(quán)。如雇傭、基于特別信任關(guān)系發(fā)生

8、的債權(quán)。如雇傭、租賃關(guān)系的債權(quán)。租賃關(guān)系的債權(quán)。 以特定身份關(guān)系為基礎(chǔ)的債權(quán)。如與演員以特定身份關(guān)系為基礎(chǔ)的債權(quán)。如與演員訂立的演出合同等。訂立的演出合同等。 合同內(nèi)容中規(guī)定了針對(duì)特定人的不作為債合同內(nèi)容中規(guī)定了針對(duì)特定人的不作為債權(quán)。如，非可分售技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中約定技術(shù)受讓權(quán)。如，非可分售技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中約定技術(shù)受讓方不得將技術(shù)使用權(quán)再轉(zhuǎn)讓給第三人。方不得將技術(shù)使用權(quán)再轉(zhuǎn)讓給第三人。11 （2）當(dāng)事人約定不能轉(zhuǎn)讓。）當(dāng)事人約定不能轉(zhuǎn)讓。 （3）法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。如擔(dān)保法規(guī)定，最）法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。如擔(dān)保法規(guī)定，最高額抵押的合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。高額抵押的合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。 2、債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力、債權(quán)轉(zhuǎn)

9、讓的效力 （1）債權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效）債權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。債務(wù)人在收通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。債務(wù)人在收到通知后，即可對(duì)債權(quán)的受讓人履行合同義務(wù)。到通知后，即可對(duì)債權(quán)的受讓人履行合同義務(wù)。 債權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人債權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。同意的除外。12 （2）債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力）債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力 從權(quán)利轉(zhuǎn)移從權(quán)利轉(zhuǎn)移。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，如擔(dān)保債權(quán)、利息債權(quán)、得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，如擔(dān)保債權(quán)、利息債權(quán)

10、、違約金債權(quán)等。但從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除違約金債權(quán)等。但從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。外。 抗辯權(quán)轉(zhuǎn)移抗辯權(quán)轉(zhuǎn)移。債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，。債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。也就債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。也就是說，債務(wù)人對(duì)原債權(quán)人享有的抗辯，不因債權(quán)是說，債務(wù)人對(duì)原債權(quán)人享有的抗辯，不因債權(quán)轉(zhuǎn)讓而喪失。轉(zhuǎn)讓而喪失。13 抵銷權(quán)的轉(zhuǎn)移抵銷權(quán)的轉(zhuǎn)移。債務(wù)人對(duì)受讓人可以主張。債務(wù)人對(duì)受讓人可以主張抵銷的權(quán)利。抵銷的權(quán)利。 抵銷是指雙方互負(fù)同種類的給付義務(wù)，各以抵銷是指雙方互負(fù)同種類的給付義務(wù)，各以其債權(quán)充抵債務(wù)之清償，而使其債務(wù)與對(duì)方之債其債權(quán)充抵

11、債務(wù)之清償，而使其債務(wù)與對(duì)方之債務(wù)在對(duì)等額內(nèi)相互抵銷的法律行為。務(wù)在對(duì)等額內(nèi)相互抵銷的法律行為。 債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到人享有債權(quán)，并且債務(wù)人債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。銷。 14 (四四) 合同義務(wù)轉(zhuǎn)移合同義務(wù)轉(zhuǎn)移(債務(wù)承擔(dān)債務(wù)承擔(dān)) 1、概念、概念 合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移，是指不改變合同義務(wù)的前提合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移，是指不改變合同義務(wù)的前提下，經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人將其負(fù)擔(dān)的義務(wù)全部或下，經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人將其負(fù)擔(dān)的義務(wù)全部或者

12、部分轉(zhuǎn)移給第三人者部分轉(zhuǎn)移給第三人。 合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。否則，合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。否則，債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的行為對(duì)債權(quán)人不發(fā)生效力。債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的行為對(duì)債權(quán)人不發(fā)生效力。 15 2、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移的特征、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移的特征 （1）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移是第三人對(duì)原債務(wù)人的全）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移是第三人對(duì)原債務(wù)人的全部或者部分債務(wù)的承受，并不是消滅原債務(wù)而成立部或者部分債務(wù)的承受，并不是消滅原債務(wù)而成立的新債務(wù)。的新債務(wù)。 合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移有兩種情況：合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移有兩種情況： 在債務(wù)全部轉(zhuǎn)移的情況下，第三人取代原債在債務(wù)全部轉(zhuǎn)移的情況下，第三人取代原債務(wù)人而成為債務(wù)人，

13、原債務(wù)人脫離與債的關(guān)系。務(wù)人而成為債務(wù)人，原債務(wù)人脫離與債的關(guān)系。 在債務(wù)部分轉(zhuǎn)移的情況下，債務(wù)人并不脫離在債務(wù)部分轉(zhuǎn)移的情況下，債務(wù)人并不脫離債的關(guān)系，而是由第三人加入債的關(guān)系，與債務(wù)人債的關(guān)系，而是由第三人加入債的關(guān)系，與債務(wù)人共同承擔(dān)原合同債務(wù)。共同承擔(dān)原合同債務(wù)。16 2、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移的特征、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移的特征 （2）債務(wù)承擔(dān)的前提必須是債務(wù)有效、可轉(zhuǎn)）債務(wù)承擔(dān)的前提必須是債務(wù)有效、可轉(zhuǎn)讓。讓。 （3）債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張）債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。原債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。 （4）新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)從債）新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債

14、務(wù)有關(guān)從債務(wù)，但從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。務(wù)，但從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。17 3、合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的效力、合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的效力 （1）從債務(wù)轉(zhuǎn)移。從債務(wù)指以其他債務(wù)的存）從債務(wù)轉(zhuǎn)移。從債務(wù)指以其他債務(wù)的存在為前提的合同義務(wù)。如支付貸款利息的義務(wù)。在為前提的合同義務(wù)。如支付貸款利息的義務(wù)。 （2）抗辯權(quán)轉(zhuǎn)移。新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)）抗辯權(quán)轉(zhuǎn)移。新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。界線為債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的時(shí)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。界線為債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的時(shí)間。間。18 （五）（五）合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓 合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓，是指經(jīng)對(duì)方同合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓，是指經(jīng)對(duì)方

15、同意，原合同當(dāng)事人一方將自己的權(quán)利和義務(wù)一并意，原合同當(dāng)事人一方將自己的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。轉(zhuǎn)讓給第三人。 概括受讓人取得轉(zhuǎn)讓人在合同中的地位，成概括受讓人取得轉(zhuǎn)讓人在合同中的地位，成為合同一方的當(dāng)事人，或者與轉(zhuǎn)讓人共同成為合為合同一方的當(dāng)事人，或者與轉(zhuǎn)讓人共同成為合同的一方當(dāng)事人。原合同關(guān)系歸于消同的一方當(dāng)事人。原合同關(guān)系歸于消滅，而產(chǎn)生滅，而產(chǎn)生了一種新的合同關(guān)系。了一種新的合同關(guān)系。19 1、合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓的特征的特征 債權(quán)轉(zhuǎn)讓或者債務(wù)承擔(dān)僅僅是單純的地轉(zhuǎn)讓債權(quán)轉(zhuǎn)讓或者債務(wù)承擔(dān)僅僅是單純的地轉(zhuǎn)讓債權(quán)或者債務(wù)，而概括轉(zhuǎn)讓是將一方當(dāng)事人享有債權(quán)或者債務(wù)，

16、而概括轉(zhuǎn)讓是將一方當(dāng)事人享有的債權(quán)與債務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。的債權(quán)與債務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。 合同的概括轉(zhuǎn)讓可以是全部轉(zhuǎn)讓，也可以是合同的概括轉(zhuǎn)讓可以是全部轉(zhuǎn)讓，也可以是部分轉(zhuǎn)讓。在部分轉(zhuǎn)讓時(shí)，轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當(dāng)與第三人部分轉(zhuǎn)讓。在部分轉(zhuǎn)讓時(shí)，轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當(dāng)與第三人約定所轉(zhuǎn)讓的債權(quán)債務(wù)的性質(zhì)和份額，以明確各約定所轉(zhuǎn)讓的債權(quán)債務(wù)的性質(zhì)和份額，以明確各自享有的比例。自享有的比例。20 2、合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓的方式的方式 （1）協(xié)議概括轉(zhuǎn)讓。）協(xié)議概括轉(zhuǎn)讓。 此協(xié)議需要經(jīng)原合同對(duì)方當(dāng)事人的同意，僅此協(xié)議需要經(jīng)原合同對(duì)方當(dāng)事人的同意，僅有轉(zhuǎn)讓方與第三人的協(xié)議還不能完成。有轉(zhuǎn)讓方與第三人的協(xié)議

17、還不能完成。 例如，在房屋租賃合同中，承租人經(jīng)出租人例如，在房屋租賃合同中，承租人經(jīng)出租人同意，將承租人權(quán)利和義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給第三人，同意，將承租人權(quán)利和義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給第三人，承租人不在是合同當(dāng)事人，而由第三人承擔(dān)其在承租人不在是合同當(dāng)事人，而由第三人承擔(dān)其在合同中的全部權(quán)利和義務(wù)。合同中的全部權(quán)利和義務(wù)。 21 2、合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓的方式的方式 （2）法定概括轉(zhuǎn)讓。）法定概括轉(zhuǎn)讓。 當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或其他組織行使合同權(quán)利、承擔(dān)合同義務(wù)。法人或其他組織行使合同權(quán)利、承擔(dān)合同義務(wù)。 當(dāng)事人訂立合同后分立的，由分立的

18、法當(dāng)事人訂立合同后分立的，由分立的法人或其他組織對(duì)合同權(quán)利和義務(wù)享有邊帶債權(quán)，人或其他組織對(duì)合同權(quán)利和義務(wù)享有邊帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。承擔(dān)連帶債務(wù)。22 3、概括轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效的條件、概括轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效的條件 （1）所轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利和義務(wù)必須是有效）所轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利和義務(wù)必須是有效的、可轉(zhuǎn)讓的。的、可轉(zhuǎn)讓的。 （2）原合同必須是雙務(wù)合同。）原合同必須是雙務(wù)合同。 （3）原合同一方當(dāng)事人與第三人達(dá)成合同轉(zhuǎn)）原合同一方當(dāng)事人與第三人達(dá)成合同轉(zhuǎn)讓的合意。讓的合意。 （4）必須經(jīng)原合同另一方當(dāng)事人的同意。）必須經(jīng)原合同另一方當(dāng)事人的同意。23 三、三、 合同的終止合同的終止 （一）概述（一）概述 合同終止

19、是指合同關(guān)系在客觀上不復(fù)存在，合同終止是指合同關(guān)系在客觀上不復(fù)存在，即合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)消滅。即合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)消滅。 1、合同終止的原因或情形、合同終止的原因或情形 （1）債務(wù)已經(jīng)按照約履行；（）債務(wù)已經(jīng)按照約履行；（2）合同解除；）合同解除；（3）債務(wù)抵銷；（）債務(wù)抵銷；（4）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；（存；（5）債權(quán)人免除債務(wù)；（）債權(quán)人免除債務(wù)；（6）債權(quán)債務(wù)同歸）債權(quán)債務(wù)同歸于一人（于一人（7）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。他情形。24 2、合同權(quán)利義務(wù)終止的效力、合同權(quán)利義務(wù)終止的效力 合同的權(quán)利義務(wù)終止的效

20、力，是合同的效合同的權(quán)利義務(wù)終止的效力，是合同的效力的永遠(yuǎn)不再存在，無法恢復(fù)的可能。這與合力的永遠(yuǎn)不再存在，無法恢復(fù)的可能。這與合同權(quán)利義務(wù)效力的停止（中止）是不同的。同權(quán)利義務(wù)效力的停止（中止）是不同的。 合同效力的停止（同中止），是指?jìng)鶆?wù)人基合同效力的停止（同中止），是指?jìng)鶆?wù)人基于抗辯權(quán)的行使，拒絕債權(quán)人的履行請(qǐng)求，以停于抗辯權(quán)的行使，拒絕債權(quán)人的履行請(qǐng)求，以停止債權(quán)的行使。當(dāng)抗辯權(quán)消滅后合同關(guān)系又恢復(fù)止債權(quán)的行使。當(dāng)抗辯權(quán)消滅后合同關(guān)系又恢復(fù)到原來的狀態(tài)。到原來的狀態(tài)。 25 合同的權(quán)利義務(wù)的終止，除消滅原合同的債合同的權(quán)利義務(wù)的終止，除消滅原合同的債權(quán)債務(wù)后，還發(fā)生以下法律效力：權(quán)債務(wù)

21、后，還發(fā)生以下法律效力： （1）從權(quán)利和從義務(wù)一并終止。合同終止）從權(quán)利和從義務(wù)一并終止。合同終止后，依附主合同的從屬債權(quán)債務(wù)亦同時(shí)終止。例后，依附主合同的從屬債權(quán)債務(wù)亦同時(shí)終止。例如，因擔(dān)保而產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)在主合同終止后終如，因擔(dān)保而產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)在主合同終止后終止。止。 （2）負(fù)債字據(jù)的返還。負(fù)債字據(jù)是合同債權(quán)）負(fù)債字據(jù)的返還。負(fù)債字據(jù)是合同債權(quán)債務(wù)關(guān)系的證明。合同終止后，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)將負(fù)債務(wù)關(guān)系的證明。合同終止后，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)將負(fù)債字據(jù)返還給債務(wù)人。債字據(jù)返還給債務(wù)人。26 （二）合同解除（二）合同解除 合同解除指合同訂立后，在尚未履行或未全合同解除指合同訂立后，在尚未履行或未全部履行的情況

22、下，終止合同的權(quán)利義務(wù)。部履行的情況下，終止合同的權(quán)利義務(wù)。 1、協(xié)議解除。當(dāng)事人通過簽訂一個(gè)新合同、協(xié)議解除。當(dāng)事人通過簽訂一個(gè)新合同來解除原合同。來解除原合同。 2、約定解除。當(dāng)事人基于雙方約定的事由、約定解除。當(dāng)事人基于雙方約定的事由行使解除權(quán)而解除合同。行使解除權(quán)而解除合同。 3 3、法定解除。當(dāng)事人基于法律的規(guī)定的事由法定解除。當(dāng)事人基于法律的規(guī)定的事由行使解除權(quán)而解除合同。行使解除權(quán)而解除合同。27 法定解除合同的條件由法律直接規(guī)定：法定解除合同的條件由法律直接規(guī)定： （1）因不可抗力不能實(shí)現(xiàn)合同目的的；）因不可抗力不能實(shí)現(xiàn)合同目的的； （2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確）在

23、履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；表示或以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； （3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍不履行；在合理期限內(nèi)仍不履行； （4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他行為）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； （5）法律規(guī)定的其他情形。）法律規(guī)定的其他情形。28 （三）債務(wù)抵銷（三）債務(wù)抵銷 抵銷是指雙方互負(fù)債務(wù)，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)抵銷是指雙方互負(fù)債務(wù)，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)之履行，而使其債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在對(duì)等額內(nèi)相互之履行，而使其債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在對(duì)等額

24、內(nèi)相互消滅消滅。分為法定抵銷和約定抵銷。分為法定抵銷和約定抵銷。 1、 法定抵銷的條件。法定抵銷的條件。 （1）雙方互負(fù)到期債務(wù)，互享債權(quán)。）雙方互負(fù)到期債務(wù)，互享債權(quán)。 （2）雙方債務(wù)的給付為同一物種類。）雙方債務(wù)的給付為同一物種類。 （3）雙方債務(wù)均屆清償期。）雙方債務(wù)均屆清償期。 （4）雙方債務(wù)均為可抵銷的債務(wù)。）雙方債務(wù)均為可抵銷的債務(wù)。 2、約定抵銷。雙方互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的種類物、約定抵銷。雙方互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的種類物、品質(zhì)不同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，可以抵銷。品質(zhì)不同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，可以抵銷。29 （四）標(biāo)的物的提存（四）標(biāo)的物的提存 提存指由于債權(quán)人的原因，致使債務(wù)人難以履行提存指由于債

25、權(quán)人的原因，致使債務(wù)人難以履行到期債務(wù)時(shí)，債務(wù)人將標(biāo)的物提交給提存機(jī)關(guān)，終止到期債務(wù)時(shí)，債務(wù)人將標(biāo)的物提交給提存機(jī)關(guān)，終止合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系。合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 1、法定提存的原因或情形：、法定提存的原因或情形： 債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)。債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)。 債權(quán)人下落不明。包括地址不清、失蹤等。債權(quán)人下落不明。包括地址不清、失蹤等。 債權(quán)人死亡或喪失行為能力未確定繼承人或債權(quán)人死亡或喪失行為能力未確定繼承人或監(jiān)護(hù)人。監(jiān)護(hù)人。 法律規(guī)定的情形。法律規(guī)定的情形。 30 2、提存的效力、提存的效力 標(biāo)的物提存后，不論債權(quán)人是否提取，都會(huì)發(fā)生標(biāo)的物提存后，不論債權(quán)人是否提取，都會(huì)發(fā)生債務(wù)消滅的

26、法律后果。標(biāo)的物所有權(quán)自交付時(shí)轉(zhuǎn)移，債務(wù)消滅的法律后果。標(biāo)的物所有權(quán)自交付時(shí)轉(zhuǎn)移，提存可視為交付、風(fēng)險(xiǎn)、孳息隨之轉(zhuǎn)移。提存可視為交付、風(fēng)險(xiǎn)、孳息隨之轉(zhuǎn)移。 提存后，債務(wù)人應(yīng)通知債權(quán)人或其權(quán)利人。提存后，債務(wù)人應(yīng)通知債權(quán)人或其權(quán)利人。 提存期間：標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承提存期間：標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)；標(biāo)的物的孳息物歸債權(quán)人所有；提存費(fèi)用由債權(quán)擔(dān)；標(biāo)的物的孳息物歸債權(quán)人所有；提存費(fèi)用由債權(quán)人承擔(dān)。人承擔(dān)。 債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國家所有。不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國家所有。3

27、1 （五）債權(quán)人免除債務(wù)（五）債權(quán)人免除債務(wù) 免除指?jìng)鶛?quán)人向債務(wù)人表示放棄部分或全部債免除指?jìng)鶛?quán)人向債務(wù)人表示放棄部分或全部債權(quán)，從而部分或全部消滅合同關(guān)系。權(quán)，從而部分或全部消滅合同關(guān)系。 免除是一種單方法律行為，僅需債權(quán)人向債務(wù)免除是一種單方法律行為，僅需債權(quán)人向債務(wù)人作出明確的意思表示即可生效。主債務(wù)因免除消人作出明確的意思表示即可生效。主債務(wù)因免除消滅，從債務(wù)也消滅。滅，從債務(wù)也消滅。 （六）混同（六）混同 指?jìng)鶛?quán)與債務(wù)同歸于一人而使合同關(guān)系消滅。指?jìng)鶛?quán)與債務(wù)同歸于一人而使合同關(guān)系消滅。 （七）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情（七）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。如：代理人死亡

28、，則代理關(guān)系終止。形。如：代理人死亡，則代理關(guān)系終止。32第六節(jié)第六節(jié) 合同責(zé)任合同責(zé)任 一、一、締締約約過失過失責(zé)任責(zé)任 指在締指在締約約過程中過程中，締締約人約人因違反因違反法律法律規(guī)定、違規(guī)定、違背誠信原則，致使合同未能成立，并給對(duì)方造成損背誠信原則，致使合同未能成立，并給對(duì)方造成損失而承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。失而承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。 締締約約過失過失責(zé)任責(zé)任與違約責(zé)任不同：與違約責(zé)任不同：33締締約約過失過失責(zé)任責(zé)任違約責(zé)任違約責(zé)任合同基礎(chǔ)合同基礎(chǔ)合同未有效成立合同未有效成立合同有效成立合同有效成立救濟(jì)目的救濟(jì)目的信賴?yán)嫘刨嚴(yán)媛男欣媛男欣?締締約約過失過失責(zé)任責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別與

29、違約責(zé)任的區(qū)別34 （一）締（一）締約約過失過失責(zé)任責(zé)任構(gòu)成要件構(gòu)成要件 1、締約一方違反先合同義務(wù)。、締約一方違反先合同義務(wù)。 先合同義務(wù)指締約人的協(xié)力義務(wù)、保護(hù)義務(wù)、先合同義務(wù)指締約人的協(xié)力義務(wù)、保護(hù)義務(wù)、告知義務(wù)、保密義務(wù)等。告知義務(wù)、保密義務(wù)等。 一般而言，先合同義務(wù)自要約生效時(shí)開始產(chǎn)一般而言，先合同義務(wù)自要約生效時(shí)開始產(chǎn)生，要約生效前因一方的過錯(cuò)所造成的損失，生，要約生效前因一方的過錯(cuò)所造成的損失，產(chǎn)生的是侵權(quán)責(zé)任。產(chǎn)生的是侵權(quán)責(zé)任。 2、相對(duì)方受到損失。、相對(duì)方受到損失。 3、違反先合同義務(wù)的一方有過錯(cuò)。、違反先合同義務(wù)的一方有過錯(cuò)。 4、違反先合同義務(wù)與損失之間存在因果關(guān)、違反先

30、合同義務(wù)與損失之間存在因果關(guān)系。系。35 （二）締（二）締約約過失過失責(zé)任責(zé)任的具體形式的具體形式 1、假借訂立合同，惡意蹉商。、假借訂立合同，惡意蹉商。 2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況。提供虛假情況。 3、違反保密義務(wù)。在蹉商階段，一方有可、違反保密義務(wù)。在蹉商階段，一方有可能獲悉對(duì)方的商業(yè)秘密，當(dāng)事人有保密的義務(wù)。能獲悉對(duì)方的商業(yè)秘密，當(dāng)事人有保密的義務(wù)。 4、其他違背誠信原則的行為。、其他違背誠信原則的行為。36 二二、違約責(zé)任、違約責(zé)任 違約責(zé)任，是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或違約責(zé)任，是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)

31、不符合約定時(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)者履行合同義務(wù)不符合約定時(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。任。 （一）違約責(zé)任特點(diǎn)（一）違約責(zé)任特點(diǎn)* 1、違約責(zé)任是民事責(zé)任。民事責(zé)任分為侵權(quán)、違約責(zé)任是民事責(zé)任。民事責(zé)任分為侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任。責(zé)任和違約責(zé)任。 2、違約責(zé)任是當(dāng)事人不履行合同債務(wù)所產(chǎn)生、違約責(zé)任是當(dāng)事人不履行合同債務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任。以有效合同債務(wù)的存在為前提；是合同依的責(zé)任。以有效合同債務(wù)的存在為前提；是合同依法成立后產(chǎn)生的責(zé)任。法成立后產(chǎn)生的責(zé)任。37 （一）違約責(zé)任特點(diǎn)（一）違約責(zé)任特點(diǎn)* 3、違約責(zé)任具有相對(duì)性。違約責(zé)任僅產(chǎn)生、違約責(zé)任具有相對(duì)性。違約責(zé)任僅產(chǎn)生在合同當(dāng)事人之間，不涉及合同以外的第三在合

32、同當(dāng)事人之間，不涉及合同以外的第三人。人。 4、違約責(zé)任具有法定性和任意性的雙重特、違約責(zé)任具有法定性和任意性的雙重特性。違約責(zé)任是以法律的強(qiáng)制性為其后盾的，性。違約責(zé)任是以法律的強(qiáng)制性為其后盾的，但也有一定的任意性，即當(dāng)事人可以在法律規(guī)但也有一定的任意性，即當(dāng)事人可以在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，通過協(xié)商對(duì)雙方的違約責(zé)任事先定的范圍內(nèi)，通過協(xié)商對(duì)雙方的違約責(zé)任事先作出安排作出安排。 38 （二）違約責(zé)任的構(gòu)成要件（二）違約責(zé)任的構(gòu)成要件 我國合同法對(duì)違約責(zé)任采取的是嚴(yán)格責(zé)任原我國合同法對(duì)違約責(zé)任采取的是嚴(yán)格責(zé)任原則，只要當(dāng)事人則，只要當(dāng)事人不履行或者履行不符合約定時(shí)不履行或者履行不符合約定時(shí)，無論其主

33、觀上是否有過錯(cuò)，都應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。無論其主觀上是否有過錯(cuò)，都應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 其特點(diǎn)如下：其特點(diǎn)如下： （1）嚴(yán)格責(zé)任原則強(qiáng)調(diào)違約方的違約責(zé)任與）嚴(yán)格責(zé)任原則強(qiáng)調(diào)違約方的違約責(zé)任與違約后果之間的因果關(guān)系。只要違約后果是由違違約后果之間的因果關(guān)系。只要違約后果是由違約行為引起的，不管其主觀上有無過錯(cuò)，都要承約行為引起的，不管其主觀上有無過錯(cuò)，都要承擔(dān)違約責(zé)任。擔(dān)違約責(zé)任。39 （2）嚴(yán)格責(zé)任并不要求以過錯(cuò)為要件，這）嚴(yán)格責(zé)任并不要求以過錯(cuò)為要件，這與過錯(cuò)推定相區(qū)別。與過錯(cuò)推定相區(qū)別。 （3）嚴(yán)格責(zé)任是法定責(zé)任而非當(dāng)事人約定）嚴(yán)格責(zé)任是法定責(zé)任而非當(dāng)事人約定的責(zé)任。嚴(yán)格責(zé)任原則的本旨在于合理補(bǔ)償債

34、的責(zé)任。嚴(yán)格責(zé)任原則的本旨在于合理補(bǔ)償債權(quán)人的損失，并不體現(xiàn)過錯(cuò)責(zé)任的懲罰性。權(quán)人的損失，并不體現(xiàn)過錯(cuò)責(zé)任的懲罰性。 40 （三）違約的表現(xiàn)形式（三）違約的表現(xiàn)形式 1、預(yù)期違約。包括明示的和默示的。、預(yù)期違約。包括明示的和默示的。 （1）明示指在合同履行期限到來前，當(dāng)事人明示指在合同履行期限到來前，當(dāng)事人一方明確表示不履行合同。一方明確表示不履行合同。 對(duì)方當(dāng)事人可以立即解除合同，請(qǐng)求賠償。對(duì)方當(dāng)事人可以立即解除合同，請(qǐng)求賠償。 （2）默示指在合同履行期限到來前，一方默示指在合同履行期限到來前，一方以自己的行為表示不履行合同。以自己的行為表示不履行合同。 對(duì)方當(dāng)事人可以中止履行，若有違約危險(xiǎn)

35、對(duì)方當(dāng)事人可以中止履行，若有違約危險(xiǎn)的的一方在法定期限內(nèi)未提供充分擔(dān)保的，可以立即一方在法定期限內(nèi)未提供充分擔(dān)保的，可以立即解除合同。解除合同。41 2、完全不履行。分為履行不能和拒絕履行。、完全不履行。分為履行不能和拒絕履行。 （1）履行不能。指合同債務(wù)人因可歸責(zé)于自履行不能。指合同債務(wù)人因可歸責(zé)于自己的事由而致合同不能履行。己的事由而致合同不能履行。 債權(quán)人可以解除合同，并請(qǐng)求賠償、支付違債權(quán)人可以解除合同，并請(qǐng)求賠償、支付違約金，但不能要求繼續(xù)履行。約金，但不能要求繼續(xù)履行。 （2）拒絕履行。在合同履行期限到來之后屆拒絕履行。在合同履行期限到來之后屆滿之前，債務(wù)人無正當(dāng)理由拒絕履行。滿之

36、前，債務(wù)人無正當(dāng)理由拒絕履行。 當(dāng)事人可以要求繼續(xù)履行合同，也可以解除當(dāng)事人可以要求繼續(xù)履行合同，也可以解除合同。合同。 42 3、遲延履行。分為給付遲延和受領(lǐng)遲延。、遲延履行。分為給付遲延和受領(lǐng)遲延。 （1）給付遲延。指合同債務(wù)人履行期限到來給付遲延。指合同債務(wù)人履行期限到來時(shí)，能夠履行而沒有按期履行。時(shí)，能夠履行而沒有按期履行。 對(duì)方當(dāng)事人可以要求遲延方繼續(xù)履行，經(jīng)催對(duì)方當(dāng)事人可以要求遲延方繼續(xù)履行，經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍不履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以解告在合理期限內(nèi)仍不履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以解除合同，并追究其不履行的責(zé)任。除合同，并追究其不履行的責(zé)任。 （2）受領(lǐng)遲延。債權(quán)人對(duì)于債務(wù)人在履行期受

37、領(lǐng)遲延。債權(quán)人對(duì)于債務(wù)人在履行期限到來時(shí)的履行沒有正當(dāng)理由而未及時(shí)接受。限到來時(shí)的履行沒有正當(dāng)理由而未及時(shí)接受。 當(dāng)事人可以要求繼續(xù)履行合同，也可以解除當(dāng)事人可以要求繼續(xù)履行合同，也可以解除合同，并追究其受領(lǐng)遲延的責(zé)任。合同，并追究其受領(lǐng)遲延的責(zé)任。 43 4、瑕疵履行。分為違約瑕疵和損害瑕疵。、瑕疵履行。分為違約瑕疵和損害瑕疵。 （1）違約瑕疵。）違約瑕疵。指合同債務(wù)人履行的標(biāo)的物指合同債務(wù)人履行的標(biāo)的物僅在品種、規(guī)格、技術(shù)要求等方面與合同不符，僅在品種、規(guī)格、技術(shù)要求等方面與合同不符，尚未造成他人人身或財(cái)產(chǎn)的損失。尚未造成他人人身或財(cái)產(chǎn)的損失。 （2）損害瑕疵。）損害瑕疵。又稱加害履行或瑕

38、疵結(jié)果損又稱加害履行或瑕疵結(jié)果損害，指?jìng)鶆?wù)人因交付標(biāo)的物的缺陷而造成他人人害，指?jìng)鶆?wù)人因交付標(biāo)的物的缺陷而造成他人人身、財(cái)產(chǎn)損害的行為。身、財(cái)產(chǎn)損害的行為。44 5、不適當(dāng)履行。、不適當(dāng)履行。指除瑕疵履行外，債務(wù)人未指除瑕疵履行外，債務(wù)人未按合同約定的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、履行方式和地按合同約定的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、履行方式和地點(diǎn)而履行債務(wù)。點(diǎn)而履行債務(wù)。 6、雙方違約、雙方違約 當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。應(yīng)的責(zé)任。 7、第三人違約、第三人違約 當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任

39、。當(dāng)事人與第三人之間的當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人與第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。45 （四）承擔(dān)違約責(zé)任的方式（四）承擔(dān)違約責(zé)任的方式 1、繼續(xù)履行、繼續(xù)履行 繼續(xù)履行，是指違約方不履行合同義務(wù)時(shí)，對(duì)繼續(xù)履行，是指違約方不履行合同義務(wù)時(shí)，對(duì)方請(qǐng)求法院以國家強(qiáng)制力強(qiáng)制違約方繼續(xù)履行合同方請(qǐng)求法院以國家強(qiáng)制力強(qiáng)制違約方繼續(xù)履行合同義務(wù)。義務(wù)。 適用的條件：適用的條件： 必須有當(dāng)事人的違約行為。必須有當(dāng)事人的違約行為。 債權(quán)人在合理的期限內(nèi)請(qǐng)求繼續(xù)履行。債權(quán)人在合理的期限內(nèi)請(qǐng)求繼續(xù)履行。 繼續(xù)履行合同是可能的。繼續(xù)履行合同是可能的。 繼續(xù)履行是

40、必要的。繼續(xù)履行是必要的。 債務(wù)的標(biāo)的是適于強(qiáng)制履行。有些是不適債務(wù)的標(biāo)的是適于強(qiáng)制履行。有些是不適合強(qiáng)制履行的，如具有人身性質(zhì)的演出合同、雇傭合強(qiáng)制履行的，如具有人身性質(zhì)的演出合同、雇傭合同。合同。46 2、賠償損失、賠償損失 賠償損失是指當(dāng)事人因違約而給對(duì)方造成的財(cái)賠償損失是指當(dāng)事人因違約而給對(duì)方造成的財(cái)產(chǎn)損失予以賠償?shù)囊环N責(zé)任形式。產(chǎn)損失予以賠償?shù)囊环N責(zé)任形式。 （1）適用的條件：）適用的條件： 須有違約行為。須有違約行為。 須有一方當(dāng)事人造成的損失。一般指財(cái)產(chǎn)損須有一方當(dāng)事人造成的損失。一般指財(cái)產(chǎn)損失，不包括精神損失。若存在違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任失，不包括精神損失。若存在違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任

41、競(jìng)合時(shí)，可以侵權(quán)責(zé)任要求精神賠償。競(jìng)合時(shí)，可以侵權(quán)責(zé)任要求精神賠償。 違約行為與損失之間有因果關(guān)系。違約行為與損失之間有因果關(guān)系。 47 （2）損失的特點(diǎn)）損失的特點(diǎn) 損失是實(shí)際發(fā)生的；損失是實(shí)際發(fā)生的； 損失是可以確定的。其確定性體現(xiàn)在：損失損失是可以確定的。其確定性體現(xiàn)在：損失是可以用貨幣計(jì)算；非違約方能夠通過舉證加以確是可以用貨幣計(jì)算；非違約方能夠通過舉證加以確定。定。 （3）賠償損失的范圍）賠償損失的范圍 直接損失，是指違約行為已經(jīng)給對(duì)方造成財(cái)直接損失，是指違約行為已經(jīng)給對(duì)方造成財(cái)產(chǎn)的減少、損毀、滅失或者支出的增加。產(chǎn)的減少、損毀、滅失或者支出的增加。 間接損失，是指違約行為使對(duì)方的可

42、得利益間接損失，是指違約行為使對(duì)方的可得利益的減少。的減少。48 3、違約金、違約金 違約金，是指當(dāng)事人訂立合同時(shí)，預(yù)先約定的違約金，是指當(dāng)事人訂立合同時(shí)，預(yù)先約定的或法律規(guī)定的，在一方當(dāng)事人違約時(shí)，應(yīng)向?qū)Ψ街Щ蚍梢?guī)定的，在一方當(dāng)事人違約時(shí)，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢。付一定數(shù)額的金錢。分約定違約金和法定違約金。分約定違約金和法定違約金。 （1）違約金適用條件）違約金適用條件 必須有違約行為存在必須有違約行為存在。 必須有有效的違約金協(xié)議或法律的具體規(guī)必須有有效的違約金協(xié)議或法律的具體規(guī)定。法律規(guī)定了違約金幅度的，協(xié)議違約金超過該定。法律規(guī)定了違約金幅度的，協(xié)議違約金超過該規(guī)定幅度部分無效。

43、規(guī)定幅度部分無效。49 （2）違約金的優(yōu)點(diǎn)）違約金的優(yōu)點(diǎn)* 因違約金的數(shù)額有法律規(guī)定或合同成立時(shí)確因違約金的數(shù)額有法律規(guī)定或合同成立時(shí)確定，當(dāng)事人承擔(dān)時(shí)非常簡(jiǎn)便迅速；定，當(dāng)事人承擔(dān)時(shí)非常簡(jiǎn)便迅速； 當(dāng)事人預(yù)先知道違約后將承擔(dān)的責(zé)任，有利當(dāng)事人預(yù)先知道違約后將承擔(dān)的責(zé)任，有利于督促當(dāng)事人按照約定履行合同義務(wù)；于督促當(dāng)事人按照約定履行合同義務(wù)； 違約金還有限制當(dāng)事人交易風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任的作違約金還有限制當(dāng)事人交易風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任的作用；用； 采用違約金能較好地達(dá)到當(dāng)事人在違約后利采用違約金能較好地達(dá)到當(dāng)事人在違約后利益的平衡；益的平衡； 違約金低于或者高于因違約造成的損失，當(dāng)違約金低于或者高于因違約造成的損失

44、，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)增加事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)增加或減少。或減少。50 （3）違約金的性質(zhì)）違約金的性質(zhì) 違約金的補(bǔ)償性違約金的補(bǔ)償性 違約金是當(dāng)事人違約后承擔(dān)責(zé)任的形式之一，違約金是當(dāng)事人違約后承擔(dān)責(zé)任的形式之一，以補(bǔ)償性為原則，可以取代損失賠償方式的適用，以補(bǔ)償性為原則，可以取代損失賠償方式的適用，實(shí)質(zhì)上是損失賠償?shù)念A(yù)定。實(shí)質(zhì)上是損失賠償?shù)念A(yù)定。 當(dāng)事人在約定違約責(zé)任時(shí)，對(duì)違約金既可以約當(dāng)事人在約定違約責(zé)任時(shí)，對(duì)違約金既可以約定一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約而產(chǎn)生的定一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約而產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算辦法。損失賠償額的計(jì)

45、算辦法。 51 違約金的懲罰性違約金的懲罰性 當(dāng)違約金稍稍高于違約造成的損失，則違約方當(dāng)違約金稍稍高于違約造成的損失，則違約方不得請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以減少，這些機(jī)構(gòu)不得請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以減少，這些機(jī)構(gòu)對(duì)其訴訟請(qǐng)求不予支持，此時(shí)的違約金就體現(xiàn)了一對(duì)其訴訟請(qǐng)求不予支持，此時(shí)的違約金就體現(xiàn)了一定的懲罰性。定的懲罰性。 當(dāng)違約當(dāng)事人遲延履行約定違約金時(shí)，違約方當(dāng)違約當(dāng)事人遲延履行約定違約金時(shí)，違約方不僅須支付違約金而且得承擔(dān)實(shí)際履行合同債務(wù)或不僅須支付違約金而且得承擔(dān)實(shí)際履行合同債務(wù)或者賠償損失的責(zé)任。這一規(guī)定體現(xiàn)了違約金在遲延者賠償損失的責(zé)任。這一規(guī)定體現(xiàn)了違約金在遲延履行時(shí)的懲罰性。

46、履行時(shí)的懲罰性。 52 4、定金、定金 定金，指當(dāng)事人為了擔(dān)保合同的履行，依約定定金，指當(dāng)事人為了擔(dān)保合同的履行，依約定或法律規(guī)定由一方在合同履行前，預(yù)先給付對(duì)方的或法律規(guī)定由一方在合同履行前，預(yù)先給付對(duì)方的金錢。金錢。 （1）特點(diǎn)）特點(diǎn) 定金既是一種合同擔(dān)保的方式又是一種承擔(dān)定金既是一種合同擔(dān)保的方式又是一種承擔(dān)違約責(zé)任的形式。違約責(zé)任的形式。 債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。收回。 當(dāng)事人既約定了定金又約定了違約金的，一當(dāng)事人既約定了定金又約定了違約金的，一方違約時(shí)，可以擇一不得并用。方違約時(shí)，可以擇一不得并用。53 （2）定金罰則定金罰則

47、 根據(jù)定金罰則，給付定金的一方不履行約定根據(jù)定金罰則，給付定金的一方不履行約定債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 （3）定金的約定及要求。）定金的約定及要求。 定金合同是從屬于主合同的從合同，定金合同定金合同是從屬于主合同的從合同，定金合同自實(shí)際交付之日起生效。定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約自實(shí)際交付之日起生效。定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。定金的數(shù)額由當(dāng)事人協(xié)商確定，但不得超過主定。定金的數(shù)額由當(dāng)事人協(xié)商確定，但不得超過主合同標(biāo)的額的合同標(biāo)的額的20%。 54 （4）定金的種類）定金的種

48、類 立約定金，即在締約前交付的定金，以確保立約定金，即在締約前交付的定金，以確保合同得以正式成立。合同得以正式成立。 成約定金，即以定金的交付作為合同成立的成約定金，即以定金的交付作為合同成立的條件。條件。 證約定金，即以定金的交付作為合同成立的證約定金，即以定金的交付作為合同成立的證明。證明。 違約定金，即以定金的交付作為債務(wù)不能履違約定金，即以定金的交付作為債務(wù)不能履行的賠償。行的賠償。 解約定金，即以定金作為自由解除合同的條解約定金，即以定金作為自由解除合同的條件。件。 55項(xiàng)項(xiàng) 目目定定 金金違違 約約 金金數(shù)數(shù) 額額雙方約定，但不得超雙方約定，但不得超過 主 合 同 標(biāo) 的 額 的過

49、 主 合 同 標(biāo) 的 額 的20% 20% 有法定按法定，無法定由雙方當(dāng)事有法定按法定，無法定由雙方當(dāng)事人約定，無比例限制人約定，無比例限制兩者在合同兩者在合同中約定時(shí)的中約定時(shí)的關(guān)系關(guān)系選擇了定金，就不能選擇了定金，就不能選擇違約金，違約金選擇違約金，違約金就不付了就不付了選擇了違約金，就不能選擇定金，選擇了違約金，就不能選擇定金，守約方已經(jīng)繳付的單倍定金仍要收守約方已經(jīng)繳付的單倍定金仍要收回回與賠償損失與賠償損失的關(guān)系的關(guān)系選擇定金后，若對(duì)違選擇定金后，若對(duì)違約行為造成的損失未約行為造成的損失未能彌補(bǔ)的，還可以補(bǔ)能彌補(bǔ)的，還可以補(bǔ)償其損失差額償其損失差額選擇違約金后，若違約金低于造成選擇違

50、約金后，若違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少構(gòu)予以適當(dāng)減少56 （5）定金的性質(zhì)。）定金的性質(zhì)。 定金具有證明合同成立的性質(zhì)定金具有證明合同成立的性質(zhì)。是證約定。是證約定金。只要主合同有效，定金已交付，定金合同就成金。只要主合同有效，定金已交付，定金合同就成立，任何一方不得反悔。立，任何一方不得反悔。 定金具有違約懲罰的性質(zhì)。定金具有違約懲罰的性質(zhì)。只要違約責(zé)任成

51、只要違約責(zé)任成立，就要承擔(dān)立，就要承擔(dān)“定金罰則定金罰則”的制裁。所以，定金是的制裁。所以，定金是承承擔(dān)違約責(zé)任的一種形式。擔(dān)違約責(zé)任的一種形式。 定金具有擔(dān)保的性質(zhì)。定金具有擔(dān)保的性質(zhì)。定金主要是為了擔(dān)保定金主要是為了擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，通過定金罰則的運(yùn)用，督促當(dāng)事人正債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，通過定金罰則的運(yùn)用，督促當(dāng)事人正確地履行合同義務(wù)。確地履行合同義務(wù)。57 5、其他補(bǔ)救措施、其他補(bǔ)救措施 一方違約后，另一方可以要求違約方采取補(bǔ)一方違約后，另一方可以要求違約方采取補(bǔ)救措施。救措施。 補(bǔ)救措施，主要是指在當(dāng)事人發(fā)生違約的事補(bǔ)救措施，主要是指在當(dāng)事人發(fā)生違約的事實(shí)后，為了防止損失的發(fā)生或者擴(kuò)大，而由違約實(shí)后，為了防止