第五章新公司法律制度課件

1、第五章第五章 公司法律制度公司法律制度v第一節(jié)第一節(jié) 公司法律制度概述公司法律制度概述v第二節(jié)第二節(jié) 非公司型企業(yè)非公司型企業(yè)v第三節(jié)第三節(jié) 公司法律制度概述公司法律制度概述v第第四四節(jié)節(jié) 股份有限公司股份有限公司v第第五五節(jié)節(jié) 有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司v第六節(jié)第六節(jié) 公司董事、監(jiān)事、高級管理人員公司董事、監(jiān)事、高級管理人員v第七節(jié)第七節(jié) 公司的財務(wù)會計公司的財務(wù)會計v第八節(jié)第八節(jié) 公司合并、分立與減資公司合并、分立與減資v第九節(jié)第九節(jié) 公司解散和清算公司解散和清算第一節(jié)第一節(jié) 公司法律制度概述公司法律制度概述v一、基本的企業(yè)類型一、基本的企業(yè)類型v個人獨(dú)資企業(yè)、普通合伙企業(yè)、有限合伙企業(yè)、公

2、司v二、其他企業(yè)類型劃分二、其他企業(yè)類型劃分一、個人獨(dú)資企業(yè)一、個人獨(dú)資企業(yè)（一）個人獨(dú)資企業(yè)的概念和特征（一）個人獨(dú)資企業(yè)的概念和特征1、含義：、含義：個人獨(dú)資企業(yè)，是指依照中華人民共和國個人獨(dú)資企業(yè)法（以下簡稱個人獨(dú)資企業(yè)法）在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。第二節(jié)第二節(jié) 非公司型企業(yè)非公司型企業(yè)2、個人獨(dú)資企業(yè)的特征、個人獨(dú)資企業(yè)的特征v（1）個人獨(dú)資企業(yè)由一個自然人投資。v（2）個人獨(dú)資企業(yè)的投資人對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。v（3）個人獨(dú)資企業(yè)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置簡單，經(jīng)營管理方式靈活。v（4）個人獨(dú)資企業(yè)是非法人企業(yè)

3、。（二）個人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理（二）個人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理1、投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。2 2、投資人委托或者聘用的管理個人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)、投資人委托或者聘用的管理個人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的人員不得從事下列行為的人員不得從事下列行為（1）利用職務(wù)便利，索取或收取賄賂；（2）利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn)；（3）挪用企業(yè)資金歸個人使用或借貸他人；（4）擅自將企業(yè)資金以個人名義或以他人名義開立賬戶儲存；（5）擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔(dān)保；（6）未經(jīng)投資人同意，從事與企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；（7）未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或進(jìn)行交易；（8）未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標(biāo)或其

4、他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用；（9）泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；（10）法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。答案：AB(多選多選)受委托或被聘用管理個人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的人員，受委托或被聘用管理個人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的人員，應(yīng)當(dāng)具備的條件及應(yīng)盡的義務(wù)有（）應(yīng)當(dāng)具備的條件及應(yīng)盡的義務(wù)有（）vA.受托人或者被聘用的人應(yīng)當(dāng)與個人獨(dú)資企業(yè)訂立書面合同vB.受托人或者被聘用的人員應(yīng)當(dāng)在個人獨(dú)資企業(yè)授權(quán)的范圍內(nèi)管理事務(wù)vC.受托人或者被聘用的人員超出投資人的限制與第三人有關(guān)的業(yè)務(wù)交往應(yīng)當(dāng)有效vD.同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易（三）個人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算（三）個人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算1、個人獨(dú)資企業(yè)的解散、個人獨(dú)資企業(yè)的解散（1）

5、含義：）含義：個人獨(dú)資企業(yè)的解散，是指個人獨(dú)資企業(yè)終止活動使其民事主體資格消滅的行為。（2）個人獨(dú)資企業(yè)解散的情形：）個人獨(dú)資企業(yè)解散的情形：投資人決定解散。投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承 人決定放棄繼承。被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照。法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。2 2、個人獨(dú)資企業(yè)的清算、個人獨(dú)資企業(yè)的清算（1）通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。）通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。（2）財產(chǎn)清償順序）財產(chǎn)清償順序。 所欠職工工資和社會保險費(fèi)用。 所欠稅款。 其他債務(wù)。 個人獨(dú)資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。（3）起算期間對投資人的要求。）起算期間對投資人的要求。（4）投資人的持續(xù)償債責(zé)

6、任。）投資人的持續(xù)償債責(zé)任。（5）破產(chǎn)清算）破產(chǎn)清算（6）注銷登記。）注銷登記。答案：ABC( (多選多選) )依照個人獨(dú)資企業(yè)法的規(guī)定，個人獨(dú)資企業(yè)解散時，通知和公告?zhèn)鶛?quán)人的正確做法有（）vA.應(yīng)當(dāng)在清算前15日內(nèi)書面通知債權(quán)人vB.債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起30日內(nèi)，向投資人申報其債權(quán)vC.無法通知的，應(yīng)當(dāng)予以公告vD.未接到通知的債權(quán)人，應(yīng)當(dāng)在公告之日起90日內(nèi)，向投資人申報其債權(quán)答案：AB( (多選多選) )個人獨(dú)資企業(yè)解散的，可以采取的清算方式有（）vA.投資人自行清算vB.債權(quán)人申請人民法院指定清算人進(jìn)行清算vC.由人民法院成立清算組進(jìn)行清算vD.債權(quán)人申請仲裁機(jī)構(gòu)指定清算人進(jìn)行清

7、算二、普通合伙企業(yè)二、普通合伙企業(yè)（一）普通合伙企業(yè)的含義和特點(diǎn)（一）普通合伙企業(yè)的含義和特點(diǎn)1、含義：、含義： 普通合伙企業(yè)，是指由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)依照合伙企業(yè)法規(guī)定承擔(dān)無限 連帶責(zé)任的一種合伙企業(yè)。2、普通合伙企業(yè)的特點(diǎn)、普通合伙企業(yè)的特點(diǎn)（1）由普通合伙人組成。）由普通合伙人組成。 所謂普通合伙人，是指在合伙企業(yè)中對合伙企業(yè)的債務(wù)依法承擔(dān)無限連帶責(zé)任的自然人、法人和其他組織。 合伙企業(yè)法規(guī)定，國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。（2）、合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)依法承擔(dān)無限連帶責(zé)任，）、合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)依法承擔(dān)無限連帶責(zé)任，

8、法律另有規(guī)定的除外。法律另有規(guī)定的除外。 所謂無限連帶責(zé)任，包括兩個方面： 一是連帶責(zé)任。一是連帶責(zé)任。即所有的合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)都有責(zé)任向債權(quán)人償還，不管自己在合伙協(xié)議中所 確定的承擔(dān)比例如何。一個合伙人不能清償對外債務(wù)的，其他合伙人都有清償責(zé)任。但是，當(dāng)某一合伙人償還合伙企業(yè)的債務(wù)超過自己所應(yīng)承擔(dān)的數(shù)額時，有權(quán)向其他合伙人追償。 二是無限責(zé)任。二是無限責(zé)任。即所有的合伙人不僅以自己投入合伙企業(yè)的資金和合伙企業(yè)的其他資金對債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任，而且在不夠清償時還要以合伙人自己所有的財產(chǎn)對債務(wù)人承擔(dān)清償責(zé)任。3、特殊的普通合伙企業(yè)的合伙人可以不承擔(dān)無、特殊的普通合伙企業(yè)的合伙人可以不承擔(dān)無限

9、連帶責(zé)任。限連帶責(zé)任。(二二)普通合伙企業(yè)的出資和名稱普通合伙企業(yè)的出資和名稱 合伙人的出資：合伙人的出資：合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)勞務(wù)出資。 名稱：名稱：普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)有“普通合伙”字樣 特殊普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)有“特殊普通合伙企業(yè)” 字樣（三）合伙事務(wù)執(zhí)行（三）合伙事務(wù)執(zhí)行1、合伙事務(wù)執(zhí)行的形式、合伙事務(wù)執(zhí)行的形式根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，可以由兩種形式：（1）全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)。（2）委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。合伙人可以將合伙事務(wù)委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行，但并非所有的合伙事務(wù)都可以

10、委托給部分合伙人決定。2、合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)、合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)主要包括以下內(nèi)容：合伙事務(wù)執(zhí)行人向不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人報告報告企業(yè)經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。合伙人不得不得自營或者同其他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭競爭的業(yè)務(wù)。合伙人不得不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易交易。合伙人不得不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。3、合伙事務(wù)執(zhí)行的決議方法、合伙事務(wù)執(zhí)行的決議方法（1）由合伙協(xié)議對決議方法做出約定約定。（2）實行合伙人一人一票并 經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決方法。（無約定無約定）（3）根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定做出決議。4、合伙企業(yè)的損益分配

11、、合伙企業(yè)的損益分配（1）合伙損益。）合伙損益。 合伙損益包括兩方面的內(nèi)容：一是合伙利潤。合伙利潤，是指以合伙企業(yè)的名義所取得的經(jīng)濟(jì)利益，他反映了合伙企業(yè)在一定期間的經(jīng)營成果。二是合伙虧損。合伙虧損，是指以合伙企業(yè)的名義從事經(jīng)營活動所形成的虧損。（2）合伙損益分配原則。）合伙損益分配原則。 合伙損益分配包含合伙企業(yè)的利潤分配與虧損分擔(dān)兩個方面，對合伙損益分配原則，合伙企業(yè)法作了原則規(guī)定，主要內(nèi)容為：合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出

12、資比例，由合伙人平均平均分配、分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。5、非合伙人參與經(jīng)營管理、非合伙人參與經(jīng)營管理非合伙人參與經(jīng)營管理的法律規(guī)定非合伙人參與經(jīng)營管理的法律規(guī)定 合伙企業(yè)法規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。這項法律規(guī)定表明了一下三層含義：合伙企業(yè)可以從合伙人之外聘任經(jīng)營管理人員。聘任非合伙人的經(jīng)營管理人員，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。被聘任的經(jīng)營管理人員，僅是合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，不是合伙企業(yè)的合伙人，因而不具有合伙人的資格。（四）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

13、（四）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系1、合伙企業(yè)對外代表權(quán)的效力、合伙企業(yè)對外代表權(quán)的效力（1）合伙企業(yè)與第三人關(guān)系。）合伙企業(yè)與第三人關(guān)系。所謂合伙企業(yè)與第三人關(guān)系，是指合伙企業(yè)的外部關(guān)系，即合伙企業(yè)與合伙企業(yè)的合伙人以外的第三人的關(guān)系。（2）合伙事務(wù)執(zhí)行中的對外代表權(quán)。）合伙事務(wù)執(zhí)行中的對外代表權(quán)?？梢匀〉煤匣锲髽I(yè)對外代表權(quán)的合伙人，主要有三可以取得合伙企業(yè)對外代表權(quán)的合伙人，主要有三種情況：種情況：是由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，全體合伙人都有權(quán)對外代表合伙企業(yè)，即全體合伙人都取得了合伙企業(yè)的對外代表權(quán)。是由部分合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，只有受委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的那一部分合伙人有權(quán)對外代

14、表合伙企業(yè)，而不參加執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人則不具有對外代表合伙企業(yè)的權(quán)利。是由于特別授權(quán)在單項合伙事務(wù)上有執(zhí)行權(quán)的合伙人，依照授權(quán)范圍可以對外代表合伙企業(yè)。（3 3）合伙企業(yè)對外代表權(quán)的限制）合伙企業(yè)對外代表權(quán)的限制 合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人對抗善意第三人。 這里所指的合伙人，是指在合伙企業(yè)中有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)與對外代表權(quán)的合伙人；這里所指的限制，是指合伙企業(yè)對合伙人所享有的事務(wù)執(zhí)行權(quán)與對外代表權(quán)權(quán)利能力的一種限定；這里所指的對抗，是指合伙企業(yè)否

15、定第三人的某些權(quán)利和利益，拒絕承擔(dān)某些責(zé)任；這里所指的不知情，是指與合伙企業(yè)有經(jīng)濟(jì)聯(lián)系的第三人不知道合伙企業(yè)所作的內(nèi)部限制，或者不知道合伙企業(yè)對合伙人形使權(quán)利所作限制的事實；這里所指的善意第三人，是指本著合法交易的目的，誠實地通過合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行人，與合伙企業(yè)之間建立民事、商事法律關(guān)系的法人、非法人團(tuán)體或自然人。如果第三人與合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人而已串通、損害合伙企業(yè)利益，則不屬善意的情形。答案：A（單選）甲乙，丙經(jīng)營普通合伙企業(yè)，約定由甲代表合伙企（單選）甲乙，丙經(jīng)營普通合伙企業(yè)，約定由甲代表合伙企業(yè)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，后來乙擅自代表合伙企業(yè)與某企業(yè)簽業(yè)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，后來乙擅自代表合伙企業(yè)與

16、某企業(yè)簽訂了一份合同，如無其他違法情節(jié)，則對該合同的出路應(yīng)當(dāng)訂了一份合同，如無其他違法情節(jié)，則對該合同的出路應(yīng)當(dāng)是（）是（）vA.如果某企業(yè)不知道乙沒有對外代表權(quán)，則合同有效，合伙企業(yè)應(yīng)履行該合同，乙應(yīng)該承擔(dān)由此給合伙企業(yè)造成的損失vB.如果某企業(yè)知道乙沒有對外代表權(quán)，則合同無效，甲向某企業(yè)履行合同，甲應(yīng)賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失vC.無論某企業(yè)是否知道乙沒有對外代表權(quán)，合同都有效，合伙企業(yè)履行合同，甲應(yīng)賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失vD.無論某企業(yè)是否知道乙沒有對外代表權(quán)，合同都無效，乙向某企業(yè)負(fù)合同無效責(zé)任案例分析案例分析v某普通合伙企業(yè)有甲、乙、丙三人各出資5萬元組成。合伙協(xié)議記載了合伙

17、企業(yè)法應(yīng)當(dāng)記載的事項，其中規(guī)定利潤分擔(dān)和虧損分擔(dān)辦法為：甲35，乙、丙各15；甲為負(fù)責(zé)人，合伙企業(yè)經(jīng)營汽車配件生產(chǎn)和銷售。問題：問題：v(1)甲為負(fù)責(zé)人，那么乙、丙在合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行中擁有什么權(quán)利?v(2)甲想和王某合作建立一個經(jīng)銷汽車配件的門市部，是否可以?v(3)假如合伙協(xié)議明確規(guī)定甲只能代表合伙企業(yè)簽訂10萬元以內(nèi)標(biāo)的金額的合同，甲同B廠簽訂了12萬元的合同，那么這個合同是否有效?為什么?參考答案參考答案 (1)根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定乙、丙擁有以下權(quán)利：監(jiān)督權(quán)；要求甲報告的權(quán)利；查閱賬簿權(quán)利；異議權(quán)利即撤銷對甲的委托權(quán)等。(2)不可以。合伙企業(yè)法規(guī)定：“普通合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與

18、本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)?！奔紫牒屯跄澈献鹘⒁粋€經(jīng)銷汽車配件的門市部違反本條規(guī)定，應(yīng)予以禁止。(3)合同有效。合伙企業(yè)法規(guī)定：“合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利限制，不得對抗善意不知情的第三人。”本案中B廠為善意不知情的第三人。2、合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償、合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償（1）合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系）合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系合伙企業(yè)財產(chǎn)優(yōu)先清償。合伙人的無限連帶清償責(zé)任。合伙人之間的債務(wù)分擔(dān)和追償。 （2）合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系）合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵消不得以其債權(quán)抵消其

19、對合伙企業(yè)的債務(wù)，也不得不得代位代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的該合伙人可以可以以其從合伙企業(yè)中分取的收收益益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照合伙企業(yè)法的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財產(chǎn)份額的結(jié)算。答案：B（單選）甲，乙，丙同為（單選）甲，乙，丙同為A普通合伙企業(yè)的合伙人。甲普通合伙企業(yè)的合伙人。甲欠欠B人民幣人民

20、幣20萬元，無力用個人財產(chǎn)清償。萬元，無力用個人財產(chǎn)清償。B在不滿在不滿足于用甲從足于用甲從A合伙企業(yè)分得的收益償還其債務(wù)的情況合伙企業(yè)分得的收益償還其債務(wù)的情況下，可以（）下，可以（）vA.代位形式甲在A合伙企業(yè)的權(quán)利vB.依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行甲在A合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額用于清償vC.自行接管甲在A合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額vD.直接變賣甲在A合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額用于清償案例分析：案例分析：v甲、乙、丙簽訂書面合伙協(xié)議共同投資設(shè)立一普通合伙企業(yè)，其中甲出資8萬元，乙出資6萬元，丙出資4萬元。合伙協(xié)議中未約定利潤和虧損分擔(dān)比例。在合伙經(jīng)營之前，乙曾欠丁公司一筆款項2萬元?，F(xiàn)丁公司從該合伙企業(yè)購進(jìn)一批貨物

21、價款為2萬元，丁以乙曾欠其2萬元為由要求將貨款抵銷。乙表示同意，甲、丙對此不滿，三人遂決定解散該合伙企業(yè)。問題：問題： (1)乙和丁的做法是否合法? (2)該企業(yè)解散時，該如何分配利潤和分擔(dān)虧損?參考答案：參考答案：v (1)乙和丁的做法不合法。因為乙和丁、乙所在合伙企業(yè)和丁之間是兩對法律關(guān)系，且根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定：“合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人不得以該債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)?！彼砸液投〉淖龇ú缓戏ā(2)根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定：“合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定

22、出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。 （五）退伙（五）退伙 退伙，是指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格。（1）退伙的原因。）退伙的原因。 合伙人退伙一般有兩種原因：一是自愿退伙；二是法定退伙。 自愿退伙，是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙。自愿退伙可以分為協(xié)議退伙和通知退伙兩種。 關(guān)于協(xié)議退伙協(xié)議退伙， 合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)。經(jīng)全體合伙人一致同意。發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由。其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。 合伙人違反上述規(guī)定退伙的，應(yīng)當(dāng)賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。 關(guān)于通知

23、退伙通知退伙，合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。 法定退伙法定退伙，是指合伙人因出現(xiàn)法律規(guī)定的事由而退伙。法定退伙分為當(dāng)然退伙和除名兩類。 關(guān)于當(dāng)然退伙，關(guān)于當(dāng)然退伙， 合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡。個人喪失償債能力。作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者被宣告破產(chǎn)。法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格。合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額

24、被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。答案：Cv根據(jù)根據(jù)合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法的規(guī)定，普通合伙人被依法認(rèn)定為無的規(guī)定，普通合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，下列各項中，民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，下列各項中，關(guān)于該合伙人的處理正確的是（）關(guān)于該合伙人的處理正確的是（）vA.該合伙人當(dāng)然退伙vB.該合伙人可以轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)vC.其他合伙人未能一致同意該合伙人轉(zhuǎn)為有限合伙人，該合伙人應(yīng)該退伙vD.該合伙人的退伙生效日為其他合伙人一致同意之日 關(guān)于除名，關(guān)于除名，合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人有下規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意

25、，可以列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：決議將其除名：未履行出資義務(wù)。因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失。執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為。發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。（2）退伙的效果）退伙的效果 退伙的效果，是指退伙時退伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額和民事責(zé)任的歸屬變動。分為兩類情況：一是財產(chǎn)繼承；二是退伙結(jié)算。答案：BCD下列各項中，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將某合伙人除名的情形有（ ）vA.個人喪失償債能力 vB.未履行出資義務(wù)vC.執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為 v D.發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由答案：A合伙人死亡或者被宣告死亡的，對該合伙人在合伙人合伙人死亡或者被宣告死亡的，對該

26、合伙人在合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，依照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人同意，可以依照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人同意，可以取得該合伙企業(yè)合伙人的資格。該合伙人的資格從取得該合伙企業(yè)合伙人的資格。該合伙人的資格從（）開始。（）開始。vA.繼承開始之日起vB.全體合伙人同意之日起vC.合伙協(xié)議作出明確規(guī)定之日起v.D.法院依法裁定之日起( (六六) )合伙企業(yè)的解散和清算合伙企業(yè)的解散和清算v1，解散v2，清算v支付清算費(fèi)用-職工工資-社會保險費(fèi)用-法定補(bǔ)償金-稅款-債務(wù)-分配（七）特殊的普通合伙企業(yè)（七）特殊的普通合伙企業(yè)1

27、、特殊的普通合伙企業(yè)的概念 特殊的普通合伙企業(yè)是一種特殊的合伙形式，一般是以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，此種合伙企業(yè)的責(zé)任分擔(dān)形式不同于一般的普通合伙。2、特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式、特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式（1）責(zé)任承擔(dān)。）責(zé)任承擔(dān)。 合伙企業(yè)法規(guī)定，一個合伙人或者數(shù)個合伙人一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者 無限連帶責(zé)任，其他合伙人其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連

28、帶責(zé)任。 根據(jù)這一法律規(guī)定，特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式根據(jù)這一法律規(guī)定，特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式分為兩種：分為兩種： 有限責(zé)任與無限連帶責(zé)任相結(jié)合。 無限連帶責(zé)任。（2）責(zé)任追償。）責(zé)任追償。 合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者 重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。3、特殊的普通合伙企業(yè)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險規(guī)范、特殊的普通合伙企業(yè)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險規(guī)范 特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金、辦理職業(yè)風(fēng)險。答案：A根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，下列各項中，可以設(shè)立為特殊普通合伙企業(yè)的是（ ）vA.會計師事務(wù)所 vB.幾

29、位年輕人協(xié)議成立的環(huán)保小組vC.甲，乙，丙三個年輕人出資開設(shè)的酒吧 D.甲企業(yè)與乙企業(yè)之間聯(lián)營設(shè)立的生產(chǎn)型合伙企業(yè)三、有限合伙企業(yè)三、有限合伙企業(yè)（一）有限合伙企業(yè)的概念和法律適用（一）有限合伙企業(yè)的概念和法律適用1、有限合伙企業(yè)的概念、有限合伙企業(yè)的概念 有限合伙企業(yè)，是指由有限合伙人和普通合伙人共同組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的合伙組織。2、有限合伙企業(yè)與普通合伙企業(yè)和有限責(zé)任、有限合伙企業(yè)與普通合伙企業(yè)和有限責(zé)任公司的區(qū)別：公司的區(qū)別：（1）在經(jīng)營管理上，普通合伙企業(yè)的合伙人一般均可參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理。有限責(zé)任公

30、司的股東有權(quán)參與公司的經(jīng)營管理（含直接參與和間接參與）。而在有限合伙企業(yè)中，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，而由普通合伙人從事具體的經(jīng)營管理。（2）在風(fēng)險承擔(dān)上，普通合伙企業(yè)的合伙人之間對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東對公司債務(wù)以其各自的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。而在有限合伙企業(yè)中，不同類型的合伙人所承擔(dān)的責(zé)任則存在差異，其中有限合伙人以其各自的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，普通合伙人之間承擔(dān)無限連帶責(zé)任。3、有限合伙企業(yè)的法律適用、有限合伙企業(yè)的法律適用 在法律適用中，凡是合伙企業(yè)法中對有限合伙企業(yè)由特殊規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)適用有關(guān)合伙企業(yè)法中對有限合伙企業(yè)的特殊規(guī)定。無特殊規(guī)定的，適用有關(guān)普通合伙

31、企業(yè)以及其合伙人的一般規(guī)定。（二）有限合伙企業(yè)設(shè)立的特殊規(guī)定（二）有限合伙企業(yè)設(shè)立的特殊規(guī)定1、有限合伙企業(yè)人數(shù)、有限合伙企業(yè)人數(shù)合伙企業(yè)法規(guī)定，有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。2、有限合伙企業(yè)名稱、有限合伙企業(yè)名稱合伙企業(yè)法規(guī)定，有限 合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。3、有限合伙人出資形式、有限合伙人出資形式合伙企業(yè)法規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資。有限合伙人不得以勞務(wù)出資不得以勞務(wù)出資。（三）有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的特殊規(guī)定（三）有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的特殊規(guī)定1、有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人。、有限合伙企

32、業(yè)事務(wù)執(zhí)行人。2、禁止有限合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。、禁止有限合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。3、有限合伙企業(yè)利潤分配。、有限合伙企業(yè)利潤分配。4、有限合伙人的權(quán)利。、有限合伙人的權(quán)利。（1）有限合伙人可以同本企業(yè)進(jìn)行交易。（2）有限合伙人可以經(jīng)營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。答案：ABC根據(jù)根據(jù)合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法的規(guī)定，下列各項中，符合有限的規(guī)定，下列各項中，符合有限合伙企業(yè)法律規(guī)定的有（）合伙企業(yè)法律規(guī)定的有（）vA.有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個普通合伙人vB.有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立vC.有限合伙人不得以勞務(wù)出資vD.有限合伙人經(jīng)合伙協(xié)議約定，可以執(zhí)行合伙事務(wù)，對外代表有限合伙企業(yè)（四）有限合伙

33、人債務(wù)清償?shù)奶厥庖?guī)定（四）有限合伙人債務(wù)清償?shù)奶厥庖?guī)定 合伙企業(yè)法規(guī)定，有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。人民法院強(qiáng)制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人。（五）有限合伙企業(yè)入伙和退伙特殊規(guī)定（五）有限合伙企業(yè)入伙和退伙特殊規(guī)定1、入伙、入伙合伙企業(yè)法規(guī)定，新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。2、退伙、退伙（1）有限合伙人當(dāng)然退伙。）有限合伙人當(dāng)然退伙。 合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法規(guī)定，有限規(guī)定，有限

34、合伙人出現(xiàn)下列情形之一時當(dāng)然退伙：合伙人出現(xiàn)下列情形之一時當(dāng)然退伙：作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告 破產(chǎn)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行（2）有限合伙人喪失民事行為能力的處理。）有限合伙人喪失民事行為能力的處理。合伙企業(yè)法規(guī)定。作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。（3）有限合伙人繼承人的權(quán)利。）有限合伙人繼承人的權(quán)利。 合伙企業(yè)法規(guī)定，作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或

35、者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有效合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。（4）有限合伙人退伙后的責(zé)任承擔(dān)。）有限合伙人退伙后的責(zé)任承擔(dān)。 合伙企業(yè)法規(guī)定，有限合伙人退伙后，對基于其退對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。答案：CD甲，乙，丙三人經(jīng)營一家有限合伙企業(yè)，甲為有限合伙人。后甲，乙，丙三人經(jīng)營一家有限合伙企業(yè)，甲為有限合伙人。后甲因故退伙，合伙企業(yè)在甲退伙前欠他人債務(wù)甲因故退伙，合伙企業(yè)在甲退伙前欠他人債務(wù)5萬元，在甲

36、萬元，在甲退伙后又欠他人債務(wù)退伙后又欠他人債務(wù)2萬元，甲對這兩筆債務(wù)正確的處理方萬元，甲對這兩筆債務(wù)正確的處理方法有（）法有（）vA.甲對其退伙前的合伙企業(yè)債務(wù)以其實際繳納的出資為限承擔(dān)責(zé)任vB.甲對其退伙前的合伙企業(yè)債務(wù)應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任vC.甲對其退伙后合伙企業(yè)債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任vD.甲以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任（六）合伙人性質(zhì)轉(zhuǎn)變的特殊規(guī)定（六）合伙人性質(zhì)轉(zhuǎn)變的特殊規(guī)定 合伙企業(yè)法規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。 有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連

37、帶責(zé)任。普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。答案：C根據(jù)根據(jù)合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法的規(guī)定，下列各項表述中，符合法律規(guī)的規(guī)定，下列各項表述中，符合法律規(guī)定的是（）定的是（）vA.有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任vB.有限合伙企業(yè)不得約定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)vC.普通合伙企業(yè)協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人，但是，有限合伙企業(yè)可以約定將全部利潤分配給部分合伙人普通合伙人和有限合伙人的比較普通合伙人和有限合伙人的比較普通合伙人和有限合伙

38、人的比較普通合伙人和有限合伙人的比較普通合伙人和有限合伙人的比較普通合伙人和有限合伙人的比較案例案例1 1v甲、乙、丙共同設(shè)立一普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金人民幣5萬元出資，乙以房屋作價人民幣8萬元出資，丙以勞務(wù)作價人民幣4萬元出資；各合伙人按相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損。普通合伙企業(yè)成立后，為擴(kuò)大經(jīng)營，向銀行貸款人民幣5萬元。2006年8月，甲提出退伙，鑒于當(dāng)時合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。2006年9月，丁入伙。丁入伙后，因經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)嚴(yán)重虧損。2006年10月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)價值人民幣3萬元予以分配，但對未到期的銀

39、行貸款未予清償。銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貸款，甲稱自己早已退伙，不負(fù)責(zé)清償債務(wù)。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，不承擔(dān)償還貸款義務(wù)。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負(fù)責(zé)清償。問題：問題：(1)甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立?并說明理由。(2)合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償?(3)在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部之間應(yīng)如何分擔(dān)清償責(zé)任?參考答案：參考答案：(1)(1)甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立甲、乙、丙、丁各自

40、的主張能否成立? ?并說明理由并說明理由。v甲的主張不能成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的債務(wù)與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，故甲對其退伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負(fù)連帶清償責(zé)任。乙的主張不能成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙人之間對債務(wù)承擔(dān)份額的約定對債權(quán)人沒有約束力，故乙提出應(yīng)按約定比例清償債務(wù)的主張不能成立，其應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。丙的主張不能成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，以勞務(wù)出資成為合伙人，也應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任，故丙也應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。丁的主張不能成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，故丁對其入伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負(fù)連帶清償

41、責(zé)任。 (2)合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償?根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應(yīng)用合伙企業(yè)的財產(chǎn)清償，合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償時、由各合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。乙、丙、丁在合伙企業(yè)解散時，未清償債務(wù)便分配財產(chǎn)，是違法無效的，應(yīng)全部退還已分得的財產(chǎn)；退還的財產(chǎn)應(yīng)首先用于清償銀行貸款，不足清償?shù)牟糠帧⒂杉?、乙、丙、丁承?dān)無限連帶清償責(zé)任。(3)在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部之間應(yīng)如在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部之間應(yīng)如何分擔(dān)清償責(zé)任何分擔(dān)清償責(zé)任?v根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)各合伙人在其內(nèi)部是依合伙協(xié)議約定承擔(dān)按份責(zé)任的。據(jù)此，甲因已辦理退伙結(jié)

42、算手續(xù)，結(jié)清了對合伙企業(yè)的財產(chǎn)債務(wù)關(guān)系，故不再承擔(dān)內(nèi)部清償份額；如在銀行的要求下承擔(dān)了對外部債務(wù)的連帶清償責(zé)任，則可向乙、丙、丁追償。乙、丙、丁應(yīng)按合伙協(xié)議的約定分擔(dān)清償責(zé)任；如乙、丙、丁任何一人實際支付的清償數(shù)額超過其應(yīng)承擔(dān)的份額時，有權(quán)就其超過的部分，向其他未支付或未足額支付應(yīng)承擔(dān)份額的合伙人追償。第三節(jié)第三節(jié) 公司法律制度概述公司法律制度概述一、公司的概念特征及分類一、公司的概念特征及分類（一）公司的概念（一）公司的概念 公司是指股東依法以投資方式設(shè)立，以營利為目的，以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購的股份為限 對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部獨(dú)立法人財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。（二）公司的特征（

43、二）公司的特征1、獨(dú)立人格。2、有限責(zé)任3、股份自由轉(zhuǎn)讓4、董事會授權(quán)下的集中管理5、投資者所有二、公司的法律人格二、公司的法律人格意味著獨(dú)立擁有財產(chǎn)，可以自己的名義對外締約，可以自己的名義參與訴訟。（一）股東抽逃出資的責(zé)任（二）公司法人財產(chǎn)權(quán)的限制公司的財產(chǎn)雖然源于股東投資，但股東一旦將財產(chǎn)投入公司，便喪失對該財產(chǎn)的直接支配權(quán)力，只享有對公司的股權(quán)，由公司享有對該財產(chǎn)的支配權(quán)力，即法人財產(chǎn)權(quán)。（1）對外投資的限制。（2）擔(dān)保的限制。（3）借款的限制。三、有限責(zé)任制度及其例外三、有限責(zé)任制度及其例外v有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)購的股份為限

44、對公司承擔(dān)責(zé)任。四、股東權(quán)保護(hù)四、股東權(quán)保護(hù)（一）股東（一）股東1、股東的含義、股東的含義股東是指持有公司股份或出資的人。股東資格的界定股東資格的界定1.記載于股東名冊的股東，可以依記載于股東名冊的股東，可以依“股東名冊股東名冊”主張行使股東權(quán)利。主張行使股東權(quán)利。2.未在公司登記機(jī)關(guān)登記的不得對抗第三人。未在公司登記機(jī)關(guān)登記的不得對抗第三人。（二）名義股東與實際出資人（司法解釋三）（二）名義股東與實際出資人（司法解釋三）1.1.名義股東與實際出資人之間的內(nèi)部約定有效嗎？名義股東與實際出資人之間的內(nèi)部約定有效嗎？v（1）實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義

45、出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第52條規(guī)定的無效情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。v（2）在實際出資人與名義股東就出資約定合法的情況下，二者因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。 2. 2.實際出資人想實際出資人想“轉(zhuǎn)正轉(zhuǎn)正”怎么辦？怎么辦？v如果實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。3.名義股

46、東名義股東“犯壞犯壞”怎么辦？怎么辦？v名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第106條（善意取得制度）的規(guī)定處理。只要受讓方構(gòu)成善意取得，交易的股權(quán)可以最終為其所有。但是，名義股東處分股權(quán)造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。4.4.如何面對公司的債權(quán)人？如何面對公司的債權(quán)人？v如果公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請求其對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進(jìn)行抗

47、辯的，人民法院不予支持。但是，名義股東在承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。5.“被股東被股東”了怎么辦？了怎么辦？v如果冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務(wù)為由，請求被冒名登記為股東的承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任或者對公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。（二）股東權(quán)利（二）股東權(quán)利1、股東權(quán)利的概念、股東權(quán)利的概念 股東權(quán)利是指股東向公司出資或認(rèn)購股份而對公司享有的權(quán)利，也稱之為股東權(quán)或股權(quán)。2、股東權(quán)利的分類3、股東權(quán)利的內(nèi)容、股東權(quán)利的內(nèi)容（1）表決權(quán)（2）選舉權(quán)和

48、被選舉權(quán)（3）依法轉(zhuǎn)讓出資額或者股份的權(quán)利（4）知情權(quán)（5）建議和質(zhì)詢權(quán)（6）新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)（7）股利分配請求權(quán)（8）提議召開臨時股東（大）會的權(quán)利（9）臨時提案權(quán)（10）異議股東股份收買請求權(quán)（11）申請法院解算公司的權(quán)利（12）公司剩余財產(chǎn)的分配請求權(quán)答案：ABD甲為一有限責(zé)任公司的小股東，不參與公司經(jīng)營甲為一有限責(zé)任公司的小股東，不參與公司經(jīng)營管理。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列文件中，管理。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列文件中，甲有權(quán)查閱和復(fù)制的有（甲有權(quán)查閱和復(fù)制的有（ ）。）。vA.A.股東會會議記錄股東會會議記錄vB.B.財務(wù)會計報告財務(wù)會計報告vC.C.公司會計賬簿公司會計賬簿vD

49、.D.公司章程公司章程答案：B甲、乙、丙成立一家科貿(mào)有限責(zé)任公司，約定公司注冊資本甲、乙、丙成立一家科貿(mào)有限責(zé)任公司，約定公司注冊資本100萬元，甲、乙、丙各按萬元，甲、乙、丙各按20、30、50的比例出資。甲、的比例出資。甲、乙繳足了出資，丙僅實繳乙繳足了出資，丙僅實繳30萬元。公司章程對于紅利分配沒萬元。公司章程對于紅利分配沒有特別約定。當(dāng)年年底公司進(jìn)行分紅。根據(jù)公司法律制度的有特別約定。當(dāng)年年底公司進(jìn)行分紅。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。）。vA.丙只能按30的比例分紅 vB.應(yīng)按實繳注冊資本80萬元，由甲、乙、丙按各自的實際出資比例分紅

50、vC.由于丙違反出資義務(wù)，其他股東可通過決議取消其當(dāng)年分紅資格vD.丙有權(quán)按50的比例分紅，但應(yīng)當(dāng)承擔(dān)未足額出資的違約責(zé)任四、股東訴訟四、股東訴訟（一）股東代表訴訟（一）股東代表訴訟1、股東代表訴訟的含義、股東代表訴訟的含義 股東代表訴訟，也稱股東間接訴訟，是指當(dāng)董事、監(jiān)事、高級管理人員或者他人的違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為給公司造成損失，公司拒絕或者怠于向該違法行為人請求賠償時，具備法定資格的股東有權(quán)代表其他股東，代替公司提起訴訟，請求違法行為人賠償公司損失的行為。2、提起股東代表訴訟的程序、提起股東代表訴訟的程序（1）股東對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員給公司造成損失行為提起訴訟的程

51、序：股東通過監(jiān)事會或者監(jiān)事提起訴訟。股東通過董事會或者董事提起訴訟。股東直接提起訴訟。（2）股東對他人給公司造成損失行為提起訴訟的程序。（二）股東直接訴訟（二）股東直接訴訟 這是指股東對董事、高級管理人員損害股東利益行為提起的訴訟。答案：B鄭賀為甲有限公司的經(jīng)理，利用職務(wù)之便為其妻吳悠經(jīng)營的乙鄭賀為甲有限公司的經(jīng)理，利用職務(wù)之便為其妻吳悠經(jīng)營的乙公司謀取本來屬于甲公司的商業(yè)機(jī)會，致甲公司損失公司謀取本來屬于甲公司的商業(yè)機(jī)會，致甲公司損失5050萬元。萬元。甲公司小股東付冰欲通過訴訟維護(hù)公司利益。根據(jù)公司法律甲公司小股東付冰欲通過訴訟維護(hù)公司利益。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，關(guān)于付冰的做法，下列表述

52、中，正確的是制度的規(guī)定，關(guān)于付冰的做法，下列表述中，正確的是（ ）。）。vA.必須先書面請求甲公司董事會對鄭賀提起訴訟vB.必須先書面請求甲公司監(jiān)事會對鄭賀提起訴訟vC.只有在董事會拒絕起訴情況下，才能請求監(jiān)事會對鄭賀提起訴訟vD.只有在其股權(quán)達(dá)到1時，才能請求甲公司有關(guān)部門對鄭賀提起訴訟第四節(jié)第四節(jié) 股份有限公司股份有限公司一、股份有限公司的設(shè)立一、股份有限公司的設(shè)立（一）設(shè)立條件（一）設(shè)立條件設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1、發(fā)起人符合法定人數(shù)2、發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。3、股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。4、發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過。

53、5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。6、有公司住所。v具體條件如下：具體條件如下：1、發(fā)起人條件2、財產(chǎn)條件（1）注冊資金最低限額。500萬 3000萬元（2）繳納注冊資本的方式和期限。20%，2年3、出資。4+1 ， 30%4、履行出資義務(wù)。5、不按照規(guī)定出資的責(zé)任。6、會計師在不實出資中的責(zé)任2014年2月7日，國務(wù)院以國發(fā)20147號印發(fā)注冊資本登記制度改革方案。除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對特定行業(yè)注冊資本最低限額另有規(guī)定的外，取消有限責(zé)任公司最低注冊資本取消有限責(zé)任公司最低注冊資本3 3萬元、萬元、一人有限責(zé)任公司最低注冊資本一人有限責(zé)任公司最低注冊資本1010萬元

54、、股份有限公司最低注冊資本萬元、股份有限公司最低注冊資本500500萬元萬元的限制。不再限制公司設(shè)立時全體股東（發(fā)起人）的首次出的限制。不再限制公司設(shè)立時全體股東（發(fā)起人）的首次出資比例，不再限制公司全體股東（發(fā)起人）的貨幣出資金額占注冊資本的比例，資比例，不再限制公司全體股東（發(fā)起人）的貨幣出資金額占注冊資本的比例，不再規(guī)定公司股東（發(fā)起人）繳足出資的期限。不再規(guī)定公司股東（發(fā)起人）繳足出資的期限。（三）設(shè)立程序（三）設(shè)立程序1、簽發(fā)發(fā)起人協(xié)議。2、報經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)。3、申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)、制訂公司章程。4、認(rèn)購股份。5、選舉董事會和監(jiān)事會。6、發(fā)行股票7、公告。（四）設(shè)立公司失敗的后果（四）

55、設(shè)立公司失敗的后果v如果發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)業(yè)大會的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。v股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。v股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：（1）公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。（2）公司不能成立時，對認(rèn)股人已繳納的股款。負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。（3）在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償

56、責(zé)任。二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)（一）股東大會（一）股東大會1、職權(quán)（課本、職權(quán)（課本147頁頁11項）項） 股份有限公司股東大會由全體股東組成。股東大會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使職權(quán)，其職權(quán)范圍與有限責(zé)任公司股東會相同。2、股東大會會議形式、股東大會會議形式 股東大會分為年會與臨時大會。股東大會年會應(yīng)當(dāng)每年召開一次。3、股東大會會議的召集、股東大會會議的召集 股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持。 副董事長不能或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。 董事會不能或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時

57、召集和主持。 監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。4、股東大會會議的表決和決議事項、股東大會會議的表決和決議事項 股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。5、累積投票制、累積投票制 累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。6、記錄、記錄 股東大會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，主持人、出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。會議記錄應(yīng)當(dāng)與出席股東的簽名冊及代理出席的委托書一并保存。（二）董事會（二）董事會1、董事會成員的組成 股份有限公司董事會的成員

58、為5-19人。2、董事的任期和董事會的職權(quán)。3、董事會機(jī)構(gòu)設(shè)置。4、董事會會議的召開。5、記錄。（三）經(jīng)理（三）經(jīng)理v股份有限公司設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘，其職權(quán)與有限責(zé)任公司經(jīng)理相同。公司董事會可以決定由董事會成員兼任經(jīng)理。（四）股東大會或者董事會決議無效或者（四）股東大會或者董事會決議無效或者撤銷之訴撤銷之訴（五）監(jiān)事會（五）監(jiān)事會1、監(jiān)事會成員的組成、監(jiān)事會成員的組成 股份有限公司監(jiān)事會的成員不得少于3人。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于13，具體比例由公司章程規(guī)定。2、監(jiān)事會機(jī)構(gòu)設(shè)置、監(jiān)事會機(jī)構(gòu)設(shè)置 監(jiān)事會設(shè)主席一人，可以設(shè)主席。監(jiān)事會

59、主席和副主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。3、監(jiān)事會職權(quán)和監(jiān)事任期、監(jiān)事會職權(quán)和監(jiān)事任期 股份有限公司監(jiān)事會職權(quán)和監(jiān)事的任期與有限責(zé)任公司相同。4、監(jiān)事會會議的召開、監(jiān)事會會議的召開 股份有限公司監(jiān)事會每6個月至少召開一次會議。v1、增加股東大會特別決議事項。v2、上市公司設(shè)立獨(dú)立董事。v3、上市公司設(shè)立董事會秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股權(quán)管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。董事會秘書是上市公司高級管理人員。v4、增設(shè)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事的表決權(quán)排除制度。（六）上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定（六）上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定三、上市公司獨(dú)立董事制度三、上市公司獨(dú)立董事制度（一）獨(dú)立董事

60、的概念（一）獨(dú)立董事的概念 獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事之外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。（二）獨(dú)立董事的任職條件（二）獨(dú)立董事的任職條件v1.擔(dān)任獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)符合的基本任職條件擔(dān)任獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)符合的基本任職條件v2.下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事v（1）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；v（2）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及