修改商業(yè)銀行利用債委會對企業(yè)實施債務重組的法律問題研究

1、商業(yè)銀行利用債委會對企業(yè)實施債務重組的法律問題研究摘要：本文以三九醫(yī)藥債務重組為例，就商業(yè)銀行利用債委會來對企業(yè)實施債務重組的法律問題進行研究，這既是降低銀行不良資產(chǎn)的重要途徑，也是提高國有企業(yè)競爭力的重要手段，值得探討。本文首先對商業(yè)銀行利用債委會對企業(yè)實施債務重組的法律問題進行深入研究，其次根據(jù)三九醫(yī)藥債務重組案例為例，就這個案例帶來的法律問題進行分析，具有一定的參考價值。關鍵詞：商業(yè)銀行；債委會；企業(yè)；債務重組；法律問題；研究一、 前言怎樣用一種市場化的方式在經(jīng)濟轉軌過程中更好地做好債務重組，這既是降低銀行不良資產(chǎn)的重要途徑，也是提高國有企業(yè)競爭力的重要手段。本文就商業(yè)銀行利用債委會來對

2、企業(yè)實施債務重組的法律問題進行研究。二、商業(yè)銀行利用債委會對企業(yè)實施債務重組的法律問題研究所謂債務重組，是指通過削債、豁免債務、債務轉讓、債務豁免、債務抵銷、債轉股等方式對企業(yè)的負債進行重新組合的行為。債務重組是一種報表性的重組，是企業(yè)財務運作的重要手段。它能夠減輕企業(yè)的債務負擔，優(yōu)化企業(yè)的資本結構從而為企業(yè)后續(xù)進行的資產(chǎn)重組、資產(chǎn)證券化、并購融資等活動進行鋪墊。商業(yè)銀行利用債委會對企業(yè)實施債務重組的主要做法有：貸款改投資、直接融資增資減債、債權變股權、破產(chǎn)免債、股份合作等。企業(yè)債務重組的過程是當事人、政府和其他社會集團圍繞困境企業(yè)的資產(chǎn)、債務和其他相關事宜的處理達成協(xié)議和履行協(xié)議的過程。對這

3、一過程進行歸制，可以通過兩種途徑，民法框架和破產(chǎn)法框架。所謂民法框架，就是按照合同法、財產(chǎn)法和其他相關民事法律的規(guī)則，在當事人自愿、平等、協(xié)商一致的基礎上通過資產(chǎn)轉讓、債權讓步以及投資、融資、商業(yè)信貸等一系列市場交易，實現(xiàn)企業(yè)拯救的諸項目標。這種程序被稱為“庭外和解”或者“法庭外協(xié)商解決”。它實際上是一個自愿參加的多方締約程序。而破產(chǎn)法框架就是啟用破產(chǎn)法中的企業(yè)拯救機制。由于目前我國銀行與國家的產(chǎn)權關系尚未完全理順，因而這筆債務實質上仍由國家負擔。但這種方法有可能助長一些企業(yè)賴帳的心理，因而這一做法在實踐中也不具普遍性。債權變股權，即將銀行貸給企業(yè)的款項按一定的比例折為銀行對企業(yè)的股權，使銀行

4、由債權人變?yōu)槠髽I(yè)的股東。商業(yè)銀行利用債委會對企業(yè)實施債務重組體現(xiàn)為雙方當事人由商業(yè)銀行組成的債委會與企業(yè)之間的談判與協(xié)議的過程，法律干預程度較低，但也應當貫徹、體現(xiàn)法律對締約過程所要求的平等、自愿、互利諸原則，以均衡雙方當事人的利益。三、案例介紹三九集團的銀行債務從2003年底的98億元，已增至2007年的約107億元，三九集團和由商業(yè)銀行等單位組成的三九債委會在2007年9月達成共識，這場歷時三年多的艱難債務談判終于告一段落。2007年9月26日，三九醫(yī)藥(000999)公告表示，三九集團和三九債委會近期已提交一份債務重組方案。據(jù)此方案，華潤將拿出44.6億元，以打折方式一次性償還三九集團總

5、共約100億的銀行欠債。四、案例分析（1）債務重組各方當事人的法律關系分析商業(yè)銀行組成的三九債權人委員會債權人三九集團的銀行債務從2003年底的98億元，已增至2007年的約107億元，商業(yè)銀行已經(jīng)成為了三九最大的債權人，中國農(nóng)業(yè)銀行、中國工商銀行等23家金融債權人組成了三九債委會。 2006年底，經(jīng)過四次債權人大會反復討論后，由23家債權銀行組成的三九債權人大會最終通過了三九集團債務重組金融債權總體受償率為60%；以及三九醫(yī)藥36億元債務80%清償率，三九集團、三九藥業(yè)、輔業(yè)資產(chǎn)47億元債務30%清償率的方案。華潤集團債權轉讓經(jīng)過近3年的馬拉松式談判，三九集團和中國農(nóng)業(yè)銀行、中國工

6、商銀行等20家金融債權人組成的三九債委會近日達成一致：由償付方華潤拿出44.6億元，一次性償付此次三九集團的銀行債務。三九集團債務承擔和資產(chǎn)轉讓者三九集團作為大股東，占用了三九醫(yī)藥37.4億元的非經(jīng)營性資金。重組前，三九集團已嚴重資不抵債，無力清償對公司的巨額資金占用。必須通過本次債務重組及引進戰(zhàn)略投資者才能徹底解決對三九醫(yī)藥的資金占用。2007年4月份，國資委批準華潤集團作為戰(zhàn)略投資者，重組三九集團。而在4月底，三九醫(yī)藥曾公布大股東清欠方案：以現(xiàn)金償還約23億元,以資抵債約11億元,債務重組約3-4億元。但由于清欠與大股東資產(chǎn)債務重組相關聯(lián),且清欠協(xié)議的部分條款需與債務重組協(xié)議的有關約定一致

7、，三九集團債務重組協(xié)議無法簽訂之前，清欠方案一直無法實施。因此，三九醫(yī)藥董事會曾于2007年7月份發(fā)布公告向投資者致歉。（2）三九集團債務重組分析根據(jù)合同法、財產(chǎn)法和其他相關民事法律規(guī)定，進行債務重組，債權人在經(jīng)濟利益上給債務人“讓步”，債務人發(fā)生重組收益是必然的，問題是會計上如何處理。從核算的角度看，不外乎兩種方法:一是確認為當期收益，反映在企業(yè)的利潤表中;二是作為所有者權益，反映在企業(yè)的資產(chǎn)負債表中。債務重組準則實施之初，規(guī)定采用第一種方法。以資產(chǎn)償債，債務人發(fā)生的重組收益作為當期收益處理不難理解;但將債務轉為股本屬于資本交易，不應產(chǎn)生利潤表中的收益。  按照三九集團整

8、體債務重組協(xié)議，三九債務重組包括三個層面：三九集團層面、三九醫(yī)藥層面及三九宜工生化、三九醫(yī)藥連鎖等各級子公司重組債務。而償付方華潤一次性支付的44.6億元將用于清償全部集團層面和三九醫(yī)藥層面?zhèn)鶆毡窘?、欠息及訴訟費。其中，作為三九集團核心資產(chǎn)的三九醫(yī)藥重組債務為35.9億元。 上述35.9億元金額實際還包括擔保債務，除三九醫(yī)藥為三九藥業(yè)部分債務及為三九生化債務提供的擔保外，三九醫(yī)藥實際債務重組成本不到30億元；用于集團層面的債務重組估計為15.6億元。此次重組基本遵循了此方案，債務保全率維持在60%左右。債務重組完成后，債權人同意豁免所有三九醫(yī)藥層面重組債務相關的罰息及復利；解除三九醫(yī)

9、藥對相關重組債務的擔保責任；解除所有與三九醫(yī)藥層面重組債務相關的抵押、質押及查封、凍結，并對其提起的所有與重組債務相關的訴訟案件、仲裁案件及執(zhí)行案件予以撤訴或撤銷執(zhí)行申請。而協(xié)議生效還必須經(jīng)由協(xié)議各方法定代表人或授權代表簽字并加蓋公章；并報經(jīng)國務院或國家有關部門批準。債務重組協(xié)議的簽訂，是三九集團引進戰(zhàn)略投資者的前提，是三九集團解決資金占用問題的關鍵。本次簽署的債務重組協(xié)議為三九集團整體債務重組協(xié)議，與三九醫(yī)藥的清欠密切相關。重組前，由于大股東三九集團已嚴重資不抵債，無力清償對公司的巨額資金占用，必須通過本次債務重組及引進戰(zhàn)略投資者才能徹底解決對三九醫(yī)藥的資金占用。另外，債務重組后，三九醫(yī)藥的

10、銀行借款不超過人民幣6億元。協(xié)議的簽訂有利于改善公司財務狀況，降低或有風險，償付方通過向債權人一次性償付，有助于解決對三九醫(yī)藥的資金占用問題；同時基本解決了以前年度形成的對外擔保，降低了或有風險。（3）商業(yè)銀行利用債委會操作債權變股權時，應注意的法律問題一是必須明確債權變股權是對由于體制原因形成的不良債務的特定政策，是一次性的，不具有延續(xù)性，以防三九藥業(yè)形成賴帳機制。二是合理折股，主要是按原值折股還是按現(xiàn)值折股的問題，其原則應是讓三九藥業(yè)控股，有利于三九藥業(yè)搞活。首先，要選好債務人。通過債權變股權的方式解決三九藥業(yè)負擔問題，并不適應所有負債企業(yè)。有兩類企業(yè)可以考慮作為選擇對象：一是國家支持、保

11、護的行業(yè)中的骨干企業(yè)，二是一些雖然負債率較高，但仍有發(fā)展?jié)摿?。當然這需要銀行對三九藥業(yè)進行詳細的評估和論證。其次，對選好的債務人的逐筆負債進行分析，將符合條件的部分債權作股權轉換。即使三九藥業(yè)符合轉股條件，也并不是說三九藥業(yè)的全部負債都可以不加區(qū)分地全部轉為股權。而應僅對以下符合條件的負債進行轉股：一部分是由于政策性原因造成虧損，國家并未撥款彌補，三九藥業(yè)靠銀行長期墊付作為維持簡單再生產(chǎn)的周轉資金而無法收回的貸款;另一部分是三九藥業(yè)由于過度負債無法還款，但這部分資金借貸后形成了實實在在的資產(chǎn)。再次，轉股后的負債部分與其它部分負債應分開，否則難以收到好效果。一個辦法就是將轉股部分資產(chǎn)與其它資產(chǎn)獨

12、立開來(如果能分開的話)，另成立一家獨立運作的有限公司。最后，也是最重要的是要轉換三九藥業(yè)經(jīng)營機制。三九藥業(yè)虧損的一個重要原因是三九藥業(yè)經(jīng)營機制存在缺陷。以負債變股權為契機，形成明晰的產(chǎn)權關系，形成有效的法人治理結構，建立現(xiàn)代三九藥業(yè)運行機制，這樣有利于三九藥業(yè)形成良性循環(huán)。（4）商業(yè)銀行利用債委會對三九藥業(yè)實施債務重組的法律工作商業(yè)銀行利用債委會對三九藥業(yè)實施債務重組時，應該做好前期債務重組準備工作。債委會應該開展相應的盡職調查，包括對目標公司以外的相關債務重組主體資格、債務重組的法律條件，各相關公司的資信以及是否涉訟、存在或有債務等事項進行調查；協(xié)助全面清理目標公司的資產(chǎn)和債務，清查目標公

13、司所有的債權人、理清債務性質、債務成因、債務數(shù)額、期限、訴訟情況、財產(chǎn)抵押情況、查封保全情況、擔保情況等。該等事項是債務重組行動的基礎。債委會中期確定債務重組方案。債委會應該分析債務重組存在的法律風險，排除法律障礙，確定有關重組行為的合法性；通過對三九藥業(yè)的資產(chǎn)負債情況、生產(chǎn)經(jīng)營狀況的分析和三九藥業(yè)償債能力、盈利能力和發(fā)展?jié)摿Φ脑u估預測，策劃債務重組方案，確定重組程序和實施步驟。債委會后期實施重組方案。就重組方案實施過程中的法律問題進行解答，并起草有關法律文件，就債務重組提供廣泛涉及投資、證券、稅務及訴訟等各方面的綜合性法律意見；參加各當事方之間就債務重組進行的談判，為目標公司最大限度爭取重組目標；參加有關訴訟或仲裁以及執(zhí)行程序。 后續(xù)工作。債委會應該協(xié)調各方法律關系，完善有關授權、審批、登記、備案、通知等手續(xù)，解決債務重組過程中產(chǎn)生的糾紛和遺留問題。參考文獻：1 Mark Washington, A review of cash management issue, Office of student financial assistance program development division,20002 John Willice, Budgeting and