學(xué)習(xí)情境四 合同法原理

1、建設(shè)工程招投標(biāo)與合同管理建設(shè)工程招投標(biāo)與合同管理學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元1認(rèn)識合同的法律基礎(chǔ)認(rèn)識合同的法律基礎(chǔ)學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元2熟悉合同法熟悉合同法學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元3明確合同的訂立和效力明確合同的訂立和效力學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元4履行與擔(dān)保合同履行與擔(dān)保合同學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元5變更、轉(zhuǎn)讓和終止合同變更、轉(zhuǎn)讓和終止合同學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元6處理違約責(zé)任及合同爭議處理違約責(zé)任及合同爭議學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元1 認(rèn)識合同的法律基礎(chǔ)認(rèn)識合同的法律基礎(chǔ) 一、民法與民法通則一、民法與民法通則 （一）民法的概念（一）民法的概念 民法是調(diào)整平等主體的法人之間、公民之間以及法人與公民之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。權(quán)利主體、物

2、權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)是民法的基本內(nèi)容。隨著市場經(jīng)濟的建立和發(fā)展，民法在經(jīng)濟活動中的作用將日益突出。在我國，民法是國家的基本法律之一。 （二）民法調(diào)整的對象（二）民法調(diào)整的對象 民法調(diào)整的對象，是指民法規(guī)范效力所涉及的范圍。根據(jù)民法通則的規(guī)定，我國民法調(diào)整的社會關(guān)系有以下兩個方面： 1.平等主體間的財產(chǎn)關(guān)系 財產(chǎn)關(guān)系也稱為經(jīng)濟關(guān)系，是人們在生產(chǎn)、分配、交換和消費過程中所形成的具有 經(jīng)濟內(nèi)容的社會關(guān)系。 2.平等主體間的人身關(guān)系 人身關(guān)系是指與特定人身不可分離而沒有直接財產(chǎn)內(nèi)容的社會關(guān)系，通常表現(xiàn)為生命、健康、姓名、名譽、人身自由等權(quán)利而產(chǎn)生的人身關(guān)系，以及知識產(chǎn)權(quán)中的人身關(guān)系。 （三）民法

3、的適用范圍（三）民法的適用范圍 民法的適用范圍，包括民法在時間上的適用范圍、在空間上的適用范圍和對人的適用范圍。 二、合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素二、合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素 法律關(guān)系是一定的社會關(guān)系在相應(yīng)的法律規(guī)范的調(diào)整下形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。法律關(guān)系的實質(zhì)是法律關(guān)系主體之間存在的特定權(quán)利義務(wù)關(guān)系。合同法律關(guān)系是一種重要的法律關(guān)系。 合同法律關(guān)系，是指由合同法律規(guī)范調(diào)整的當(dāng)事人在民事流轉(zhuǎn)過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。合同法律關(guān)系是由法律關(guān)系主體、法律關(guān)系客體和法律關(guān)系內(nèi)容三個要素構(gòu)成，缺少其中任何一個要素都不能構(gòu)成合同法律關(guān)系，改變其中的任何一個要素也會改變了原來設(shè)定的法律關(guān)系。 （一）合同法律關(guān)系的主體

4、（一）合同法律關(guān)系的主體 合同法律關(guān)系的主體，是參加合同法律關(guān)系、享有相應(yīng)權(quán)利、承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的當(dāng)事人。合同法律關(guān)系的主體可以是自然人、法人和其他組織。 （二）合同法律關(guān)系的客體（二）合同法律關(guān)系的客體 合同法律關(guān)系的客體，是指參加合同法律關(guān)系的主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)所共同指向的對象。合同法律關(guān)系的客體主要包括物、行為和智力成果。 （三）合同法律關(guān)系的內(nèi)容（三）合同法律關(guān)系的內(nèi)容 合同法律關(guān)系的內(nèi)容，是指合同規(guī)定和法律規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。合同法律關(guān)系的內(nèi)容是合同的具體要求，決定了合同法律關(guān)系的性質(zhì)，它是連接合同法律關(guān)系主體的紐帶。 三、代理三、代理 （一）代理的概念和特征（一）代理的概念和特征

5、 代理是指代理人以被代理人的名義，在其授權(quán)范圍內(nèi)向第三人作出意思表示，所產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)直接由被代理人享有和承擔(dān)的法律行為。公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為，但法律有規(guī)定或當(dāng)事人有約定的除外。 代理主要具有以下特征： （1）代理活動必須是具有法律意義的行為。 （2）代理人以被代理人的名義實施代理行為。 （3）代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨立地表示自己的意思。 （4）被代理人對代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。 （二）代理的種類（二）代理的種類 根據(jù)代理權(quán)發(fā)生依據(jù)的不同，代理可分為委托代理、法定代理和指定代理三種。 （三）代理關(guān)系的終止（三）代理關(guān)系的終止 1.委托代理關(guān)系的終止 委托代理關(guān)系可因下列原因終止

6、： （1）代理期限屆滿或代理事務(wù)完成，代理關(guān)系依照委托合同或委托書自然終止。 （2）被代理人取消委托或代理人辭去委托。 （3）代理人死亡。代理關(guān)系具有嚴(yán)格的人身屬性，代理人一旦死亡，代理權(quán)和代理關(guān)系隨之消滅，不能繼承和轉(zhuǎn)讓。被代理人可以另行委托，產(chǎn)生新的委托代理關(guān)系。 （4）代理人喪失民事行為能力。 （5）作為被代理人或者代理人的法人終止。 2.法定代理或指定代理關(guān)系的終止 法定代理或指定代理關(guān)系可因下列原因終止： （1）被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力。 （2）被代理人死亡或代理人死亡。 （3）代理人喪失民事行為能力。 （4）指定代理的人民法院或者指定單位取消指定。 （5）由其他原因引起的被代

7、理人和代理人的監(jiān)護關(guān)系消滅。 （四）代理權(quán)的濫用和無權(quán)代理及其法律后果（四）代理權(quán)的濫用和無權(quán)代理及其法律后果 1.代理權(quán)的濫用 代理權(quán)的濫用是指代理人以被代理人的名義從事對被代理人有重大不利的經(jīng)濟活動，致使被代理人的利益受到損害的一種無效代理行為。代理權(quán)的濫用有自己代理、雙方代理、惡意代理等幾種情況。 2.無權(quán)代理 無權(quán)代理是指代理人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或在代理權(quán)終止的情況下，以被代理人的名義實施的經(jīng)濟行為。 3.法律后果 民法通則第66條對濫用代理權(quán)及無權(quán)代理等情況的法律后果作出了如下規(guī)定： （1）沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)

8、任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。 （2）代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。代理人和第三人串通、損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。 （3）第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。 四、訴訟時效四、訴訟時效 （一）訴訟時效的概念（一）訴訟時效的概念 訴訟時效是指權(quán)利人若在法定期間不行使權(quán)利，就喪失了請求人民法院保護民事權(quán)益的權(quán)利的法律制度。訴訟時效是民事時效的一種，民事時效是指經(jīng)過一定期間和一定事實狀態(tài)的繼

9、續(xù)，因而發(fā)生取得或喪失某種民事權(quán)利的制度。其取得權(quán)利的，稱為取得時效；其喪失權(quán)利的，稱為消滅時效。消滅時效除時間外，以繼續(xù)不行使權(quán)利為要件。 （二）訴訟時效期間的種類（二）訴訟時效期間的種類 我國民法通則及有關(guān)法律規(guī)定，訴訟時效期間通?？蓜澐譃橐韵滤念?。 1.普通訴訟時效 普通訴訟時效適用于一般民事權(quán)利，其效力具有普遍意義的訴訟時效。我國民法通則規(guī)定：“向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為兩年，法律另有規(guī)定的除外。” 2.短期訴訟時效 短期訴訟時效是指期間為一年的訴訟時效，下列訴訟時效期間為一年：身體受到傷害要求賠償?shù)?；延付或拒付租金的；出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；寄存財物被丟失或損毀

10、的。 3.特殊訴訟時效 特殊訴訟時效不是由民法規(guī)定的，而是由特別法規(guī)定的訴訟時效。例如，合同法第129條規(guī)定涉外合同期間為四年。海商法第257條規(guī)定，就海上貨物運輸向承運人要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，時效期間為一年。 4.權(quán)利的最長保護期限 訴訟時效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護。 （三）訴訟時效的起算、中止、中斷和延長（三）訴訟時效的起算、中止、中斷和延長 1.訴訟時效的起算 訴訟時效期間的開始，就是訴訟時效期間的起算點，即從何時起開始計算訴訟時效期間。 2.訴訟時效的中止 訴訟時效的中止是指在訴訟時效進行中，因一定法定事由的發(fā)生，阻礙權(quán)

11、利人提起訴訟，法律規(guī)定暫時停止訴訟時效期間的進行，待阻礙訴訟時效進行的事由消失后，訴訟時效繼續(xù)進行，累計計算。訴訟時效中止，必須符合法定條件。 3.訴訟時效的中斷 訴訟時效的中斷是指在訴訟時效進行中，因一定法定事由的發(fā)生，阻礙時效進行，致使以前經(jīng)過的訴訟時效期間統(tǒng)歸無效，待中斷訴訟時效的事由消除后，其訴訟時效期間重新計算。中斷訴訟時效有利于督促當(dāng)事人及時行使自己的權(quán)利。 4.訴訟時效的延長 訴訟時效延長，是指人民法院對于已經(jīng)屆滿的訴訟時效期間給予適當(dāng)延長。學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元2 熟悉合同法熟悉合同法 一、合同的概念一、合同的概念 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義

12、務(wù)關(guān)系的協(xié)議。各國的合同法規(guī)范的都是債權(quán)合同，它是市場經(jīng)濟條件下規(guī)范財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的基本依據(jù)，因此，合同是市場經(jīng)濟中廣泛進行的法律行為。而廣義的合同還應(yīng)包括婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，以及勞動合同等，這些合同由其他法律進行規(guī)范，不屬于合同法所規(guī)范的范疇。 二、合同法內(nèi)容簡介二、合同法內(nèi)容簡介 合同法是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間在設(shè)立、變更、終止合同時所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范總稱。 1999年3月15日，第九屆全國人民代表大會第二次會議通過了合同法，以經(jīng)濟合同法、涉外經(jīng)濟合同法、技術(shù)合同法為基礎(chǔ)，以民法通則為指導(dǎo)，吸取了行政法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，移植和借鑒國外立法，摒棄了

13、三個合同法過于原則、過于簡單的缺陷，是一部關(guān)系自然人、法人和其他組織切身利益，完善市場交易規(guī)則，發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟的重要法律，也是一部統(tǒng)一的較為完備的合同法。 三、合同法的基本原則三、合同法的基本原則 合同法的基本原則是合同當(dāng)事人在合同的簽訂、執(zhí)行、解釋和爭執(zhí)的解決過程中應(yīng)當(dāng)遵守的基本準(zhǔn)則，也是人民法院、仲裁機構(gòu)在審理、仲裁合同糾紛時應(yīng)當(dāng)遵循的原則。合同法的基本原則包括以下幾種：（1）平等原則（2）自愿原則（3）公平原則（4）誠實信用原則（5）遵守法律和公共秩序的原則 四、合同的分類四、合同的分類 合同作為商品交換的法律形式，其類型因交易方式的多樣化而各不相同。尤其是隨著交易關(guān)系的發(fā)展和交易

14、內(nèi)容的復(fù)雜化，合同的形態(tài)也在不斷變化和發(fā)展。因此可以從不同的角度對合同作不同的分類。 （一）合同法的基本分類（一）合同法的基本分類 合同法將合同分為下列15類： 1.買賣合同 2.供電（水、氣、熱力）合同 3.贈與合同 4.借款合同 5.租賃合同 6.融資租賃合同 7.承攬合同 8.建設(shè)工程合同 9.運輸合同 10.技術(shù)合同 11.保管合同 12.倉儲合同 13.委托合同 14.行紀(jì)合同 15.居間合同 （二）其他分類（二）其他分類 其他合同分類是側(cè)重于學(xué)理分析的分類，具體如下： 1.計劃合同與非計劃合同 2.雙務(wù)合同與單務(wù)合同 3.諾成合同與實踐合同。 4.主合同與從合同 5.有償合同與無償

15、合同 6.要式合同與不要式合同學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元3 明確合同的訂立和效力明確合同的訂立和效力 一、合同的形式一、合同的形式 合同形式是當(dāng)事人意思表示一致的外在表現(xiàn)形式。一般認(rèn)為，合同的形式可分為口頭形式、書面形式和其他形式。 （一）口頭形式（一）口頭形式 口頭形式是指以口頭語言表現(xiàn)合同內(nèi)容的形式。在日常的商品交換活動中，如買賣、交易關(guān)系中，口頭形式的合同被人們普遍、廣泛地應(yīng)用。其優(yōu)點是簡便、迅速、易行；缺點是一旦發(fā)生爭議就難以查證，對合同的履行難以形成法律約束力。因此，口頭合同要建立在雙方相互信任的基礎(chǔ)上，適用于不太復(fù)雜、不易產(chǎn)生爭執(zhí)的經(jīng)濟活動。在當(dāng)前，運用現(xiàn)代化通信工具作出的口頭要約，如電話訂

16、貨等，也是被承認(rèn)的。 （二）書面形式（二）書面形式 書面形式是指以合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。書面合同是用文字書面表達的合同。對于數(shù)量較大、內(nèi)容比較復(fù)雜以及容易產(chǎn)生爭執(zhí)的經(jīng)濟活動必須采用書面形式的合同。 （三）其他形式（三）其他形式 其他形式則包括公證、審批、登記等形式。 二、合同訂立的過程二、合同訂立的過程 當(dāng)事人訂立合同的過程，一般是先由當(dāng)事人一方提出要約，再由另一方作出承諾的意思表示，簽字、蓋章后，合同即告成立。在法律程序上，訂立合同的全過程劃分為要約和承諾兩個階段。要約和承諾屬于法律行為，當(dāng)事人雙方一旦作出相應(yīng)的意思

17、表示，就要受到法律的約束，否則必須承擔(dān)一定的法律責(zé)任。 （一）要約（一）要約 要約是指一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的意思表示。發(fā)出要約的人為要約人，接受要約的人為受要約人。要約是訂立合同所必須經(jīng)過的程序。 （二）承諾（二）承諾 承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾與要約一樣，是一種法律行為。承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。 三、合同的內(nèi)容三、合同的內(nèi)容 合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，這是合同自由的重要體現(xiàn)。合同法規(guī)定了合同一般應(yīng)當(dāng)包括的條款，但具備這些條款不是合同成立的必備條件。合同的內(nèi)容一般包括以下條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、合同期限、

18、履行地點和方式、違約責(zé)任、解決爭議的方法。 （一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 合同主體包括自然人、法人和其他組織。明確合同主體，對了解合同當(dāng)事人的基本情況，履行合同和確定訴訟管轄具有重要的意義。自然人的姓名是指經(jīng)戶籍登記管理機關(guān)核準(zhǔn)登記的正式用名。自然人的住所是指自然人有長期居住的意愿和事實的處所，即經(jīng)常居住地。 （二）標(biāo)的（二）標(biāo)的 標(biāo)的是合同當(dāng)事人雙方權(quán)利、義務(wù)共同指向的對象。 （三）數(shù)量（三）數(shù)量 數(shù)量是衡量合同標(biāo)的多少的尺度，以數(shù)字和計量單位表示。 （四）質(zhì)量（四）質(zhì)量 質(zhì)量是標(biāo)的的內(nèi)在品質(zhì)和外觀形態(tài)的綜合指標(biāo)。簽訂合同時，必須明確質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。 （五）價款

19、或者報酬（五）價款或者報酬 價款或者報酬是當(dāng)事人一方向交付標(biāo)的的另一方支付的貨幣。標(biāo)的物的價款由當(dāng)事人雙方協(xié)商，但必須符合國家的物價政策，勞務(wù)酬金也是如此。 （六）合同期限、履行地點和方式（六）合同期限、履行地點和方式 合同期限指履行合同的期限，即從合同生效到合同結(jié)束的時間。履行地點指合同標(biāo)的物所在地，如以承包工程為標(biāo)的的合同，其履行地點是工程計劃文件所規(guī)定的工程所在地。 （七）違約責(zé)任（七）違約責(zé)任 違約責(zé)任是合同一方或雙方因過失不能履行或不能完全履行合同責(zé)任而侵犯了另一方權(quán)利時所應(yīng)負(fù)的責(zé)任。違約責(zé)任是合同的關(guān)鍵條款之一。 （八）解決爭議的方法（八）解決爭議的方法 在合同履行過程中不可避免地

20、會發(fā)生爭議，為使?fàn)幾h發(fā)生后能夠有一個雙方都能接受的解決辦法，應(yīng)當(dāng)在合同條款中對此作出規(guī)定。如果當(dāng)事人希望通過仲裁作為解決爭議的最終方式，則必須在合同中約定仲裁條款，因為仲裁是以自愿為原則的。 四、合同的成立四、合同的成立 （一）合同成立的時間（一）合同成立的時間 合同法對合同成立的時間有以下幾方面的規(guī)定： （1）通常情況下，承諾生效時合同成立。 （2）當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。 （3）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式，但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。 （4）采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章

21、之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。 （二）合同成立的地點（二）合同成立的地點 合同成立的地點，關(guān)系到當(dāng)事人行使權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的空間范圍，關(guān)系到合同的法律適用、糾紛管轄等一系列問題。合同法對合同成立的地點有以下幾方面的規(guī)定： （1）作為一般規(guī)則，承諾生效的地點為合同成立的地點。 （2）采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。 （3）當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。 五、合同的效力五、合同的效力 （一）合同生效（一）合同生效 合同生

22、效是指合同對雙方當(dāng)事人的法律約束力的開始。合同成立后，必須具備相應(yīng)的法律條件才能生效，否則合同是無效的。 （二）效力待定合同（二）效力待定合同 效力待定合同，又稱效力未定合同，是指法律效力尚未確定，尚待有權(quán)利的第三方為一定意思表示來最終確定效力的合同。 （三）無效合同（三）無效合同 無效合同，是指雖經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商簽訂，但因其不具備或違反法定條件，按國家法律規(guī)定不承認(rèn)其效力的合同。 （四）可變更或可撤銷的合同（四）可變更或可撤銷的合同 可變更或可撤銷的合同，是指欠缺生效條件，但一方當(dāng)事人可依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或者使合同的效力歸于消滅的合同。學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元4 履行與擔(dān)保合同履行與擔(dān)保合同

23、 一、合同的履行一、合同的履行 （一）合同履行的概念（一）合同履行的概念 合同的履行是指當(dāng)事人雙方按照合同規(guī)定的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或酬金、履行期限、履行地點和履行方式等，全面地完成各自承擔(dān)的義務(wù)。合同的內(nèi)容是債權(quán)人的權(quán)利和債務(wù)人的義務(wù)。債務(wù)人履行了自己的義務(wù)，債權(quán)人實現(xiàn)了自己的權(quán)利，合同的內(nèi)容就得到了實現(xiàn)，合同也就得到了履行。 （二）合同履行的原則（二）合同履行的原則 1.全面履行原則 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)，即按合同約定的標(biāo)的、價款、數(shù)量、質(zhì)量、地點、期限、方式等全面履行各自的義務(wù)。按照約定履行自己的義務(wù)，既包括全面履行合同義務(wù)，也包括正確適當(dāng)?shù)芈男泻贤x務(wù)。合同有明確約定

24、的，應(yīng)當(dāng)依約定履行。但是，合同約定不明確并不意味著合同無須全面履行或約定不明確部分可以不履行。 2.誠實信用原則 誠實信用原則要求人們在市場交易中講究信用、恪守諾言、誠實無欺，在不損害他人經(jīng)濟利益的前提下追求自己的利益。這一原則對于一切合同及合同履行的一切方面均應(yīng)適用。 （三）合同履行中的抗辯權(quán)（三）合同履行中的抗辯權(quán) 對于雙務(wù)合同，合同各方當(dāng)事人既享有權(quán)利也負(fù)有義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定履行義務(wù)，如果不履行義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定，債權(quán)人有權(quán)要求對方履行。所謂抗辯權(quán)，就是指一方當(dāng)事人有依法對抗對方要求或否認(rèn)對方權(quán)利主張的權(quán)利。 （四）合同保全措施（四）合同保全措施 合同保全措施是指為防

25、止合同債務(wù)人消極對待債權(quán)導(dǎo)致沒有履行能力而給債權(quán)人帶來危害，允許債權(quán)人實施一定的行為以保持債務(wù)人財產(chǎn)的完整、實現(xiàn)債權(quán)的法律措施。合同保全措施有代位權(quán)和撤銷權(quán)兩種。 二、合同的擔(dān)保二、合同的擔(dān)保 （一）合同擔(dān)保的概念（一）合同擔(dān)保的概念 合同的擔(dān)保是指法律規(guī)定或者由當(dāng)事人雙方協(xié)商約定的確保合同按約履行所采取的具有法律效力的一種保證措施。擔(dān)保通常由當(dāng)事人雙方訂立擔(dān)保合同。擔(dān)保合同是被擔(dān)保合同的從合同，被擔(dān)保合同是主合同，主合同無效，從合同也無效。但擔(dān)保合同另有約定的按照約定。 （二）合同擔(dān)保的方式（二）合同擔(dān)保的方式 合同的擔(dān)保方式有保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種。學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元5 變更、轉(zhuǎn)讓

26、和終止合同變更、轉(zhuǎn)讓和終止合同 一、合同的變更一、合同的變更 合同的變更是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行時，當(dāng)事人雙方經(jīng)協(xié)商依法對合同的內(nèi)容進行修訂或調(diào)整所達成的協(xié)議。例如，對合同約定的數(shù)量、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、履行期限、履行地點和履行方式等進行變更。合同變更一般不涉及已履行部分，而只對未履行的部分進行變更，因此合同變更不能在合同完全履行后進行，只能在完全履行合同之前進行。 二、合同的轉(zhuǎn)讓二、合同的轉(zhuǎn)讓 合同的轉(zhuǎn)讓，是指當(dāng)事人一方將合同的權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，由第三人接受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的法律行為。合同轉(zhuǎn)讓可以部分轉(zhuǎn)讓，也可以全部轉(zhuǎn)讓。隨著合同的全部轉(zhuǎn)讓，原合同當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系消滅

27、，與此同時，在未轉(zhuǎn)讓一方當(dāng)事人和第三人之間形成新的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 （一）債權(quán)轉(zhuǎn)讓（一）債權(quán)轉(zhuǎn)讓 債權(quán)轉(zhuǎn)讓是指合同當(dāng)事人將合同中的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三方的行為。轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的當(dāng)事人稱為讓與人，接受轉(zhuǎn)讓的第三人稱為受讓人。 （二）債務(wù)轉(zhuǎn)讓（二）債務(wù)轉(zhuǎn)讓 債務(wù)轉(zhuǎn)讓是指債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)移給第三人的行為。合同法規(guī)定了債務(wù)人轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)的條件：債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。 （三）債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)讓（三）債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)讓 債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)讓是指當(dāng)事人一方將債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，由第三人接受這些債權(quán)債務(wù)的行為。 三、合同的終止三、合同的終止 合同的終止是指合

28、同效力歸于消滅，合同中的權(quán)利義務(wù)對雙方當(dāng)事人不再具有法律約束力。合同的終止即為合同的死亡，是合同生命旅程的終結(jié)。合同終止后，權(quán)利義務(wù)主體不復(fù)存在，但一些附隨義務(wù)依然存在。 （一）合同終止的原因（一）合同終止的原因 合同的權(quán)利義務(wù)可由下列原因而終止： （1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行。 （2）合同解除。 （3）債務(wù)相互抵消。 （4）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存。 （5）債權(quán)人免除債務(wù)。 （6）債權(quán)債務(wù)同歸于一人。 （7）法律規(guī)定的其他情形。 （二）合同的解除（二）合同的解除 合同的解除是指在合同沒有履行或沒有完全履行之前，因訂立合同所依據(jù)的主客觀情況發(fā)生變化，致使合同的履行成為不可能或不必要，依照法律規(guī)定的

29、程序和條件，合同當(dāng)事人的一方或者協(xié)商一致后的雙方終止原合同法律關(guān)系。學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元6 處理違約責(zé)任及合同爭議處理違約責(zé)任及合同爭議 一、違約責(zé)任一、違約責(zé)任 （一）違約責(zé)任的概念及分類（一）違約責(zé)任的概念及分類 違約責(zé)任，是指當(dāng)事人任何一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。違約行為的表現(xiàn)形式包括不履行和不適當(dāng)履行。 違反合同的責(zé)任，可以從約定違約責(zé)任的角度分為： （1）法定違約責(zé)任，是指當(dāng)事人根據(jù)法律規(guī)定的具體數(shù)目或百分比所承擔(dān)的違約責(zé)任。 （2）約定違約責(zé)任，是指在現(xiàn)行法律中沒有具體規(guī)定違約責(zé)任的情況下，合同當(dāng)事人雙方根據(jù)有關(guān)法律的基本原則和實際情況，共同確定的合同違約責(zé)任。當(dāng)事人在約定違約責(zé)任時，應(yīng)遵循合法和公平的原則。 （3）法律和合同共同確定的違約責(zé)任，是指現(xiàn)行法律對違約責(zé)任只規(guī)定了一個浮動幅度（具體數(shù)目或百分比），然后由當(dāng)事人雙方在法定浮動幅度之內(nèi)具體確定一個數(shù)目或百分比。 （二）承擔(dān)違約責(zé)任的條件（二）承擔(dān)違約責(zé)任的條件 當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的條件，是指當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)具備的要件。按照合同法規(guī)定，承擔(dān)違約責(zé)任的條件采用嚴(yán)格責(zé)任原則，只要當(dāng)事人有違約行為，即當(dāng)事人不履行合同或者履行合同不符合約定的條