民法行政行為法2107

1、第三章第三章 行政行為概述行政行為概述行 私法行為政 法律行為 外部行為的 公法行為活 內(nèi)部行為動方 事實活動-行政法律事實式一、行政行為的概念一、行政行為的概念（一）有關(guān)行政行為界定的理論學說（一）有關(guān)行政行為界定的理論學說1、行為主體說、行為主體說 行為主體說又稱為形式意義或機關(guān)意義的行為主體說又稱為形式意義或機關(guān)意義的行政行為。二戰(zhàn)以后，該學說在行政學領(lǐng)行政行為。二戰(zhàn)以后，該學說在行政學領(lǐng)域獲得較多的支持。域獲得較多的支持。 該學說認為：行政行為是行政機關(guān)的一切該學說認為：行政行為是行政機關(guān)的一切行為。（包括事實行為和私法行為）行為。（包括事實行為和私法行為） 2、公法行為說、公法行為說

2、 該說認為：行政行為是用以產(chǎn)生行政法意該說認為：行政行為是用以產(chǎn)生行政法意義或效果的行為。（排除事實行為和私法義或效果的行為。（排除事實行為和私法行為）行為） （1）全部公法行為說（）全部公法行為說（） （2）立法行為除外說）立法行為除外說 （3）具體行為說）具體行為說 （4）合法行為說）合法行為說 3、行政權(quán)說、行政權(quán)說 該說認為：只有行使行政權(quán)所作的行該說認為：只有行使行政權(quán)所作的行為才是行政行為。包括行政法律行為、行為才是行政行為。包括行政法律行為、行政事實行為和準法律行為，排除行政機關(guān)政事實行為和準法律行為，排除行政機關(guān)的私法行為。的私法行為。行政法學理論界對行政行為的定義行政法學理論

3、界對行政行為的定義 通說：全部公法行為說，包括抽象行政行為和具體行政通說：全部公法行為說，包括抽象行政行為和具體行政行為。行為。 根據(jù)根據(jù)20002000年公布的最高人民法院關(guān)于貫徹實施年公布的最高人民法院關(guān)于貫徹實施 若干問題的解釋的規(guī)定，行政若干問題的解釋的規(guī)定，行政行為是指，行政主體在實施行政管理或履行公務(wù)過程中作行為是指，行政主體在實施行政管理或履行公務(wù)過程中作出的對行政相對人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實際影響的行為。出的對行政相對人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實際影響的行為。 這一概念基于擴大行政訴訟的范圍的出發(fā)點，對于通這一概念基于擴大行政訴訟的范圍的出發(fā)點，對于通說中的具體行政行為部分進行了擴大。但是依該解釋

4、，抽說中的具體行政行為部分進行了擴大。但是依該解釋，抽象行政行為有無法被納入行政行為的總體概念中來象行政行為有無法被納入行政行為的總體概念中來 。這。這是中國行政法中行政行為概念比較混亂的一個具體寫照。是中國行政法中行政行為概念比較混亂的一個具體寫照。（二）行政行為的涵義（二）行政行為的涵義最廣義：行政機關(guān)所為的一切行為最廣義：行政機關(guān)所為的一切行為狹義：行政主體針對特定人或事所所為能產(chǎn)生行政狹義：行政主體針對特定人或事所所為能產(chǎn)生行政法上效果的行為法上效果的行為涵義：行政行為是指行政主體為實現(xiàn)國家行政管理涵義：行政行為是指行政主體為實現(xiàn)國家行政管理目的，行使行政職權(quán)和履行行政職責所實施的一目

5、的，行使行政職權(quán)和履行行政職責所實施的一切具有法律意義、產(chǎn)生法律效果的行為。切具有法律意義、產(chǎn)生法律效果的行為。 我國行政行為的定義我國行政行為的定義 行政行為包括三個要素： 1、主體要素：行政行為由行政主體作出，具體由其工作人員實施，并以其主體名義實施。 2、權(quán)力（職能）要素：行政行為一定是實施管理活動、行使行政管理權(quán)的行為。 3、法律要素：該行為實施后應(yīng)當能直接或間接地影響相對人的權(quán)利或義務(wù) 。 行政行為主+權(quán)+責（無責：行政指導+行政調(diào)解+行政仲裁）二、行政行為的特征二、行政行為的特征 1、服務(wù)性、服務(wù)性 2、從屬法律性、從屬法律性 3、單方性（行政合同行為是雙方行為）、單方性（行政合同

6、行為是雙方行為） 4、強制性、強制性 5、裁量性、裁量性 6、無償性、無償性行政行為的單方性行政行為的單方性 19911991年公布的最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行年公布的最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行 若干問題的意見第一條若干問題的意見第一條規(guī)定：規(guī)定：“具體行政行為是指國家行政機關(guān)和行政具體行政行為是指國家行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員、法律法規(guī)授權(quán)的組織、行政機關(guān)機關(guān)工作人員、法律法規(guī)授權(quán)的組織、行政機關(guān)委托的組織或者個人在行政管理活動中行使行政委托的組織或者個人在行政管理活動中行使行政職權(quán)、針對特定的公民、法人或者其他組織，就職權(quán)、針對特定的公民、法人或者其他組織，就特定的具體事項，作出的有關(guān)該公民、

7、法人或者特定的具體事項，作出的有關(guān)該公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)的單方行為。其他組織權(quán)利義務(wù)的單方行為。”行政行為行政行為vs以機關(guān)等為主體的民事行為以機關(guān)等為主體的民事行為 權(quán)力基礎(chǔ)：權(quán)力基礎(chǔ)： 行政行為之權(quán)力基礎(chǔ)為行政職行政行為之權(quán)力基礎(chǔ)為行政職權(quán)；民事行為之權(quán)利基礎(chǔ)為民事權(quán)利權(quán)；民事行為之權(quán)利基礎(chǔ)為民事權(quán)利 法律關(guān)系：行政行為為行政法律關(guān)系；行政法律關(guān)系：行政行為為行政法律關(guān)系；行政行為為民事法律關(guān)系行為為民事法律關(guān)系案例 2000年4月17日，某市某區(qū)某街道辦事處將其閑置的臨街房屋一間出租給李某開辦服裝店,租金為1年9600元。1年后，李某以虧本無錢、原定租金過高為由,只繳納了租金3

8、000元.2001年4月至于5月，街道辦事處曾多次與李某交涉未果.2001年7月12日，街道辦事處主任指示所屬辦事處的城市監(jiān)察分隊4名隊員，佩戴執(zhí)法標志，將李某的服裝店查封，同時禁止李某再使用該房屋。李某不服,于2001年7月20日以街道辦事處違法采取行政強制措施為由,向所在市轄區(qū)人民政府申請行政復(fù)議.區(qū)政府認為該案不屬于行政案件，未予受理.李某便于2001年7月24日向所在市轄區(qū)人民法院提起行政訴訟，請求法院認定某街道辦事處實施查封這一行政強制措施違法，并撤消該具體行政行為。行政行為行政行為vs司法行為司法行為 司法行為要嚴格遵守法律，裁量幅度小，而行司法行為要嚴格遵守法律，裁量幅度小，而行

9、政行為裁量權(quán)大。政行為裁量權(quán)大。 司法行為是被動性，行政行為是主動性。不告司法行為是被動性，行政行為是主動性。不告不理不理vs可依職權(quán)作出可依職權(quán)作出 司法有終局效力，對行政行為不服可以告到法司法有終局效力，對行政行為不服可以告到法院，對法院不服不能告到行政機關(guān)。院，對法院不服不能告到行政機關(guān)。 司法行為是合議制、行政行為是首長負責制，司法行為是合議制、行政行為是首長負責制， 司法行為的對象確定，但行政行為相對人可以司法行為的對象確定，但行政行為相對人可以抽象抽象 三、行政行為的分類三、行政行為的分類 （一）抽象行政行為與具體行政行為（一）抽象行政行為與具體行政行為 劃分依據(jù)：依據(jù)行政行為的功

10、能和適用對劃分依據(jù)：依據(jù)行政行為的功能和適用對象范圍的不同為標準象范圍的不同為標準 抽象行政行為，指行政主體針對不特定的抽象行政行為，指行政主體針對不特定的對象設(shè)定或規(guī)定具有普遍約束力的行為規(guī)對象設(shè)定或規(guī)定具有普遍約束力的行為規(guī)范的活動。范的活動。 具體行政行為，指行政主體針對特定對象具體行政行為，指行政主體針對特定對象具體適用法律規(guī)范所作出的、對特定對象具體適用法律規(guī)范所作出的、對特定對象產(chǎn)生約束力的活動。產(chǎn)生約束力的活動。 二者的區(qū)別：二者的區(qū)別：抽象行政行為抽象行政行為 抽象行政行為包括行政主體制定行政法規(guī)、規(guī)章、各種規(guī)抽象行政行為包括行政主體制定行政法規(guī)、規(guī)章、各種規(guī)范性文件和進行法律

11、解釋等。抽象行政行為又稱為創(chuàng)制規(guī)范性范性文件和進行法律解釋等。抽象行政行為又稱為創(chuàng)制規(guī)范性文件的行為，這種行政行為可以分為兩大類：文件的行為，這種行政行為可以分為兩大類：一：行政主體的行政立法行為，如行政主體制定行政法規(guī)和行政一：行政主體的行政立法行為，如行政主體制定行政法規(guī)和行政規(guī)章，這是行政主體制定法源性規(guī)范文件的行為；規(guī)章，這是行政主體制定法源性規(guī)范文件的行為；二：行政主體制定非法源性規(guī)范性文件的行為，即行政主體所制二：行政主體制定非法源性規(guī)范性文件的行為，即行政主體所制定的除行政法規(guī)和行政規(guī)章以外的具有普遍約束力的一般性規(guī)定的除行政法規(guī)和行政規(guī)章以外的具有普遍約束力的一般性規(guī)范文件的行

12、為，如縣人民政府制定的在全國范圍內(nèi)有效的規(guī)定范文件的行為，如縣人民政府制定的在全國范圍內(nèi)有效的規(guī)定或辦法；如行政決定、決議等?；蜣k法；如行政決定、決議等。 這兩類行為只是在制定主體、制定程序、適用范圍等方面不這兩類行為只是在制定主體、制定程序、適用范圍等方面不同外，而在向后效力和反復(fù)適應(yīng)等方面則是相同的。從功能上同外，而在向后效力和反復(fù)適應(yīng)等方面則是相同的。從功能上看，這兩類行為都是從紛繁多樣的具體行政管理活動現(xiàn)象中，看，這兩類行為都是從紛繁多樣的具體行政管理活動現(xiàn)象中，“抽象抽象”出行政活動領(lǐng)域中人們應(yīng)當普遍遵守的、具有概括性的出行政活動領(lǐng)域中人們應(yīng)當普遍遵守的、具有概括性的行為規(guī)范；這兩類

13、行為所形成的結(jié)果行為規(guī)范；這兩類行為所形成的結(jié)果即規(guī)范性文件，是針即規(guī)范性文件，是針對一類人或一類事具有普遍的約束力，因而稱之為抽象行政行對一類人或一類事具有普遍的約束力，因而稱之為抽象行政行為。為。具體行政行為具體行政行為 行政主體針對特定對象具體適用法律規(guī)范所作行政主體針對特定對象具體適用法律規(guī)范所作出的、對特定對象產(chǎn)生約束力的活動出的、對特定對象產(chǎn)生約束力的活動 如：行政許可、行政確認、行政征收、行政處如：行政許可、行政確認、行政征收、行政處罰等罰等 1、調(diào)整范圍不同。抽象行政行為一般調(diào)整不特定、調(diào)整范圍不同。抽象行政行為一般調(diào)整不特定的多數(shù)人和事，但是具體行政行為僅僅針對特定的的多數(shù)人

14、和事，但是具體行政行為僅僅針對特定的人和事。相對人雖非特定，而依一般性特征可以確人和事。相對人雖非特定，而依一般性特征可以確定其范圍的，亦為具體行政行為。定其范圍的，亦為具體行政行為。 2、能否反復(fù)適用不同。抽象行政行為一般以規(guī)范、能否反復(fù)適用不同。抽象行政行為一般以規(guī)范性文件的形式表現(xiàn)出來，這些規(guī)范性文件不僅適用性文件的形式表現(xiàn)出來，這些規(guī)范性文件不僅適用一次，在有同樣條件的情況下，會反復(fù)適用，即規(guī)一次，在有同樣條件的情況下，會反復(fù)適用，即規(guī)范性文件在其效力期間內(nèi)，一直有調(diào)整和約束力，范性文件在其效力期間內(nèi)，一直有調(diào)整和約束力，抽象行政行為一般針對的是將來的事件和行為；但抽象行政行為一般針對

15、的是將來的事件和行為；但是具體行政行為僅僅對于本次事項的處理有效，對是具體行政行為僅僅對于本次事項的處理有效，對于其他事項則不適用，它面向的一般是過去。于其他事項則不適用，它面向的一般是過去。 3、影響相對人權(quán)利義務(wù)的方式不同。具體行政行為根據(jù)行、影響相對人權(quán)利義務(wù)的方式不同。具體行政行為根據(jù)行為中的內(nèi)容，對于相對人的權(quán)利義務(wù)直接作出決定，直接為中的內(nèi)容，對于相對人的權(quán)利義務(wù)直接作出決定，直接影響相對人的權(quán)利義務(wù)；但是抽象行政行為本身一般并不影響相對人的權(quán)利義務(wù)；但是抽象行政行為本身一般并不會直接導致相對人權(quán)利義務(wù)的變化。會直接導致相對人權(quán)利義務(wù)的變化。 4、行為程序不同。抽象行政行為與具體行

16、政行為遵循不同、行為程序不同。抽象行政行為與具體行政行為遵循不同的程序和規(guī)則，受不同程序規(guī)則的約束。抽象行政行為程的程序和規(guī)則，受不同程序規(guī)則的約束。抽象行政行為程序接近于立法程序，一般要求有征求意見程序以及公布程序接近于立法程序，一般要求有征求意見程序以及公布程序；具體行政行為則強調(diào)調(diào)查程序以及聽證程序，程序要序；具體行政行為則強調(diào)調(diào)查程序以及聽證程序，程序要求上有所不同。求上有所不同。具體行政行為vs抽象行政行為 行為本身的區(qū)別：主體上：抽象行政行為的主體是特定的，不是所有的行政主體都能從事的活動；而具體行政行為則是所有的行政主體都能從事的活動；功能上：抽象行政行為為行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變

17、更和消滅提供法律前提和可能性，而具體行政行為使行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅成為現(xiàn)實；時間上：抽象行政行為是創(chuàng)制具體行政行為依據(jù)的立法性活動，它先于具體行政行為而形成，具體行政行為是執(zhí)行性活動，它是后于抽象行政行為的活動；程序上：抽象行政行為要按規(guī)定的行政立法程序進行，具體行政行為則按行政執(zhí)法程序進行。 具體行政行為與抽象行政行為行為結(jié)果的區(qū)別：抽象行政行為結(jié)果的行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件是具體行政行為的依據(jù)，具體行政行為是貫徹落實行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件的具體方法和手段；抽象行政行為通常針對的是廣泛而不特定的對象，具體行政行為通常針對特定對象；抽象行政行為一般都要反復(fù)適用，長期有效，而具體

18、行政行為通常只一次性適用，一次性有效；抽象行政行為對其之后發(fā)生的事情具有拘束力，具體行政行為則對其之前的事具有拘束力。 具體行政行為與抽象創(chuàng)制行為具體行政行為與抽象創(chuàng)制行為的區(qū)分途徑的區(qū)分途徑 （1）首先看對象（包括人和事件）是否特定； 當人不特定、事件特定時，行政行為一般認為歸屬于具體行政行為。 （2）其次看是否可以反復(fù)適用； （3）再次分析行為作出的程序； （4）還存在疑難的，可以看行為與處理事實的關(guān)系，具體行政行為一般面向過去，抽象行政行為一般面向?qū)?。區(qū)分的意義 如何采用行政救濟方式如何采用行政救濟方式 抽象行政行為不可訴，而具體行政行為的抽象行政行為不可訴，而具體行政行為的可訴。可訴

19、。 案例 甲所居住的街道因為交通繁忙，被安放了禁止停放車輛的交通標志牌。甲因此要將車停在離家很遠的地方。甲想對該交通標志牌的安放提出訴訟。 交通部門安放禁止停放車輛的交通標志牌的行為屬于什么性質(zhì)的行為？ （具體普遍性規(guī)定）（具體普遍性規(guī)定） 此種行為即依一般性特征而確定其此種行為即依一般性特征而確定其相對人范圍的具體行政行為，第一，其相對人為確定或可相對人范圍的具體行政行為，第一，其相對人為確定或可以得到確定的多數(shù)人；第二，作為行政行為內(nèi)容的事實關(guān)以得到確定的多數(shù)人；第二，作為行政行為內(nèi)容的事實關(guān)系具體而明確，例如：系具體而明確，例如： 因泥石流危險而命令某一村落的住戶立刻遷移因泥石流危險而命

20、令某一村落的住戶立刻遷移對于參與某一示威活動的人員命令解散對于參與某一示威活動的人員命令解散警察以手勢或標志指揮車輛的駕駛?cè)说染煲允謩莼驑酥局笓]車輛的駕駛?cè)说?（抽象個別性規(guī)定）對于特定的人，以抽象的方式所為（抽象個別性規(guī)定）對于特定的人，以抽象的方式所為的行政行為的行政行為命令建筑工地負責人王某每晚命令建筑工地負責人王某每晚10點必須停工點必須停工要求水庫看守人在水位達到一定高度時，必須放水要求水庫看守人在水位達到一定高度時，必須放水（二）（二） 行政法律行為與行政事實行為行政法律行為與行政事實行為 行政事實行為：行政事實行為是指行政行政事實行為：行政事實行為是指行政主體基于職權(quán)實施的不能

21、產(chǎn)生、變更或主體基于職權(quán)實施的不能產(chǎn)生、變更或者消滅行政法律關(guān)系的行為。者消滅行政法律關(guān)系的行為。行政法律行為行政法律行為 對權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生影響；對權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生影響；行政事實行為行政事實行為 以產(chǎn)生某種客觀效果為以產(chǎn)生某種客觀效果為目的。目的。（準行政行為（準行政行為 介于兩者之間的具有一介于兩者之間的具有一定法律意義但是無直接法律后果的行為。定法律意義但是無直接法律后果的行為。例如受理、登記、通知、請示、鑒定等）例如受理、登記、通知、請示、鑒定等） 行政事實行為的特征：具有行政性；不能產(chǎn)生、變更或者消行政事實行為的特征：具有行政性；不能產(chǎn)生、變更或者消滅行政法律關(guān)系；可致權(quán)益損害性的三大特征。

22、滅行政法律關(guān)系；可致權(quán)益損害性的三大特征。 例如：市政部門例如：市政部門-道路養(yǎng)護；道路養(yǎng)護； 橋梁維修；橋梁維修； 公共工程的建設(shè)。公共工程的建設(shè)。 工商部門工商部門-銷毀收繳的假冒偽劣產(chǎn)品。銷毀收繳的假冒偽劣產(chǎn)品。 注意：行政訴訟法第注意：行政訴訟法第2條之條之“合法權(quán)益合法權(quán)益”（權(quán)利和利益的統(tǒng)稱）（權(quán)利和利益的統(tǒng)稱）與與“權(quán)利義務(wù)權(quán)利義務(wù)”的區(qū)別。行政事實行為雖然不直接產(chǎn)生法律的區(qū)別。行政事實行為雖然不直接產(chǎn)生法律效果，但可能對當事人的利益（尤其是值得保護的權(quán)利以效果，但可能對當事人的利益（尤其是值得保護的權(quán)利以外的利益）產(chǎn)生影響，因而可能成為行政訴訟審查的對象。外的利益）產(chǎn)生影響，因

23、而可能成為行政訴訟審查的對象。（三）行政立法行為、行政執(zhí)法行為（三）行政立法行為、行政執(zhí)法行為與行政司法行為與行政司法行為 這是根據(jù)所行使的權(quán)力的性質(zhì)不同：這是根據(jù)所行使的權(quán)力的性質(zhì)不同：行政立法行為，是指法定的國家行政機關(guān)依照法定的權(quán)限和程行政立法行為，是指法定的國家行政機關(guān)依照法定的權(quán)限和程序制定具有普遍約束力的行為規(guī)范的行為。而從狹義上講，序制定具有普遍約束力的行為規(guī)范的行為。而從狹義上講，行政立法行為僅指法定的國家行政機關(guān)依照法定程序制定行行政立法行為僅指法定的國家行政機關(guān)依照法定程序制定行政法規(guī)、規(guī)章的行為。政法規(guī)、規(guī)章的行為。行政執(zhí)法行為，僅僅指的是行政主體采取的直接影響相對一方行

24、政執(zhí)法行為，僅僅指的是行政主體采取的直接影響相對一方權(quán)利義務(wù)，或者對個人、組織的權(quán)利義務(wù)的行使和履行情況權(quán)利義務(wù)，或者對個人、組織的權(quán)利義務(wù)的行使和履行情況進行監(jiān)督和檢查的具體行政行為。進行監(jiān)督和檢查的具體行政行為。行政司法行為，有人稱之為準司法行為，是指行政主體作為行行政司法行為，有人稱之為準司法行為，是指行政主體作為行政或民事爭議雙方之外的第三者，依照準司法程序?qū)徖硖囟ㄕ蛎袷聽幾h雙方之外的第三者，依照準司法程序?qū)徖硖囟ò讣?，裁決特定爭議的活動。案件，裁決特定爭議的活動。（四）羈束行政行為和裁量行政行為（四）羈束行政行為和裁量行政行為 以是否受法律拘束的程度為區(qū)分標準：以是否受法律拘束的程

25、度為區(qū)分標準：羈束行政行為：指嚴格受法律的具體規(guī)羈束行政行為：指嚴格受法律的具體規(guī)定約束，行政主體沒有選擇或裁量余定約束，行政主體沒有選擇或裁量余地的行為地的行為 自由裁量行政行為：指法律只規(guī)定原則自由裁量行政行為：指法律只規(guī)定原則或一定的幅度或范圍，行政主體根據(jù)或一定的幅度或范圍，行政主體根據(jù)原則或在法定幅度內(nèi)，根據(jù)具體需要原則或在法定幅度內(nèi)，根據(jù)具體需要和實際情況，可以自主作出的行為和實際情況，可以自主作出的行為區(qū)別：區(qū)別：（1）羈束行政行為只發(fā)生違法與否問題，不發(fā)生適）羈束行政行為只發(fā)生違法與否問題，不發(fā)生適當與否問題；而自由裁量行為除發(fā)生是否合法的問題，當與否問題；而自由裁量行為除發(fā)生

26、是否合法的問題，還會發(fā)生是否合理問題；還會發(fā)生是否合理問題；（2）羈束行政行為只受行政合法性原則的約束，而自）羈束行政行為只受行政合法性原則的約束，而自由裁量行政行為主要受行政合理性原則的約束；由裁量行政行為主要受行政合理性原則的約束；（3）從法律救濟上看，羈束行政行為屬于司法審查的）從法律救濟上看，羈束行政行為屬于司法審查的對象；而自由裁量行政行為一般不屬于司法審查對象，對象；而自由裁量行政行為一般不屬于司法審查對象，只有在自由裁量行為顯失公正的情況下，才屬于司法只有在自由裁量行為顯失公正的情況下，才屬于司法審查的范圍。審查的范圍。（4）區(qū)分羈束行政行為與自由裁量行政行為還決定了）區(qū)分羈束行

27、政行為與自由裁量行政行為還決定了行政賠償?shù)姆秶?。在行政賠償中適用違法賠償原則。行政賠償?shù)姆秶Ｔ谛姓r償中適用違法賠償原則。對于羈束行政行為違法造成的損失應(yīng)當予以賠償；對對于羈束行政行為違法造成的損失應(yīng)當予以賠償；對于自由裁量行政行為，因為無法審查其合理性，即使于自由裁量行政行為，因為無法審查其合理性，即使造成損失，國家也不承擔賠償責任造成損失，國家也不承擔賠償責任 （五）依職權(quán)行政行為和依申請行政行為（五）依職權(quán)行政行為和依申請行政行為區(qū)分標準：行政行為可否由行政主體主動區(qū)分標準：行政行為可否由行政主體主動實施實施 依職權(quán)行政行為：行政主體根據(jù)其職權(quán)而依職權(quán)行政行為：行政主體根據(jù)其職權(quán)而無需

28、行政相對人申請就能主動實施的行無需行政相對人申請就能主動實施的行為。為。依申請行政行為：行政主體只有在行政相依申請行政行為：行政主體只有在行政相對人提出申請后才能實施的行為。對人提出申請后才能實施的行為。 區(qū)別：（區(qū)別：（1）開始程序不同。依申請的行為是行）開始程序不同。依申請的行為是行政機關(guān)應(yīng)申請而動，沒有申請就沒有行為；但是政機關(guān)應(yīng)申請而動，沒有申請就沒有行為；但是依職權(quán)的行為的開始則不取決于相對人的意思表依職權(quán)的行為的開始則不取決于相對人的意思表示；示； （2）舉證責任的分配不同。在依職權(quán)行政行為）舉證責任的分配不同。在依職權(quán)行政行為中，一般由行政機關(guān)主動調(diào)查證據(jù)，因此，由行中，一般由行

29、政機關(guān)主動調(diào)查證據(jù)，因此，由行政機關(guān)承擔舉證責任；但是在應(yīng)申請的行政行為政機關(guān)承擔舉證責任；但是在應(yīng)申請的行政行為中，行政機關(guān)首先要審查相對人提供的證據(jù)是否中，行政機關(guān)首先要審查相對人提供的證據(jù)是否充分，一般由相對人承擔舉證責任。充分，一般由相對人承擔舉證責任。 （3）解決不作為的問題不同，沒有做出依職權(quán)）解決不作為的問題不同，沒有做出依職權(quán)行政行為直接構(gòu)成不作為，但依申請行政行為只行政行為直接構(gòu)成不作為，但依申請行政行為只有在相對人申請了但行政主體卻沒有做出行為時，有在相對人申請了但行政主體卻沒有做出行為時，才構(gòu)成不作為。有利于分析行政行為的實施條件才構(gòu)成不作為。有利于分析行政行為的實施條件

30、和追責任和追責任 （六）附款行政行為和無附款行政行為（六）附款行政行為和無附款行政行為 區(qū)分標準：行政行為是否有附款（條件）區(qū)分標準：行政行為是否有附款（條件） 附款行政行為：除行政法規(guī)范明確規(guī)定外，行政附款行政行為：除行政法規(guī)范明確規(guī)定外，行政主體根據(jù)實際需求在主內(nèi)容基礎(chǔ)上附加從屬性內(nèi)容的主體根據(jù)實際需求在主內(nèi)容基礎(chǔ)上附加從屬性內(nèi)容的行政行為，又稱條件行政行為行政行為，又稱條件行政行為 無附款行政行為：行政行為沒有附加條件的行政無附款行政行為：行政行為沒有附加條件的行政行為，又稱單純行政行為行為，又稱單純行政行為 附款行政行為的種類：附款行政行為的種類： （1 1）附條件的行政行為）附條件的

31、行政行為 （2 2）附期限的行政行為）附期限的行政行為 （3 3）附負擔的行政行為）附負擔的行政行為 （4 4）保留廢止權(quán)的行政行為）保留廢止權(quán)的行政行為 （5 5）保留負擔的行政行為）保留負擔的行政行為 （6 6）法律效力一部分除外的行政行為）法律效力一部分除外的行政行為在行政行為中指明一定的在行政行為中指明一定的條件，把條件的成就（由條件，把條件的成就（由相對人完成）作為行政行相對人完成）作為行政行為效力發(fā)生或終止的根據(jù)。為效力發(fā)生或終止的根據(jù)。在行政行為中指明一定的期限，在行政行為中指明一定的期限，把期限的到來作為行政行為生把期限的到來作為行政行為生效或終止的根據(jù)。效或終止的根據(jù)。 附加

32、有法定外特定作為、不作附加有法定外特定作為、不作為或者忍受義務(wù)的授益行政行為或者忍受義務(wù)的授益行政行為。為。行政主體在作出某一行政行為時，行政主體在作出某一行政行為時，為排除信賴保護，而附有保留在為排除信賴保護，而附有保留在特定情況下或者在其選擇的任何特定情況下或者在其選擇的任何時間內(nèi)可以廢止行政行為的權(quán)力時間內(nèi)可以廢止行政行為的權(quán)力之內(nèi)容（目的是提醒相對人注意之內(nèi)容（目的是提醒相對人注意規(guī)避行政行為被廢止的風險）。規(guī)避行政行為被廢止的風險）。 行政主體在作出行政行為時，行政主體在作出行政行為時，保留稍后再附加負擔或者對保留稍后再附加負擔或者對原有的負擔保留予以變更或原有的負擔保留予以變更或補

33、充之機會的行政行為。負補充之機會的行政行為。負擔一般要求必須在法律法規(guī)擔一般要求必須在法律法規(guī)的許可范圍內(nèi)，禁止不當負的許可范圍內(nèi)，禁止不當負擔的設(shè)置。擔的設(shè)置。 例如，某文件規(guī)定，例如，某文件規(guī)定，為緩解某道路過度擁為緩解某道路過度擁擠的狀況，對于利用擠的狀況，對于利用該道路而未坐滿四人該道路而未坐滿四人的出租車收取的出租車收取2020元通元通行費。該規(guī)定不適用行費。該規(guī)定不適用所有的出租車，排除所有的出租車，排除坐滿坐滿4 4人的出租車。人的出租車。 （七）授益行政行為與負擔行政行為（七）授益行政行為與負擔行政行為 區(qū)分標準：行政行為的內(nèi)容是否對行政相對區(qū)分標準：行政行為的內(nèi)容是否對行政相

34、對人有利人有利 授益行政行為：行政主體為行政相對人設(shè)定授益行政行為：行政主體為行政相對人設(shè)定權(quán)益或免除其義務(wù)的行政行為。權(quán)益或免除其義務(wù)的行政行為。 負擔（侵益）行政行為：行政主體為行政相負擔（侵益）行政行為：行政主體為行政相對人設(shè)定義務(wù)或剝奪、限制其他權(quán)益的行政對人設(shè)定義務(wù)或剝奪、限制其他權(quán)益的行政行為。行為。區(qū)分意義區(qū)分意義 ： 有利于分析行政行為的內(nèi)容，確定對行政行為變更、撤銷權(quán)有利于分析行政行為的內(nèi)容，確定對行政行為變更、撤銷權(quán)的限制和信賴保護原則的適用。的限制和信賴保護原則的適用。 如：授益行政行為的撤銷要非常慎重，因為違反信賴保如：授益行政行為的撤銷要非常慎重，因為違反信賴保護。一

35、般授益行政行為不可訴，但如果表面是授益行政行護。一般授益行政行為不可訴，但如果表面是授益行政行為而實際上是侵犯了權(quán)益，那么也屬于可訴。為而實際上是侵犯了權(quán)益，那么也屬于可訴。 如將勞動教養(yǎng)撤銷，改為判刑。勞動教養(yǎng)的撤銷名義上是如將勞動教養(yǎng)撤銷，改為判刑。勞動教養(yǎng)的撤銷名義上是授益，其實是侵益。授益行為的不當行使、或非法撤銷某授益，其實是侵益。授益行為的不當行使、或非法撤銷某一授益行為也是侵益行為。一授益行為也是侵益行為。如如應(yīng)獎勵一千只獎勵了兩百如如應(yīng)獎勵一千只獎勵了兩百 （八）要式行政行為與不要式行政行為（八）要式行政行為與不要式行政行為 區(qū)分標準：是否必須具備某種特定的法定形式。區(qū)分標準：

36、是否必須具備某種特定的法定形式。 要式行政行為：必須具備某種書面文字或具有特要式行政行為：必須具備某種書面文字或具有特定意義符號的行政行為。如發(fā)執(zhí)照、許可證、蓋定意義符號的行政行為。如發(fā)執(zhí)照、許可證、蓋章簽字。章簽字。 不要式行政行為：并不必須具備某種書面文字或不要式行政行為：并不必須具備某種書面文字或具有特定意義符號的行政行為具有特定意義符號的行政行為 行政行為的形式：書面文字、特定意義符號、行政行為的形式：書面文字、特定意義符號、口頭語言和實際動作均可口頭語言和實際動作均可 區(qū)分意義：區(qū)分意義： 1、行政行為與民事行為不一樣在于行政行為多、行政行為與民事行為不一樣在于行政行為多為要式，需要

37、簽名蓋章，為了保護行政相對人的為要式，需要簽名蓋章，為了保護行政相對人的利益，防止行政機關(guān)行政行為違法。利益，防止行政機關(guān)行政行為違法。 2、對于行政機關(guān)而言，要式也有利，因為行政、對于行政機關(guān)而言，要式也有利，因為行政訴訟需要行政機關(guān)舉證，如果要式則方便舉證，訴訟需要行政機關(guān)舉證，如果要式則方便舉證，而不要式則可能出現(xiàn)相對人提出無理要求，使行而不要式則可能出現(xiàn)相對人提出無理要求，使行政機關(guān)陷入舉證不能；政機關(guān)陷入舉證不能； 3、如果應(yīng)采取要式而實際采取了不要式，那么、如果應(yīng)采取要式而實際采取了不要式，那么該行政行為違法。要式行政行為若以不要式的方該行政行為違法。要式行政行為若以不要式的方式行

38、使，實體上雖然不一定違法，但程序上一定式行使，實體上雖然不一定違法，但程序上一定違法。違法。（九）行政作為與行政不作為（九）行政作為與行政不作為 劃分標準：是否要改變現(xiàn)有權(quán)利義務(wù)關(guān)系劃分標準：是否要改變現(xiàn)有權(quán)利義務(wù)關(guān)系 作為行政行為作為行政行為 ： 行政主體積極改變現(xiàn)有法律狀態(tài)的行政行行政主體積極改變現(xiàn)有法律狀態(tài)的行政行為為 不作為行政行為：行政主體維持現(xiàn)有法律狀態(tài)或不改變現(xiàn)有不作為行政行為：行政主體維持現(xiàn)有法律狀態(tài)或不改變現(xiàn)有法律狀態(tài)的行政行為。（怠于行使其權(quán)限或不履行法定作為法律狀態(tài)的行政行為。（怠于行使其權(quán)限或不履行法定作為義務(wù)）義務(wù)） 不作為行政行為違法除必須符合行政行為的一般構(gòu)成（或

39、成不作為行政行為違法除必須符合行政行為的一般構(gòu)成（或成立）要件外，還應(yīng)包括以下幾個構(gòu)成要件：立）要件外，還應(yīng)包括以下幾個構(gòu)成要件： 存在法定的行政作為義務(wù)存在法定的行政作為義務(wù) 法定的特定作為義務(wù)具有履行的可能性法定的特定作為義務(wù)具有履行的可能性 有不作為存在有不作為存在 行政主體工作人員在主觀上有過錯行政主體工作人員在主觀上有過錯（十）內(nèi)部行政行為與外部行政行為（十）內(nèi)部行政行為與外部行政行為 區(qū)分標準：根據(jù)行政行為所針對的內(nèi)容是屬于區(qū)分標準：根據(jù)行政行為所針對的內(nèi)容是屬于社會管理事務(wù)還是行政主體內(nèi)部管理事務(wù)社會管理事務(wù)還是行政主體內(nèi)部管理事務(wù) 外部行政行為：指行政主體依行政職權(quán)和行政職外部

40、行政行為：指行政主體依行政職權(quán)和行政職責對社會上行政管理事務(wù)所實施的行政行為。責對社會上行政管理事務(wù)所實施的行政行為。 內(nèi)部行政行為：指行政機關(guān)對本機關(guān)內(nèi)部行政事內(nèi)部行政行為：指行政機關(guān)對本機關(guān)內(nèi)部行政事務(wù)管理所實施的行政行為。務(wù)管理所實施的行政行為。 劃分意義：賠償責任、可訴性不同劃分意義：賠償責任、可訴性不同 但這種區(qū)分是相對的，例如行政委托是內(nèi)部行但這種區(qū)分是相對的，例如行政委托是內(nèi)部行政行為還是外部行政行為誰也說不清楚。政行為還是外部行政行為誰也說不清楚。第八章第八章 抽象行政行為抽象行政行為 一、抽象行政行為概述一、抽象行政行為概述 （一）概念：抽象行政行為是指國（一）概念：抽象行政

41、行為是指國家行政機關(guān)針對不特定的相對人制定家行政機關(guān)針對不特定的相對人制定的具有普遍約束力并且可以反復(fù)適用的具有普遍約束力并且可以反復(fù)適用的規(guī)范性文件的行為。的規(guī)范性文件的行為。 （二）特征（二）特征 （1 1）抽象行政行為的對象是不特定的。）抽象行政行為的對象是不特定的。 （2 2）抽象行政行為制定的規(guī)范性文件）抽象行政行為制定的規(guī)范性文件可以反復(fù)適用?？梢苑磸?fù)適用。 （3 3）抽象行政行為具有向后發(fā)生效力）抽象行政行為具有向后發(fā)生效力的行為。的行為。 （4 4）抽象行政行為具有依據(jù)性。）抽象行政行為具有依據(jù)性。 （5 5）抽象行政行為具有不可訴性。）抽象行政行為具有不可訴性。 案例：案例：

42、 私家車主劉工超狀告北京市環(huán)保局、北京市交通局及北私家車主劉工超狀告北京市環(huán)保局、北京市交通局及北京市公安交通管理局關(guān)于尾氣排放通告案。該案中，原京市公安交通管理局關(guān)于尾氣排放通告案。該案中，原告在自家轎車上安裝了韓國生產(chǎn)的尾氣凈化器，尾氣排告在自家轎車上安裝了韓國生產(chǎn)的尾氣凈化器，尾氣排放明顯低于汽油車雙怠速污染物排放標準（以下簡放明顯低于汽油車雙怠速污染物排放標準（以下簡稱稱“雙怠速標準雙怠速標準”）地方標準限值，達到北京市機動車）地方標準限值，達到北京市機動車年檢執(zhí)行的尾氣檢測標準。但不符合被告北京市環(huán)保局、年檢執(zhí)行的尾氣檢測標準。但不符合被告北京市環(huán)保局、交通局及公安交管局交通局及公安

43、交管局3家單位聯(lián)合發(fā)布關(guān)于對具備治理家單位聯(lián)合發(fā)布關(guān)于對具備治理條件輕型小客車執(zhí)行新的尾氣排放標準的通告（以下條件輕型小客車執(zhí)行新的尾氣排放標準的通告（以下簡稱簡稱“513號通告號通告”）關(guān)于）關(guān)于“化油器小客車必須安裝電控化油器小客車必須安裝電控補氣和三元凈化器，經(jīng)驗收達標取得綠色環(huán)保標志后，補氣和三元凈化器，經(jīng)驗收達標取得綠色環(huán)保標志后，方可獲準年檢方可獲準年檢”的要求。劉工超由于未裝置的要求。劉工超由于未裝置“513號通告號通告”中所指的尾氣凈化系統(tǒng)，其車當年未獲準年檢。劉經(jīng)行中所指的尾氣凈化系統(tǒng)，其車當年未獲準年檢。劉經(jīng)行政復(fù)議后向法院提起訴訟，請求法院確認政復(fù)議后向法院提起訴訟，請求

44、法院確認3被告聯(lián)合作出被告聯(lián)合作出的的 “513號通告號通告”有關(guān)內(nèi)容違法。有關(guān)內(nèi)容違法。 分析：分析： “513號通告號通告”究竟是不是具體行政行為。根究竟是不是具體行政行為。根據(jù)行政行為劃分標準，凡是針對非特定人且具有普遍據(jù)行政行為劃分標準，凡是針對非特定人且具有普遍約束力，能夠反復(fù)適用的行政行為均屬于抽象行政行約束力，能夠反復(fù)適用的行政行為均屬于抽象行政行為。為。 由于由于513號通告是針對所有號通告是針對所有1995年年1月月1日以后領(lǐng)取牌日以后領(lǐng)取牌證的桑塔納、富康、捷達等化油器小客車的車主和使證的桑塔納、富康、捷達等化油器小客車的車主和使用者，顯然行為的對象是不特定的。用者，顯然行

45、為的對象是不特定的。 而且而且513號通告對上述所有人都具有普遍約束力，即號通告對上述所有人都具有普遍約束力，即所有在所有在1995年以后購車的人都必須安裝電控補氣和三年以后購車的人都必須安裝電控補氣和三元凈化器，經(jīng)驗收達標取得綠色環(huán)保標志后，方可獲元凈化器，經(jīng)驗收達標取得綠色環(huán)保標志后，方可獲準年檢。準年檢。 加之加之513號通告并不是一次性的，而是可以反復(fù)適用號通告并不是一次性的，而是可以反復(fù)適用的行為，無論什么人，購買幾輛車，都必須按照上述的行為，無論什么人，購買幾輛車，都必須按照上述標準執(zhí)行。標準執(zhí)行。 所以，該行為符合抽象行政行為的標準，不是具體行所以，該行為符合抽象行政行為的標準，

46、不是具體行政行為。政行為。 案例：案例： 石家莊市律師喬占祥在今年春運期間，購買了石石家莊市律師喬占祥在今年春運期間，購買了石家莊至磁縣、石家莊至邯鄲車票，票價比平時分家莊至磁縣、石家莊至邯鄲車票，票價比平時分別多了別多了5元及元及4元。他認為鐵道部的這一漲價通知元。他認為鐵道部的這一漲價通知沒有法律依據(jù)，于沒有法律依據(jù)，于1月月18日向鐵道部提起行政復(fù)日向鐵道部提起行政復(fù)議申請，要求撤銷鐵道部議申請，要求撤銷鐵道部2001年春運期間上浮火年春運期間上浮火車票價的行政行為。車票價的行政行為。3月月19日，鐵道部作出行政日，鐵道部作出行政復(fù)議決定，維持鐵道部復(fù)議決定，維持鐵道部2001年春運期間

47、部分旅客年春運期間部分旅客列車實行票價上浮的通知。喬占祥對此不服，向列車實行票價上浮的通知。喬占祥對此不服，向北京市第一中級人民法院提起了行政訴訟，要求北京市第一中級人民法院提起了行政訴訟，要求判決撤銷被告作出的有關(guān)行政復(fù)議決定書，撤銷判決撤銷被告作出的有關(guān)行政復(fù)議決定書，撤銷被告作出的關(guān)于被告作出的關(guān)于2001年春運期間部分旅客列車年春運期間部分旅客列車實行票價上浮的通知。實行票價上浮的通知。 分析：分析： 政府的定價行為往往是針對所有相關(guān)企業(yè)政府的定價行為往往是針對所有相關(guān)企業(yè)進行的，受到影響的不僅包括企業(yè)，而且進行的，受到影響的不僅包括企業(yè)，而且包括購買產(chǎn)品和接受服務(wù)的消費者。所以，包括

48、購買產(chǎn)品和接受服務(wù)的消費者。所以，定價行為表面上看是就某一商品或者服務(wù)定價行為表面上看是就某一商品或者服務(wù)進行的一次性特定行為，但事實上是針對進行的一次性特定行為，但事實上是針對非特定對象產(chǎn)生普遍約束力的抽象行政行非特定對象產(chǎn)生普遍約束力的抽象行政行為。為。 （三）抽象行政行為的范圍（三）抽象行政行為的范圍 抽象行政行為包括：抽象行政行為包括： 1.國務(wù)院制定、發(fā)布的行政法規(guī)；國務(wù)院制定、發(fā)布的行政法規(guī)； 2.國務(wù)院部委制定發(fā)布的部門規(guī)章；國務(wù)院部委制定發(fā)布的部門規(guī)章； 3.省、自治區(qū)、直轄市人民政府和省會市、省、自治區(qū)、直轄市人民政府和省會市、自治區(qū)首府市人民政府、經(jīng)國務(wù)院批準的自治區(qū)首府市

49、人民政府、經(jīng)國務(wù)院批準的較大市和經(jīng)濟特區(qū)市人民政府制定發(fā)布的較大市和經(jīng)濟特區(qū)市人民政府制定發(fā)布的地方政府規(guī)章；地方政府規(guī)章； 4.各級各類行政機關(guān)發(fā)布的具有普遍約束各級各類行政機關(guān)發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令等。力的決定、命令等。 （四）抽象行政行為的分類（四）抽象行政行為的分類 1.劃分標準：的效力等級劃分標準：的效力等級 （1）制定行政法規(guī)的行為。）制定行政法規(guī)的行為。 （2）制定規(guī)章的行為。）制定規(guī)章的行為。 （3）制定行政措施、決定、命令等具）制定行政措施、決定、命令等具有普遍約束力的規(guī)范性文件的行為。有普遍約束力的規(guī)范性文件的行為。 2劃分標準：是否具有立法性質(zhì)劃分標準：是否具有

50、立法性質(zhì) （1）行政立法行為）行政立法行為 （2）非行政立法行為。）非行政立法行為。 二、行政立法行為二、行政立法行為（一）行政立法的概念及特征（一）行政立法的概念及特征概念：概念： “準立法行為準立法行為”，行政立法是行政，行政立法是行政主體制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的活動。主體制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的活動。特征：第一，行政立法行為是國家立法特征：第一，行政立法行為是國家立法權(quán)的具體體現(xiàn)，只不過在這里立法權(quán)權(quán)的具體體現(xiàn)，只不過在這里立法權(quán)經(jīng)憲法和法律規(guī)定或立法機關(guān)的授權(quán)經(jīng)憲法和法律規(guī)定或立法機關(guān)的授權(quán)而由國家行政機關(guān)行使。而由國家行政機關(guān)行使。第二，行政立法所制定的行政法規(guī)和行第二，行政立法所制

51、定的行政法規(guī)和行政規(guī)章屬于法的范疇，是法源性規(guī)范政規(guī)章屬于法的范疇，是法源性規(guī)范文件，可以作為人民法院審理行政案文件，可以作為人民法院審理行政案件時的依據(jù)或參照，即行政法規(guī)和行件時的依據(jù)或參照，即行政法規(guī)和行政規(guī)章具有司法適用性。政規(guī)章具有司法適用性。第三，行政主體所制定的行政法規(guī)和行第三，行政主體所制定的行政法規(guī)和行政規(guī)章并不象法律一樣涉及國家社會政規(guī)章并不象法律一樣涉及國家社會生活的各個方面，僅僅是國家在行政生活的各個方面，僅僅是國家在行政管理方面的立法，而且其效力低于憲管理方面的立法，而且其效力低于憲法和法律，不得與憲法和法律相抵觸。法和法律，不得與憲法和法律相抵觸。第四，行政立法必須經(jīng)

52、過立項、起草、第四，行政立法必須經(jīng)過立項、起草、征求意見、審議、公布等立法程序。征求意見、審議、公布等立法程序。第五，行政立法具有不受司法審查的特第五，行政立法具有不受司法審查的特性，具有不可訴性。性，具有不可訴性。 （二）行政立法VS權(quán)力機關(guān)立法 行政立法雖然具有立法性質(zhì)，但是它不同于權(quán)力機關(guān)的立法，其所立之“法”處于權(quán)力機關(guān)所制定的法律之下的地位，不得與法律相抵觸，屬從屬性立法。兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)在：立法主體不同。行政立法主體是有權(quán)行政機關(guān)；而權(quán)力機關(guān)立法主體是權(quán)力機關(guān)即各級人民代表大會及其常委會。立法權(quán)來源不同。行政立法權(quán)一部分來源于憲法規(guī)定，另一部分來自權(quán)力機關(guān)或上級行政機關(guān)的授權(quán)；而

53、后者直接來源于人民的權(quán)力，由憲法規(guī)定相應(yīng)權(quán)力機關(guān)享有相應(yīng)立法權(quán)。立法的內(nèi)容不同。行政立法通常是有關(guān)國家政治、經(jīng)濟、文化事務(wù)中的具體管理問題，而權(quán)力機關(guān)立法所涉及的內(nèi)容通常是有關(guān)國家政治、經(jīng)濟、文化的基本制度和重大問題。所立之法的等級效力不同。權(quán)力機關(guān)所立之法的效力高于行政機關(guān)所立之法的效力。立法的程序不同。權(quán)力機關(guān)立法程序相對來說要正式，要嚴格得多。所立之法的表現(xiàn)形式有所不同。立法效果不同。權(quán)力機關(guān)所立之法較行政機關(guān)所立之法其時間效力要長，穩(wěn)定性要強；而行政立法靈敏度高，適應(yīng)性強。 （三）行政立法的分類（三）行政立法的分類 1.職權(quán)立法和授權(quán)立法職權(quán)立法和授權(quán)立法 劃分標準：權(quán)力的來源不同劃分

54、標準：權(quán)力的來源不同 一是職權(quán)立法一是職權(quán)立法-憲法和組織法規(guī)定的固有職憲法和組織法規(guī)定的固有職權(quán)，就管轄范圍內(nèi)的行政事項進行的立法權(quán)，就管轄范圍內(nèi)的行政事項進行的立法 ； 二是授權(quán)立法二是授權(quán)立法-行政機關(guān)依照法律、法規(guī)授行政機關(guān)依照法律、法規(guī)授權(quán)或者依照國家權(quán)力機關(guān)或上級行政機關(guān)的權(quán)或者依照國家權(quán)力機關(guān)或上級行政機關(guān)的專門授權(quán)決議而進行的立法活動；專門授權(quán)決議而進行的立法活動； 特別授權(quán)立法特別授權(quán)立法-國家最高權(quán)力機關(guān)將本來應(yīng)國家最高權(quán)力機關(guān)將本來應(yīng)由其制定的某一方面法律的立法權(quán)，通過由其制定的某一方面法律的立法權(quán)，通過“決定決定”等方式特別授予國家最高行政機等方式特別授予國家最高行政機

55、關(guān)關(guān)國務(wù)院行使。國務(wù)院行使。 2.中央行政立法與地方行政立法中央行政立法與地方行政立法 區(qū)分標準：立法主體的不同區(qū)分標準：立法主體的不同 中央行政立法中央行政立法-中央行政立法是指最高國家行政中央行政立法是指最高國家行政機關(guān)即國務(wù)院及其各部門制定行政法規(guī)和規(guī)章的機關(guān)即國務(wù)院及其各部門制定行政法規(guī)和規(guī)章的活動?；顒印?地方行政立法地方行政立法-地方行政立法是指一定層級的地地方行政立法是指一定層級的地方行政機關(guān)依法制定和發(fā)布政府規(guī)章的活動。方行政機關(guān)依法制定和發(fā)布政府規(guī)章的活動。 3.執(zhí)行性立法與創(chuàng)制性立法執(zhí)行性立法與創(chuàng)制性立法 劃分標準：行政立法的功能劃分標準：行政立法的功能 執(zhí)行性立法執(zhí)行性立

56、法-執(zhí)行性立法是指行政機關(guān)為了執(zhí)行執(zhí)行性立法是指行政機關(guān)為了執(zhí)行或?qū)崿F(xiàn)特定法律、法規(guī)的規(guī)定，制定實施該法律、或?qū)崿F(xiàn)特定法律、法規(guī)的規(guī)定，制定實施該法律、法規(guī)的具體規(guī)定的活動。法規(guī)的具體規(guī)定的活動。 創(chuàng)制性立法創(chuàng)制性立法-創(chuàng)制性立法是指行政機關(guān)根據(jù)特定創(chuàng)制性立法是指行政機關(guān)根據(jù)特定法律、法規(guī)或授權(quán)決定的授權(quán)，為了彌補法律、法律、法規(guī)或授權(quán)決定的授權(quán)，為了彌補法律、法規(guī)的缺失或者變通法律、法規(guī)的規(guī)定而進行的法規(guī)的缺失或者變通法律、法規(guī)的規(guī)定而進行的立法。包括自主性立法和補充性立法。立法。包括自主性立法和補充性立法。（四）行政立法的程序（四）行政立法的程序 1.一般行政法規(guī)的制定一般行政法規(guī)的制定授

57、權(quán)行政法規(guī)的制定授權(quán)行政法規(guī)的制定 2.行政規(guī)章的制定行政規(guī)章的制定 【案情】【案情】 原告：艷芳照相館。被告：某區(qū)工商行政管理局。原告：艷芳照相館。被告：某區(qū)工商行政管理局。 艷芳照相館自艷芳照相館自1985年到年到1986年年6月，將帶有月，將帶有“富士富士”、“櫻花櫻花”、“柯達柯達”等照相膠卷商標標識的彩色膠卷廢舊暗盒等照相膠卷商標標識的彩色膠卷廢舊暗盒13000個，以個，以每個每個020元至元至030元的價格出售，共得款元的價格出售，共得款3761元。某區(qū)工元。某區(qū)工商行政管理局認為艷芳照相館大批量銷售帶有商標標識的膠商行政管理局認為艷芳照相館大批量銷售帶有商標標識的膠卷盒，屬于侵犯

58、注冊商標權(quán)的行為，故依據(jù)中華人民共和卷盒，屬于侵犯注冊商標權(quán)的行為，故依據(jù)中華人民共和國商標法和國家經(jīng)委、輕工業(yè)部、國家工商行政管理局的國商標法和國家經(jīng)委、輕工業(yè)部、國家工商行政管理局的輕生輕生(1985)440號文件第號文件第5條規(guī)定：條規(guī)定：“擅自出賣帶有他人注冊商擅自出賣帶有他人注冊商標的廢棄標識的單位和個人，除賠償被侵犯權(quán)人的損失外，標的廢棄標識的單位和個人，除賠償被侵犯權(quán)人的損失外，其余非法所得全部沒收，并處以非法所得等值的罰款其余非法所得全部沒收，并處以非法所得等值的罰款”，做出，做出處理決定：處理決定：(一一)追繳非法所得追繳非法所得3761元；元；(二二)處以罰款處以罰款700

59、元。元。 艷芳照相館對工商行政管理機關(guān)的處罰不服，便向人民法院艷芳照相館對工商行政管理機關(guān)的處罰不服，便向人民法院起訴。它訴稱：出售的照相膠卷暗盒屬廢品下腳料，符合省起訴。它訴稱：出售的照相膠卷暗盒屬廢品下腳料，符合省商業(yè)局關(guān)于食品、飲食、服務(wù)行業(yè)下腳料回收工作的試行商業(yè)局關(guān)于食品、飲食、服務(wù)行業(yè)下腳料回收工作的試行辦法的規(guī)定，不能認定為銷售他人商標標識之行為，要求辦法的規(guī)定，不能認定為銷售他人商標標識之行為，要求人民法院撤消工商行政管理機關(guān)的處理決定。人民法院撤消工商行政管理機關(guān)的處理決定。一審人民法院經(jīng)審理認為：艷芳照相館出賣帶有商標標識的一審人民法院經(jīng)審理認為：艷芳照相館出賣帶有商標標識

60、的照相卷暗盒，屬于擅自銷售他人注冊商標標識的侵權(quán)行為；照相卷暗盒，屬于擅自銷售他人注冊商標標識的侵權(quán)行為；根據(jù)中華人民共和國商標法第根據(jù)中華人民共和國商標法第39條的規(guī)定，應(yīng)當賠償侵條的規(guī)定，應(yīng)當賠償侵權(quán)人的損失，并處以罰款；但沒有權(quán)人的損失，并處以罰款；但沒有“追繳非法所得追繳非法所得”的規(guī)定的規(guī)定。國家經(jīng)委、輕工業(yè)部、國家工商行政管理局的輕生。國家經(jīng)委、輕工業(yè)部、國家工商行政管理局的輕生(1985)440號文件是對商標法的補充規(guī)定，可以參照審理此案號文件是對商標法的補充規(guī)定，可以參照審理此案。據(jù)此，一審法院做出判決：維持工商行政管理局的處罰決。據(jù)此，一審法院做出判決：維持工商行政管理局的處