中國政法大學(xué) 刑法總論課件-教案(9)

1、 刑刑 事事 司司 法法 學(xué)學(xué) 院院 徐久生徐久生 E-mail: beispiel E-mail: beispiel 第八章第八章 故意犯罪的形態(tài)故意犯罪的形態(tài) 第一節(jié)第一節(jié) 概概 述述 一、關(guān)于犯罪的階段與犯罪形態(tài)的基礎(chǔ)知識一、關(guān)于犯罪的階段與犯罪形態(tài)的基礎(chǔ)知識（一）犯罪階段（一）犯罪階段 是指犯罪的自然進(jìn)度是指犯罪的自然進(jìn)度 劃分為：劃分為：1 1、預(yù)備階段、預(yù)備階段 2 2、實(shí)行階段、實(shí)行階段 兩者的聯(lián)系兩者的聯(lián)系 區(qū)分點(diǎn)區(qū)分點(diǎn)著手。通常理解為實(shí)行行為的開始，而著手。通常理解為實(shí)行行為的開始，而非。非。 在預(yù)備階段，可能出現(xiàn)犯罪預(yù)備形態(tài)和中止形態(tài)在預(yù)備階段，可能出現(xiàn)犯罪預(yù)備形態(tài)和中止形

2、態(tài) 在實(shí)行階段，可能出現(xiàn)犯罪未遂、中止、既遂形態(tài)在實(shí)行階段，可能出現(xiàn)犯罪未遂、中止、既遂形態(tài) （二）犯罪形態(tài)（二）犯罪形態(tài) （只存在于故意犯罪中）（只存在于故意犯罪中） 是指在故意犯罪過程中，由于各種原因而停止是指在故意犯罪過程中，由于各種原因而停止下來所呈現(xiàn)的不同狀態(tài)。下來所呈現(xiàn)的不同狀態(tài)。 犯罪形態(tài)可以分為：犯罪形態(tài)可以分為： 完成形態(tài)完成形態(tài) 和和 未完成形態(tài)未完成形態(tài) 完成形態(tài)完成形態(tài) 犯罪既遂犯罪既遂未完成形態(tài)未完成形態(tài) 包括犯罪預(yù)備、未遂、中止包括犯罪預(yù)備、未遂、中止犯罪形態(tài)與犯罪階段是不同的概念。犯罪階段表示的犯罪形態(tài)與犯罪階段是不同的概念。犯罪階段表示的是犯罪的。，而犯罪形態(tài)是

3、對不同的自然進(jìn)度。是犯罪的。，而犯罪形態(tài)是對不同的自然進(jìn)度。犯罪形態(tài)只存在于故意犯罪之中，過失犯罪沒有犯罪犯罪形態(tài)只存在于故意犯罪之中，過失犯罪沒有犯罪目的，不存在為了犯罪而進(jìn)行準(zhǔn)備、制造條件的預(yù)備目的，不存在為了犯罪而進(jìn)行準(zhǔn)備、制造條件的預(yù)備行為。沒有出現(xiàn)法定的。，不成立過失犯罪行為。沒有出現(xiàn)法定的。，不成立過失犯罪【典型試題典型試題】關(guān)于犯罪形態(tài)與犯罪階段，以下說法正確的是：關(guān)于犯罪形態(tài)與犯罪階段，以下說法正確的是：A.A.犯罪形態(tài)只取決于犯罪人的主觀方面，與犯罪階段犯罪形態(tài)只取決于犯罪人的主觀方面，與犯罪階段 無關(guān)無關(guān)B.B.犯罪形態(tài)不僅取決于犯罪人的主觀方面，還取決于犯罪形態(tài)不僅取決于

4、犯罪人的主觀方面，還取決于 犯罪階段犯罪階段C.C.犯罪未遂與犯罪預(yù)備最大的區(qū)別就在于二者所處的犯罪未遂與犯罪預(yù)備最大的區(qū)別就在于二者所處的 犯罪階段不同犯罪階段不同D.D.進(jìn)入犯罪實(shí)行階段后，就不可能再成立犯罪預(yù)備了進(jìn)入犯罪實(shí)行階段后，就不可能再成立犯罪預(yù)備了【答案答案】選項(xiàng)選項(xiàng)B C DB C D是正確的是正確的 （三）預(yù)備行為與實(shí)行行為（三）預(yù)備行為與實(shí)行行為 實(shí)行行為實(shí)行行為：是指行為人實(shí)施分則條款規(guī)定的犯罪的客是指行為人實(shí)施分則條款規(guī)定的犯罪的客觀方面的行為觀方面的行為 因此，凡與具體的犯罪構(gòu)成事實(shí)沒有直接關(guān)系的行因此，凡與具體的犯罪構(gòu)成事實(shí)沒有直接關(guān)系的行為，不是實(shí)行行為為，不是實(shí)

5、行行為預(yù)備行為：是指為實(shí)施犯罪行為而進(jìn)行準(zhǔn)備活動預(yù)備行為：是指為實(shí)施犯罪行為而進(jìn)行準(zhǔn)備活動 兩者區(qū)別要點(diǎn)兩者區(qū)別要點(diǎn) ：預(yù)備行為是總則第預(yù)備行為是總則第2222條規(guī)定的條規(guī)定的實(shí)行行為是由分則的不同條文規(guī)定的，如殺人罪、實(shí)行行為是由分則的不同條文規(guī)定的，如殺人罪、搶劫等搶劫等 （四）犯罪的實(shí)行（四）犯罪的實(shí)行 指行為人實(shí)施刑法分則規(guī)定的具體犯罪構(gòu)成的行為指行為人實(shí)施刑法分則規(guī)定的具體犯罪構(gòu)成的行為實(shí)行終了實(shí)行終了 犯罪既遂犯罪既遂請注意一個(gè)問題：請注意一個(gè)問題： 犯罪行為實(shí)行終了與犯罪既遂犯罪行為實(shí)行終了與犯罪既遂 是兩個(gè)不同的概念，不可混淆是兩個(gè)不同的概念，不可混淆 實(shí)行有三個(gè)階段：實(shí)行有三

6、個(gè)階段：1 1、著手，即開始實(shí)行行為；、著手，即開始實(shí)行行為；2 2、實(shí)行；實(shí)行； 3 3、實(shí)行終了，即將實(shí)行行為實(shí)施完畢、實(shí)行終了，即將實(shí)行行為實(shí)施完畢犯罪既遂的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，是法定犯罪構(gòu)成事實(shí)被犯罪行犯罪既遂的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，是法定犯罪構(gòu)成事實(shí)被犯罪行為全部實(shí)現(xiàn)為全部實(shí)現(xiàn)。如果實(shí)行行為實(shí)行終了，但并沒有全部如果實(shí)行行為實(shí)行終了，但并沒有全部實(shí)現(xiàn)犯罪構(gòu)成事實(shí)的，屬于犯罪未遂實(shí)現(xiàn)犯罪構(gòu)成事實(shí)的，屬于犯罪未遂一般情況下一致：例如槍殺仇人，一槍致命一般情況下一致：例如槍殺仇人，一槍致命有時(shí)候并不一致：開有時(shí)候并不一致：開3 3槍，實(shí)行槍殺行為終了，但未死槍，實(shí)行槍殺行為終了，但未死 （五）刑法分則條文的結(jié)構(gòu)

7、五）刑法分則條文的結(jié)構(gòu)罪狀（狹義的犯罪構(gòu)成）法定刑罪狀（狹義的犯罪構(gòu)成）法定刑如果行為完整地實(shí)現(xiàn)了分則條文前半部分（罪狀），如果行為完整地實(shí)現(xiàn)了分則條文前半部分（罪狀），就應(yīng)當(dāng)完整地適用條文的后半部分（法定刑）來對就應(yīng)當(dāng)完整地適用條文的后半部分（法定刑）來對行為人進(jìn)行定罪處罰。行為人進(jìn)行定罪處罰。這是犯罪和處罰的基準(zhǔn)狀態(tài)，這種狀態(tài)被稱為犯罪這是犯罪和處罰的基準(zhǔn)狀態(tài)，這種狀態(tài)被稱為犯罪既遂既遂也即犯罪的完成形態(tài)也即犯罪的完成形態(tài)二、犯罪形態(tài)的劃分二、犯罪形態(tài)的劃分 完成形態(tài)與未完成形態(tài)完成形態(tài)與未完成形態(tài) 完成形態(tài)完成形態(tài) 既遂是犯罪的完成形態(tài)，是法律所確定的標(biāo)準(zhǔn)形態(tài)既遂是犯罪的完成形態(tài)，是法律

8、所確定的標(biāo)準(zhǔn)形態(tài) 未完成形態(tài)未完成形態(tài) （特殊形態(tài)、既遂的修正形態(tài)）（特殊形態(tài)、既遂的修正形態(tài)） 包括：犯罪預(yù)備、未遂、中止包括：犯罪預(yù)備、未遂、中止以刑法第以刑法第232232條故意殺人罪為例，解說不同的犯罪形態(tài)條故意殺人罪為例，解說不同的犯罪形態(tài)完整的故意殺人事實(shí)是：行為人將殺人行為實(shí)施完整的故意殺人事實(shí)是：行為人將殺人行為實(shí)施終了，并事實(shí)上將被害人殺死。將被害人殺死了，終了，并事實(shí)上將被害人殺死。將被害人殺死了，是故意殺人罪的既遂，是該罪的標(biāo)準(zhǔn)形態(tài)是故意殺人罪的既遂，是該罪的標(biāo)準(zhǔn)形態(tài)提示：提示： 如果行為人由于種種原因沒有將被害人殺死，如果行為人由于種種原因沒有將被害人殺死，可能出現(xiàn)下列

9、不同情況：可能出現(xiàn)下列不同情況：1 1、預(yù)備形態(tài)：、預(yù)備形態(tài)： 想殺仇人，準(zhǔn)備了殺人用的刀具。但想殺仇人，準(zhǔn)備了殺人用的刀具。但準(zhǔn)備殺人用的刀具的行為被告發(fā)，殺人行為停留在殺準(zhǔn)備殺人用的刀具的行為被告發(fā)，殺人行為停留在殺人罪的預(yù)備階段。人罪的預(yù)備階段。2 2、未遂形態(tài)：、未遂形態(tài)： 如果在準(zhǔn)備好殺人工具的情況下，。如果在準(zhǔn)備好殺人工具的情況下，。在刺殺被害人兩刀后，發(fā)現(xiàn)有行人。行為人未完在刺殺被害人兩刀后，發(fā)現(xiàn)有行人。行為人未完成殺人行為，是殺人罪的未遂。成殺人行為，是殺人罪的未遂。3 3、中止形態(tài)：、中止形態(tài)： 如果行為人在實(shí)施殺人行為的過程中，如果行為人在實(shí)施殺人行為的過程中，由于良心發(fā)現(xiàn)

10、或者出于同情被害人，。自覺自愿由于良心發(fā)現(xiàn)或者出于同情被害人，。自覺自愿地放棄殺人行為，就構(gòu)成殺人罪的中止犯。地放棄殺人行為，就構(gòu)成殺人罪的中止犯。以上殺人罪的三種情況，行為人顯然還沒有完整地實(shí)以上殺人罪的三種情況，行為人顯然還沒有完整地實(shí)現(xiàn)殺人罪的全部犯罪構(gòu)成事實(shí)，因此，未完成犯罪，現(xiàn)殺人罪的全部犯罪構(gòu)成事實(shí)，因此，未完成犯罪，是殺人罪的未完成形態(tài)，也叫做殺人罪的修正形態(tài)是殺人罪的未完成形態(tài)，也叫做殺人罪的修正形態(tài)提示提示: 未完成形態(tài)只對故意犯罪有意義未完成形態(tài)只對故意犯罪有意義過失犯罪不存在未完成形態(tài)。間接故意不存在未未過失犯罪不存在未完成形態(tài)。間接故意不存在未未成形態(tài)，但例外情況下除外

11、（不純正不作為）成形態(tài)，但例外情況下除外（不純正不作為）三、犯罪的既遂三、犯罪的既遂（一）既遂的概念（一）既遂的概念 是指犯罪人的行為完整是指犯罪人的行為完整地實(shí)現(xiàn)了刑法分則條文所規(guī)定的全部犯罪構(gòu)成事實(shí)地實(shí)現(xiàn)了刑法分則條文所規(guī)定的全部犯罪構(gòu)成事實(shí)如張三意圖殺掉李四，實(shí)施了殺死李四的行為，李如張三意圖殺掉李四，實(shí)施了殺死李四的行為，李四事實(shí)上被張三殺死，就是完整地、充分地實(shí)現(xiàn)了四事實(shí)上被張三殺死，就是完整地、充分地實(shí)現(xiàn)了故意殺人且已經(jīng)將人殺死這一法定的犯罪構(gòu)成事實(shí)故意殺人且已經(jīng)將人殺死這一法定的犯罪構(gòu)成事實(shí) 張三殺人既遂，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)殺人罪的刑事責(zé)任張三殺人既遂，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)殺人罪的刑事責(zé)任犯罪既遂犯罪

12、既遂, , 意味著完全符合刑法分則條文規(guī)定的犯罪意味著完全符合刑法分則條文規(guī)定的犯罪構(gòu)成。構(gòu)成。 而法定刑是以犯罪既遂為基礎(chǔ)設(shè)置的，因此，而法定刑是以犯罪既遂為基礎(chǔ)設(shè)置的，因此，犯罪既遂是處罰的犯罪既遂是處罰的 “ “基準(zhǔn)基準(zhǔn)”（二）既遂的一般類型（二）既遂的一般類型 我國刑法分則規(guī)定了數(shù)以百計(jì)的具體的犯罪，我國刑法分則規(guī)定了數(shù)以百計(jì)的具體的犯罪，它們的犯罪構(gòu)成的既遂形態(tài)也各有不同，概括起來它們的犯罪構(gòu)成的既遂形態(tài)也各有不同，概括起來大致上有以下幾種類型大致上有以下幾種類型 1 1、結(jié)果犯、結(jié)果犯行為必須已經(jīng)造成法定的危害后果，行為必須已經(jīng)造成法定的危害后果，才是該罪的犯罪既遂才是該罪的犯罪既

13、遂如：如： 行為人用砍刀將被害人行為人用砍刀將被害人“砍死砍死”，在山上挖，在山上挖個(gè)坑埋掉，放心地回家去了個(gè)坑埋掉，放心地回家去了 ，不料。，不料。 問題：問題： 殺人未遂？殺人既遂？殺人未遂？殺人既遂？2 2、危險(xiǎn)犯、危險(xiǎn)犯 只要行為足以造成某種嚴(yán)重后果發(fā)生的危險(xiǎn)，成立既只要行為足以造成某種嚴(yán)重后果發(fā)生的危險(xiǎn)，成立既遂遂 的情形。如破壞交通工具、放火、投放。等的情形。如破壞交通工具、放火、投放。等3 3、行為犯、行為犯 只要實(shí)施了分則規(guī)定的某種犯罪行只要實(shí)施了分則規(guī)定的某種犯罪行為，就成立該罪的既遂為，就成立該罪的既遂 的情形的情形 如非法拘禁、如非法拘禁、 誣告、刑訊逼供誣告、刑訊逼供

14、、偽證、偽證 總總 結(jié)結(jié)在認(rèn)定某個(gè)犯罪行為是否既遂，不可籠統(tǒng)地以行為人是否在認(rèn)定某個(gè)犯罪行為是否既遂，不可籠統(tǒng)地以行為人是否達(dá)到犯罪目的為標(biāo)準(zhǔn)，或者以是否造成特定的危害后果為達(dá)到犯罪目的為標(biāo)準(zhǔn)，或者以是否造成特定的危害后果為標(biāo)準(zhǔn)。而是要根據(jù)具體個(gè)案具體分析，原則是：實(shí)現(xiàn)了分標(biāo)準(zhǔn)。而是要根據(jù)具體個(gè)案具體分析，原則是：實(shí)現(xiàn)了分則條文規(guī)定的犯罪構(gòu)成事實(shí)的，是既遂。則條文規(guī)定的犯罪構(gòu)成事實(shí)的，是既遂。 分分 為為 1 1、結(jié)果犯，必須出現(xiàn)了法定的危害后果、結(jié)果犯，必須出現(xiàn)了法定的危害后果2 2、危險(xiǎn)犯，必須造成了具體的危險(xiǎn)、危險(xiǎn)犯，必須造成了具體的危險(xiǎn)3 3、行為犯，實(shí)施了分則條文規(guī)定的特定的犯罪行為

15、、行為犯，實(shí)施了分則條文規(guī)定的特定的犯罪行為第二節(jié)第二節(jié) 犯犯 罪罪 預(yù)預(yù) 備備一、犯罪預(yù)備的概念一、犯罪預(yù)備的概念2222：為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)：為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備（第備（第1 1款）款） 對于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕或者免對于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰（第除處罰（第2 2款）款）犯罪預(yù)備（預(yù)備行為）犯罪預(yù)備（預(yù)備行為）行為人為了犯罪，準(zhǔn)備行為人為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件的行為工具、制造條件的行為二、犯罪預(yù)備的特征二、犯罪預(yù)備的特征 4個(gè)預(yù)備犯預(yù)備犯 有犯罪預(yù)備行為，由于意志以外的原因有犯罪預(yù)備行為，由于意志以外的原因

16、而未能著手實(shí)行犯罪的，是預(yù)備犯而未能著手實(shí)行犯罪的，是預(yù)備犯 預(yù)備犯，是故意犯罪未完成形態(tài)之一預(yù)備犯，是故意犯罪未完成形態(tài)之一1+21+2、基于犯罪意圖（為了犯罪，主觀），有預(yù)備行、基于犯罪意圖（為了犯罪，主觀），有預(yù)備行為（客觀）具體表現(xiàn)為：準(zhǔn)備工具、為（客觀）具體表現(xiàn)為：準(zhǔn)備工具、 制造條件制造條件準(zhǔn)備工具，準(zhǔn)備工具， 是指行為人為準(zhǔn)備犯罪時(shí)使用的各種是指行為人為準(zhǔn)備犯罪時(shí)使用的各種物品，如刀、槍、毒藥等物品，如刀、槍、毒藥等制造條件，制造條件， 是指為實(shí)施犯罪行為制造機(jī)會、創(chuàng)造是指為實(shí)施犯罪行為制造機(jī)會、創(chuàng)造條件如練習(xí)扒竊技術(shù)、犯罪可行性調(diào)查（踩點(diǎn)、了條件如練習(xí)扒竊技術(shù)、犯罪可行性調(diào)查（

17、踩點(diǎn)、了解被害人生活規(guī)律）、排除妨礙、解被害人生活規(guī)律）、排除妨礙、 擬定犯罪方案等擬定犯罪方案等 3 3、未能著手實(shí)行犯罪、未能著手實(shí)行犯罪如為殺人準(zhǔn)備毒藥，尚沒有投毒前，被發(fā)現(xiàn)繼而被如為殺人準(zhǔn)備毒藥，尚沒有投毒前，被發(fā)現(xiàn)繼而被告發(fā)告發(fā)4 4、未著手實(shí)行犯罪是由于行為人意志以外的原因、未著手實(shí)行犯罪是由于行為人意志以外的原因課堂討論課堂討論甲男乘乙女的丈夫到城里打工之機(jī)，意圖脅迫乙女與甲男乘乙女的丈夫到城里打工之機(jī)，意圖脅迫乙女與自己發(fā)生性關(guān)系。某日從乙女門下往屋里塞進(jìn)一封恐自己發(fā)生性關(guān)系。某日從乙女門下往屋里塞進(jìn)一封恐嚇信，令乙女天黑后到村外小樹林等候，如有不從，嚇信，令乙女天黑后到村外小

18、樹林等候，如有不從，其其3 3歲小兒性命不保。乙女沒有被恐嚇信嚇倒，而歲小兒性命不保。乙女沒有被恐嚇信嚇倒，而是是 。甲男的行為：。甲男的行為：A.A.構(gòu)成強(qiáng)奸罪的預(yù)備構(gòu)成強(qiáng)奸罪的預(yù)備 B.B.構(gòu)成強(qiáng)奸罪的未遂構(gòu)成強(qiáng)奸罪的未遂 C.C.構(gòu)成敲詐勒索罪未遂構(gòu)成敲詐勒索罪未遂 D.D.構(gòu)成敲詐勒索罪和強(qiáng)奸罪構(gòu)成敲詐勒索罪和強(qiáng)奸罪答案：答案：A A，構(gòu)成強(qiáng)奸罪的預(yù)備，構(gòu)成強(qiáng)奸罪的預(yù)備 兩點(diǎn)提示：兩點(diǎn)提示：1 1、行為人為了犯罪，在犯罪地點(diǎn)等候被害人、打電話、行為人為了犯罪，在犯罪地點(diǎn)等候被害人、打電話約被害人出來等，都是犯罪的預(yù)備行為。就本案來說，約被害人出來等，都是犯罪的預(yù)備行為。就本案來說，只有

19、當(dāng)。只有當(dāng)。2 2、預(yù)備犯與犯罪預(yù)備階段、犯罪預(yù)備行為的聯(lián)系與區(qū)、預(yù)備犯與犯罪預(yù)備階段、犯罪預(yù)備行為的聯(lián)系與區(qū)別別 預(yù)備階段與預(yù)備行為，并不以預(yù)備行為由于行為人預(yù)備階段與預(yù)備行為，并不以預(yù)備行為由于行為人意志以外的原因未能著手實(shí)施（預(yù)備犯）為前提。即意志以外的原因未能著手實(shí)施（預(yù)備犯）為前提。即使已經(jīng)著手實(shí)施犯罪，乃至犯罪既遂，同樣存在預(yù)備使已經(jīng)著手實(shí)施犯罪，乃至犯罪既遂，同樣存在預(yù)備階段和預(yù)備行為階段和預(yù)備行為 而預(yù)備犯作為故意犯罪的一種形態(tài)，只能存在于犯而預(yù)備犯作為故意犯罪的一種形態(tài)，只能存在于犯罪預(yù)備階段。有犯罪的預(yù)備行為是對預(yù)備犯進(jìn)行處罰罪預(yù)備階段。有犯罪的預(yù)備行為是對預(yù)備犯進(jìn)行處罰的

20、客觀事實(shí)根據(jù)的客觀事實(shí)根據(jù)四、犯罪預(yù)備行為與犯意表示和實(shí)行行為的區(qū)別四、犯罪預(yù)備行為與犯意表示和實(shí)行行為的區(qū)別（一）犯罪預(yù)備行為與犯意表示的區(qū)別（一）犯罪預(yù)備行為與犯意表示的區(qū)別區(qū)別的要點(diǎn)：區(qū)別的要點(diǎn)： 主要看有沒有實(shí)際的主要看有沒有實(shí)際的 犯罪準(zhǔn)備行為犯罪準(zhǔn)備行為 犯意表示，是指行為人犯罪意圖的流露，屬于思犯意表示，是指行為人犯罪意圖的流露，屬于思想范疇，在沒有外化為客觀行為前，無社會危害性想范疇，在沒有外化為客觀行為前，無社會危害性 而犯罪預(yù)備行為已經(jīng)是行為人主觀意思的外化，而犯罪預(yù)備行為已經(jīng)是行為人主觀意思的外化，有社會危害性有社會危害性三、犯罪預(yù)備的刑事責(zé)任三、犯罪預(yù)備的刑事責(zé)任第第2

21、222條第條第2 2款：對于預(yù)備犯，款：對于預(yù)備犯，比照既遂犯從輕、比照既遂犯從輕、 減輕處罰或者免除處罰減輕處罰或者免除處罰 （二）犯罪預(yù)備與實(shí)行行為的區(qū)別（二）犯罪預(yù)備與實(shí)行行為的區(qū)別實(shí)質(zhì)上的區(qū)別在于實(shí)質(zhì)上的區(qū)別在于，是否直接侵害法益（客體）是否直接侵害法益（客體） 殺人、強(qiáng)奸犯罪中，行為人跟蹤、尾隨被害人，到殺人、強(qiáng)奸犯罪中，行為人跟蹤、尾隨被害人，到底是預(yù)備行為還是實(shí)行行為？底是預(yù)備行為還是實(shí)行行為？ 屬于制造條件的范疇，是預(yù)備屬于制造條件的范疇，是預(yù)備但是，如果行為人實(shí)行了分則條文規(guī)定的犯罪行為，但是，如果行為人實(shí)行了分則條文規(guī)定的犯罪行為，即使是為了另一犯罪作準(zhǔn)備的，也是實(shí)行行為即

22、使是為了另一犯罪作準(zhǔn)備的，也是實(shí)行行為，因?yàn)橐驗(yàn)榫哂辛霜?dú)立的意義。具有了獨(dú)立的意義。結(jié)結(jié) 語：語：一定要有區(qū)別預(yù)備行為和實(shí)行行為的意識。凡是分則條文有規(guī)一定要有區(qū)別預(yù)備行為和實(shí)行行為的意識。凡是分則條文有規(guī)定，而又被行為人實(shí)施的行為，叫做定，而又被行為人實(shí)施的行為，叫做實(shí)行行為實(shí)行行為。為實(shí)行行為所。為實(shí)行行為所做的準(zhǔn)備活動，同時(shí)又不是被刑法分則直接禁止的行為，統(tǒng)統(tǒng)做的準(zhǔn)備活動，同時(shí)又不是被刑法分則直接禁止的行為，統(tǒng)統(tǒng)是是預(yù)備行為預(yù)備行為。（三）實(shí)行行為與刑法學(xué)中相關(guān)的重要概念（三）實(shí)行行為與刑法學(xué)中相關(guān)的重要概念1 1、實(shí)行犯、實(shí)行犯實(shí)施實(shí)行行為的人，是實(shí)行犯（我國實(shí)施實(shí)行行為的人，是實(shí)行犯

23、（我國刑法理論）刑法理論）2 2、幫助犯、幫助犯沒有實(shí)行行為，僅有幫助行為的人，是沒有實(shí)行行為，僅有幫助行為的人，是幫助犯幫助犯 3 3、教唆犯、教唆犯沒有實(shí)行行為，僅有教唆他人實(shí)行犯沒有實(shí)行行為，僅有教唆他人實(shí)行犯罪的人，是教唆犯罪的人，是教唆犯 4 4、預(yù)備犯、預(yù)備犯僅僅進(jìn)行了犯罪的準(zhǔn)備行為，因?yàn)橐鈨H僅進(jìn)行了犯罪的準(zhǔn)備行為，因?yàn)橐庵疽酝獾脑驔]有開始實(shí)施實(shí)行行為的，是預(yù)備犯志以外的原因沒有開始實(shí)施實(shí)行行為的，是預(yù)備犯 5 5、著手、著手 開始實(shí)行行為的，是犯罪的開始實(shí)行行為的，是犯罪的“著手著手”6 6、實(shí)行終了、實(shí)行終了實(shí)行行為實(shí)施完畢的，是犯罪行為的實(shí)行行為實(shí)施完畢的，是犯罪行為的“終

24、了終了”7 7、未遂、未遂已經(jīng)開始實(shí)施實(shí)行行為（著手），因?yàn)橐呀?jīng)開始實(shí)施實(shí)行行為（著手），因?yàn)橐庵疽酝獾脑驔]有得逞的，是犯罪未遂意志以外的原因沒有得逞的，是犯罪未遂 8 8、中止、中止A. A. 實(shí)行中止實(shí)行中止在著手實(shí)行犯罪行為以后自動放棄在著手實(shí)行犯罪行為以后自動放棄犯罪的，是實(shí)行過程中的中止，簡稱實(shí)行中止犯罪的，是實(shí)行過程中的中止，簡稱實(shí)行中止 又可細(xì)分為：消極中止又可細(xì)分為：消極中止 和和 積極中止積極中止B. B. 預(yù)備中止預(yù)備中止在著手實(shí)行犯罪以前自動放棄犯罪在著手實(shí)行犯罪以前自動放棄犯罪的實(shí)行的，是預(yù)備過程中的中止，簡稱預(yù)備中止的實(shí)行的，是預(yù)備過程中的中止，簡稱預(yù)備中止9 9、

25、共、共 犯犯 簡單共犯簡單共犯所有的共同犯罪人都是實(shí)行犯的共同所有的共同犯罪人都是實(shí)行犯的共同犯罪，稱為簡單共犯犯罪，稱為簡單共犯B. B. 復(fù)雜共犯復(fù)雜共犯并非所有的共同犯罪人都參與犯罪并非所有的共同犯罪人都參與犯罪的實(shí)行的，是復(fù)雜共犯的實(shí)行的，是復(fù)雜共犯1010、一罪與數(shù)罪、一罪與數(shù)罪一罪一罪 有一個(gè)實(shí)行行為的，是一罪有一個(gè)實(shí)行行為的，是一罪充足一個(gè)充足一個(gè)數(shù)罪數(shù)罪 有數(shù)個(gè)實(shí)行行為的，是數(shù)罪有數(shù)個(gè)實(shí)行行為的，是數(shù)罪充足數(shù)個(gè)充足數(shù)個(gè)【課堂討論課堂討論】甲為了殺乙，從商店買來一把尖刀，感覺刀不夠鋒甲為了殺乙，從商店買來一把尖刀，感覺刀不夠鋒利，又在家使勁磨刀，直至非常鋒利。一日，甲對利，又在家

26、使勁磨刀，直至非常鋒利。一日，甲對乙連刺數(shù)刀，將乙殺死。乙連刺數(shù)刀，將乙殺死。 問：有幾個(gè)實(shí)行行為？成立幾個(gè)罪？問：有幾個(gè)實(shí)行行為？成立幾個(gè)罪？【答答】：一個(gè)實(shí)行行為，一罪，殺人罪：一個(gè)實(shí)行行為，一罪，殺人罪【課堂討論課堂討論】甲為了殺乙，從鎮(zhèn)武裝部盜竊手槍一把，子彈若干發(fā)，甲為了殺乙，從鎮(zhèn)武裝部盜竊手槍一把，子彈若干發(fā)，后成功地將乙槍殺。問：本例中有幾個(gè)實(shí)行行為？構(gòu)后成功地將乙槍殺。問：本例中有幾個(gè)實(shí)行行為？構(gòu)成幾個(gè)罪？成幾個(gè)罪？【答答】：有兩個(gè)實(shí)行行為，構(gòu)成盜竊槍支彈藥罪：有兩個(gè)實(shí)行行為，構(gòu)成盜竊槍支彈藥罪 和和 殺人罪兩個(gè)罪殺人罪兩個(gè)罪 ，理由在于，理由在于盜槍盜槍 和和 殺人殺人 都是

27、實(shí)行行為都是實(shí)行行為第三節(jié)第三節(jié) 犯罪未遂犯罪未遂一、犯罪未遂的概念和特征、責(zé)一、犯罪未遂的概念和特征、責(zé)任任（一）犯罪未遂的概念一）犯罪未遂的概念 23 23 已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂的原因而未得逞的，是犯罪未遂 （第（第1 1款）款） 對于未遂犯，對于未遂犯，可以可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰比照既遂犯從輕或者減輕處罰（第（第2 2款）款） 未遂犯，未遂犯， 是故意犯罪未完成形態(tài)之一是故意犯罪未完成形態(tài)之一 （二）主要特征（要件）（二）主要特征（要件） 3 3個(gè)個(gè)1 1、犯罪分子已經(jīng)著手實(shí)行犯罪、犯罪分子已經(jīng)著

28、手實(shí)行犯罪 這一特征是與犯罪預(yù)備相區(qū)分的主要標(biāo)志這一特征是與犯罪預(yù)備相區(qū)分的主要標(biāo)志 著手著手 區(qū)分預(yù)備區(qū)分預(yù)備 和和 未遂的標(biāo)志未遂的標(biāo)志已著手實(shí)行犯罪，指開始實(shí)施分則條文規(guī)定的某種犯已著手實(shí)行犯罪，指開始實(shí)施分則條文規(guī)定的某種犯罪行為罪行為【課堂討論課堂討論】 甲持刀前往被害人乙家，準(zhǔn)備殺乙。當(dāng)甲走到被害甲持刀前往被害人乙家，準(zhǔn)備殺乙。當(dāng)甲走到被害人乙家附近的時(shí)候，肚子疼痛難忍，只好放棄殺人人乙家附近的時(shí)候，肚子疼痛難忍，只好放棄殺人計(jì)劃，返回家中計(jì)劃，返回家中 問：這種情況是殺人預(yù)備還是殺人未遂？問：這種情況是殺人預(yù)備還是殺人未遂？答：是殺人犯罪的預(yù)備答：是殺人犯罪的預(yù)備 要處罰嗎？要處

29、罰嗎？提示：提示： 在判斷犯罪人在判斷犯罪人是否已經(jīng)是否已經(jīng)“著手著手”，應(yīng)當(dāng)注意五點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)注意五點(diǎn)第一，著手第一，著手“因罪而異因罪而異” 不同的犯罪，其不同的犯罪，其實(shí)行行為是不同的，不能一概而論。實(shí)行行為是不同的，不能一概而論。 殺人；盜竊；綁架，等等殺人；盜竊；綁架，等等 關(guān)鍵點(diǎn)：關(guān)鍵點(diǎn)： 是要看行為人是否開始了實(shí)行行為是要看行為人是否開始了實(shí)行行為 解析：因?yàn)樾袨槿思走€沒有著手實(shí)行殺人行為。本例解析：因?yàn)樾袨槿思走€沒有著手實(shí)行殺人行為。本例中，行為人是在接近犯罪地和被害人，為殺害乙創(chuàng)造中，行為人是在接近犯罪地和被害人，為殺害乙創(chuàng)造條件，在犯罪預(yù)備過程中，由于意志以外的原因沒有條件，在

30、犯罪預(yù)備過程中，由于意志以外的原因沒有能著手實(shí)行犯罪，是預(yù)備犯能著手實(shí)行犯罪，是預(yù)備犯第二，著手第二，著手 “ “ 因方式、場合而異因方式、場合而異 ” ” 同為殺人罪，有用槍殺，有用刀殺，有用毒藥殺，同為殺人罪，有用槍殺，有用刀殺，有用毒藥殺，有用電殺等，因行為方式的不同，著手的特點(diǎn)也就不有用電殺等，因行為方式的不同，著手的特點(diǎn)也就不同同 再以盜竊為例：盜竊罪因方式、場合的不同，犯罪再以盜竊為例：盜竊罪因方式、場合的不同，犯罪的著手也有所不同的著手也有所不同 第三，不作為犯罪的著手第三，不作為犯罪的著手第四，間接正犯的著手第四，間接正犯的著手第五、原因自由行為中的著手第五、原因自由行為中的著

31、手有些同學(xué)對犯罪預(yù)備的概念、未遂的概念很清楚，有些同學(xué)對犯罪預(yù)備的概念、未遂的概念很清楚，但是，一遇到具體案例分析的時(shí)候，就會感到困難，但是，一遇到具體案例分析的時(shí)候，就會感到困難，容易出錯(cuò)。容易出錯(cuò)。 原因是什么呢？原因是什么呢？2 2、犯罪未得逞、犯罪未得逞 這是與犯罪既遂相區(qū)分的主要標(biāo)志這是與犯罪既遂相區(qū)分的主要標(biāo)志 犯罪未得逞犯罪未得逞是指犯罪沒有既遂，也即犯罪行為是指犯罪沒有既遂，也即犯罪行為沒有完整地實(shí)現(xiàn)刑法分則條文規(guī)定的全部犯罪構(gòu)成沒有完整地實(shí)現(xiàn)刑法分則條文規(guī)定的全部犯罪構(gòu)成事實(shí)事實(shí) 未得逞的標(biāo)志，分為三種情況：未得逞的標(biāo)志，分為三種情況： 前面學(xué)過的前面學(xué)過的 （1 1）在結(jié)果

32、犯中：應(yīng)當(dāng)以法定的危害結(jié)果是否發(fā)生為）在結(jié)果犯中：應(yīng)當(dāng)以法定的危害結(jié)果是否發(fā)生為 犯罪是否得逞的標(biāo)志犯罪是否得逞的標(biāo)志如故意殺人罪，行為人實(shí)施了殺人行為，造成被害人如故意殺人罪，行為人實(shí)施了殺人行為，造成被害人死亡的，是既遂；死亡的，是既遂； 未造成未造成 。（2 2）在行為犯中，應(yīng)當(dāng)以法定的犯罪行為是否完成，）在行為犯中，應(yīng)當(dāng)以法定的犯罪行為是否完成，作為犯罪是否得逞的標(biāo)志作為犯罪是否得逞的標(biāo)志 如，偽證罪，在刑事訴訟中，對與案件有重要關(guān)系的如，偽證罪，在刑事訴訟中，對與案件有重要關(guān)系的情節(jié)，故意。，意圖陷害他人或者隱匿罪證的，情節(jié)，故意。，意圖陷害他人或者隱匿罪證的，既遂既遂 還有如誣告、

33、非法拘禁、刑訊逼供還有如誣告、非法拘禁、刑訊逼供（3 3）在危險(xiǎn)犯中，應(yīng)當(dāng)以是否造成了法定的危險(xiǎn)狀）在危險(xiǎn)犯中，應(yīng)當(dāng)以是否造成了法定的危險(xiǎn)狀態(tài)，作為犯罪是否得逞的標(biāo)志態(tài)，作為犯罪是否得逞的標(biāo)志例如，第例如，第116116條破壞交通工具罪，只要行為人實(shí)施了足以使。條破壞交通工具罪，只要行為人實(shí)施了足以使。但是，如果剛開始破壞就被人抓住。就應(yīng)該認(rèn)定為犯罪未但是，如果剛開始破壞就被人抓住。就應(yīng)該認(rèn)定為犯罪未得逞，是破壞交通工具罪的未遂得逞，是破壞交通工具罪的未遂3 3、犯罪未得逞是由于犯罪分子、犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因意志以外的原因造成的造成的 這一特征是犯罪未遂與犯罪中止相區(qū)分的主要

34、標(biāo)志這一特征是犯罪未遂與犯罪中止相區(qū)分的主要標(biāo)志 意志以外的原因有如意志以外的原因有如被害人反抗；被害人反抗； 行為人能力上的缺陷；認(rèn)識錯(cuò)誤（對行為人能力上的缺陷；認(rèn)識錯(cuò)誤（對 象、工具）等等象、工具）等等課堂討論：課堂討論：甲深夜?jié)撊胍壹倚懈`，發(fā)現(xiàn)留長發(fā)穿花布睡衣的乙正甲深夜?jié)撊胍壹倚懈`，發(fā)現(xiàn)留長發(fā)穿花布睡衣的乙正在熟睡，意圖奸淫，便強(qiáng)行脫乙的衣服。乙驚醒后大在熟睡，意圖奸淫，便強(qiáng)行脫乙的衣服。乙驚醒后大聲喝問干嗎呢你？甲發(fā)現(xiàn)乙是個(gè)男人，遂慌忙逃跑，聲喝問干嗎呢你？甲發(fā)現(xiàn)乙是個(gè)男人，遂慌忙逃跑，但被抓獲。甲的行為：但被抓獲。甲的行為：由于是由于是“欲而不能欲而不能”。 所以，犯罪未遂也稱為所

35、以，犯罪未遂也稱為 “ “障礙未遂障礙未遂” A. A. 屬于強(qiáng)奸預(yù)備屬于強(qiáng)奸預(yù)備 B. B. 屬于強(qiáng)奸未遂屬于強(qiáng)奸未遂C. C. 屬于強(qiáng)奸中止屬于強(qiáng)奸中止 D. D. 不構(gòu)成強(qiáng)奸罪不構(gòu)成強(qiáng)奸罪答案：答案：B B，屬于強(qiáng)奸未遂，屬于強(qiáng)奸未遂二、犯罪未遂的類型二、犯罪未遂的類型（一）以犯罪行為實(shí)行終了與否為標(biāo)準(zhǔn)（一）以犯罪行為實(shí)行終了與否為標(biāo)準(zhǔn) 1 1、實(shí)行終了的未遂、實(shí)行終了的未遂 指行為人將實(shí)現(xiàn)犯罪的必要行為都實(shí)行終了，指行為人將實(shí)現(xiàn)犯罪的必要行為都實(shí)行終了，但由于意志以外的原因而未得逞但由于意志以外的原因而未得逞 2 2、未實(shí)行終了的未遂、未實(shí)行終了的未遂 指行為人沒有實(shí)施完畢實(shí)現(xiàn)犯罪意圖

36、所必要的指行為人沒有實(shí)施完畢實(shí)現(xiàn)犯罪意圖所必要的全部行為，未發(fā)生行為人預(yù)期結(jié)果的情形全部行為，未發(fā)生行為人預(yù)期結(jié)果的情形例如，例如， 入室盜竊時(shí)，撬不開門鎖；入室盜竊時(shí)，撬不開門鎖； 持刀殺人時(shí)，持刀殺人時(shí)，沒有扎中被害人要害處，被害人帶傷逃離等沒有扎中被害人要害處，被害人帶傷逃離等 無論是實(shí)行終了的未遂還是未實(shí)行終了的未遂，無論是實(shí)行終了的未遂還是未實(shí)行終了的未遂，都是未遂都是未遂 區(qū)分實(shí)行終了的未遂與未實(shí)行終了的未遂的主要區(qū)分實(shí)行終了的未遂與未實(shí)行終了的未遂的主要意義：在于意義：在于弄清與既遂距離的遠(yuǎn)近，易言之，有助于評價(jià)未弄清與既遂距離的遠(yuǎn)近，易言之，有助于評價(jià)未遂的程度。在理論上是有意

37、義的，在實(shí)務(wù)上意義不大遂的程度。在理論上是有意義的，在實(shí)務(wù)上意義不大（二）以犯罪行為實(shí)際上能否達(dá)到既遂狀態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)（二）以犯罪行為實(shí)際上能否達(dá)到既遂狀態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)1 1、能犯未遂、能犯未遂指行為人可以完成犯罪，達(dá)到既遂狀態(tài)，但是由指行為人可以完成犯罪，達(dá)到既遂狀態(tài)，但是由于意志以外的原因而未得逞于意志以外的原因而未得逞 例如殺人連開例如殺人連開3 3槍均未擊中。槍均未擊中。 2 2、不能犯未遂、不能犯未遂是指在具體情況下根本不可能既遂的情況是指在具體情況下根本不可能既遂的情況 分為兩種情況分為兩種情況其一是工具不能犯其一是工具不能犯其二是對象不能犯其二是對象不能犯【典型試題典型試題】 出租車司機(jī)甲因

38、為瑣事與乘客一名老太太發(fā)生出租車司機(jī)甲因?yàn)楝嵤屡c乘客一名老太太發(fā)生爭執(zhí)，由于老太太出言不遜，司機(jī)感到自己受到爭執(zhí)，由于老太太出言不遜，司機(jī)感到自己受到了侮辱，非常氣憤，便在一僻靜處用繩子勒住了那了侮辱，非常氣憤，便在一僻靜處用繩子勒住了那個(gè)老太太的脖子，致老太太昏迷不醒。出租車司機(jī)個(gè)老太太的脖子，致老太太昏迷不醒。出租車司機(jī)以為老太太死掉了，就將其扔在路邊的草叢里。老以為老太太死掉了，就將其扔在路邊的草叢里。老太太實(shí)際上沒有死，只是昏迷。太太實(shí)際上沒有死，只是昏迷?！締栴}問題】甲的犯罪屬于（請選擇正確的答案）？甲的犯罪屬于（請選擇正確的答案）？A. A. 犯罪既遂犯罪既遂 B. B. 犯罪未遂

39、犯罪未遂C. C. 實(shí)行終了的未遂實(shí)行終了的未遂 D. D. 能犯未遂能犯未遂答案：答案：BCDBCD解析：解析：有故意，有行為，但老太太沒有死，因此，殺人未遂。有故意，有行為，但老太太沒有死，因此，殺人未遂。是屬于實(shí)行終了的未遂。是屬于實(shí)行終了的未遂。 那個(gè)老太太實(shí)際上是可以那個(gè)老太太實(shí)際上是可以被殺死的。由于行為人發(fā)生了錯(cuò)誤認(rèn)識，以為她死被殺死的。由于行為人發(fā)生了錯(cuò)誤認(rèn)識，以為她死了。是能犯未遂了。是能犯未遂不能犯未遂實(shí)際上沒有既遂的可能性，少數(shù)學(xué)者認(rèn)不能犯未遂實(shí)際上沒有既遂的可能性，少數(shù)學(xué)者認(rèn)為這個(gè)情況就不是犯罪（舊派觀點(diǎn)，法益侵害說，結(jié)為這個(gè)情況就不是犯罪（舊派觀點(diǎn)，法益侵害說，結(jié)果無

40、價(jià)）。果無價(jià)）。（三）迷信犯（三）迷信犯 也叫愚昧犯也叫愚昧犯是指使用迷信或者愚昧的方式犯罪，因此，根本不是指使用迷信或者愚昧的方式犯罪，因此，根本不可能對法益造成實(shí)際的損害的情況可能對法益造成實(shí)際的損害的情況排除犯罪性排除犯罪性 迷信犯與不能犯未遂的區(qū)別迷信犯與不能犯未遂的區(qū)別 不能犯未遂的場合，行為人實(shí)際使用的犯罪方法與預(yù)定使不能犯未遂的場合，行為人實(shí)際使用的犯罪方法與預(yù)定使用的犯罪方法不一致，以至于犯罪不能既遂；用的犯罪方法不一致，以至于犯罪不能既遂； 而迷信犯預(yù)定使用的方法與實(shí)際上使用的方法是一致的而迷信犯預(yù)定使用的方法與實(shí)際上使用的方法是一致的但是，通說比較重視社會危害性，認(rèn)為不能犯

41、未遂但是，通說比較重視社會危害性，認(rèn)為不能犯未遂的行為人有犯罪的意思，在主觀上與能犯的未遂并沒的行為人有犯罪的意思，在主觀上與能犯的未遂并沒有什么不同，犯罪雖然不可能既遂，但是不能排除其有什么不同，犯罪雖然不可能既遂，但是不能排除其再次實(shí)行犯罪的可能性（新派觀點(diǎn)），我國通說采再次實(shí)行犯罪的可能性（新派觀點(diǎn)），我國通說采“行為無價(jià)說行為無價(jià)說”，屬新派的觀點(diǎn)。，屬新派的觀點(diǎn)。 現(xiàn)在，現(xiàn)在，舊派有卷土重來之勢舊派有卷土重來之勢 ！三、犯罪未遂的刑事責(zé)三、犯罪未遂的刑事責(zé)任任第第2323條第條第2 2款規(guī)定，對于未遂犯，款規(guī)定，對于未遂犯，可以可以比照既遂比照既遂犯從輕或者減輕處罰犯從輕或者減輕處罰

42、 （一）犯罪未遂的處罰根據(jù)問題（一）犯罪未遂的處罰根據(jù)問題 客觀的和主觀的未遂論客觀的和主觀的未遂論客觀的未遂論客觀的未遂論的基本觀點(diǎn)是，未遂犯的處罰根據(jù)在于發(fā)生的基本觀點(diǎn)是，未遂犯的處罰根據(jù)在于發(fā)生了法益侵害的危險(xiǎn)。即使行為人有犯罪的意思，但是，如果了法益侵害的危險(xiǎn)。即使行為人有犯罪的意思，但是，如果沒有發(fā)生法益侵害的客觀危險(xiǎn)性，也不能處罰未遂犯（結(jié)果沒有發(fā)生法益侵害的客觀危險(xiǎn)性，也不能處罰未遂犯（結(jié)果無價(jià)，注重法益侵害）無價(jià)，注重法益侵害）主觀的未遂論主觀的未遂論的基本觀點(diǎn)是，未遂犯的處罰根據(jù)在于表明的基本觀點(diǎn)是，未遂犯的處罰根據(jù)在于表明行為人具有人身危險(xiǎn)性的、與法相敵對的犯罪意思。如果某

43、行為人具有人身危險(xiǎn)性的、與法相敵對的犯罪意思。如果某種行為已經(jīng)將這種犯罪意思表現(xiàn)于外部，則未遂犯的意思與種行為已經(jīng)將這種犯罪意思表現(xiàn)于外部，則未遂犯的意思與既遂犯的意思沒有差異。既然如此，未遂犯就應(yīng)當(dāng)受到處罰既遂犯的意思沒有差異。既然如此，未遂犯就應(yīng)當(dāng)受到處罰 （行為無價(jià)，注重人身危險(xiǎn)性）（行為無價(jià)，注重人身危險(xiǎn)性）客觀主義和主觀主義的爭論，牽涉到一些非?？陀^主義和主觀主義的爭論，牽涉到一些非常重要的問題重要的問題 以下內(nèi)容不要求掌握以下內(nèi)容不要求掌握1 1、應(yīng)受處罰的究竟是行為人，還是行為？、應(yīng)受處罰的究竟是行為人，還是行為？ 客觀的未遂論認(rèn)為，刑罰處罰的是行為看重行為對法益客觀的未遂論認(rèn)為，刑罰處罰的是行為看重行為對法益的侵害及侵害危險(xiǎn)，而不是行為人。行為的法益侵害性是未的侵害及侵害危險(xiǎn)，而不是行為人。行為的法益侵害性是未遂犯處罰的根據(jù)遂犯處罰的根據(jù) 主觀的未遂論認(rèn)為，刑法處罰的是行為人，因此，行為主觀的未遂論認(rèn)為，刑法處罰的是行為人，因此，行為人犯罪的意思是未遂犯的處罰根據(jù)人犯罪的意思是未遂犯的處罰根據(jù)2 2、刑法應(yīng)當(dāng)重視防衛(wèi)社會，還是重視公民自由？、刑法應(yīng)當(dāng)重視防衛(wèi)社會，還是重視公民自由？ 客觀的未遂論：重視公民