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文檔簡介
1、 案例 1某公司在北京地區(qū)新建一辦公樓, 建筑面積 20000m2開工日期為 2001年 6 月 20日,竣工日期為 2003 年 11 月 20 日。工程按照合同約定順利開工, 在結(jié)構(gòu) 工程施工到 1/2 時,甲方與承包商協(xié)商, 并達成如下協(xié)議: 甲方將該樓外墻的玻 璃幕裝修項目、室內(nèi)隔墻砌筑項目,單獨發(fā)包給專業(yè)公司施工,并支付承包商該 項目價格的 %作為管理配合費使用,專業(yè)公司按承包商管理要求的日期進場,有 關(guān)工程款由甲方直接支付給專業(yè)公司。承擔外墻玻璃幕裝修項目的專業(yè)公司根據(jù)有關(guān)承包商的要求,于 2002 年 4 月 20日進場施工,但是在進場后的 2002 年 6 月 10 日,該專業(yè)
2、公司因甲方未按 其雙方簽署的合同約定支付工程款而停工, 承包商因外墻裝修停工, 原計劃 2002 年 10 月 20日開始的其他外墻施工項目無法進行。外墻裝修項目在 2003 年 6 月份才恢復施工。在 2002 年 5 月 20 日,承包商按進度計劃安排, 要求室內(nèi)隔墻砌筑項目的施 工單位進場,要求完工日期為 2002 年 11 月 20 日。該項目的施工單位按合同約 定準時進場。在施工過程中,因施工質(zhì)量不合格,多次返工,致使承包商的機電 施工受到影響。 直到 2003 年 3 月 20 日才合格地完成砌筑任務, 致使機電項目施 工拖延了5 個月。問題:(1 )承包商是否可以因外墻裝修項目停
3、工,向發(fā)包人提出工期索賠、經(jīng)濟 損失索賠(2) 發(fā)包人是否可以向外墻玻璃幕裝修單位因停工提出經(jīng)濟損失的索賠為 什么(3) 因室內(nèi)砌筑進展緩慢,承包商是否可以向發(fā)包人提出工期索賠和窩工 索賠案例1答:(1)承包商可以向發(fā)包人提出工期索賠和經(jīng)濟索賠,因為工期的延長和因工期延長引發(fā)的費用增加不 是承包人自身原因造成的。(2)發(fā)包人因自身原因未能按合同約定支付工程款,給外墻玻璃幕裝修項目的施工單位造成了經(jīng)濟損 失,故不能對該施工單位進行索賠,而且該項目的施工單位可以向發(fā)包人提出工期索賠和經(jīng)濟損失索賠。(3)因室內(nèi)砌筑進展緩慢,承包商可以向發(fā)包人提出工期索賠和窩工費用損失索賠。 案例 2某公司新建住宅樓
4、, 通過公開招標確定了施工單位, 合同價款形式為可調(diào)價 格合同,施工合同按 1999 年建設部頒發(fā)的建設工程施工合同示范文本為基礎簽 署。施工進度計劃已經(jīng)達成一致意見。合同規(guī)定由于甲方責任造成施工窩工時, 窩工費用按原人工費、機械臺班費 60%計算。在專用條款中明確 6 級以上大風、 大雨、大雪、地震等自然災害按不可抗力 因素處理。工程師應在收到索賠報告之日起 28d 內(nèi)予以確認,工程師無正當理由 不確認時,自索賠報告送達之日起 28d 后視為索賠已經(jīng)被確認。在施工過程中出現(xiàn)下列事件:1 .因業(yè)主不能及時提供圖紙,使工期延誤20d,10 人窩工;2. 因施工機械故障,使工期延誤 l0d ,5
5、人窩工;3. 因外部供電故障,使工期延誤 2d,20 人窩工;4.因下大雨,工期延誤 3d,20 人窩工。根據(jù)雙方商定,人工費定額為 32 元/ 工日,機械臺班費為 2000 元/ 臺班。 根據(jù)上述約定乙方提出工期補償 35d,費用 13056 元(所有事件窩工費用及 機械費用之和)索賠的要求。問題:(1)乙方上述要求是否合理為什么( 2)經(jīng)工程師認定的索賠工期為多少 d( 3)如果工程師未在收到報告后 28d 內(nèi)給予答復意見或確認,工期延長多 少 d結(jié)算時費用補償為多少案例2答:(1)事件1合理,是甲方原因造成的; 事件2不合理, 是乙方自身原因造成的; 事件3可以索賠工期, 但費用不能索賠
6、,因外部供電故障不屬于甲方責任;事件4根據(jù)合同約定,工期可以索賠,但費用不能索 賠,因大雨屬于不可抗力。(2) 工程師認定的索賠工期為25d,事件2工期(10d)延誤不予順延。(3) 工期延長35d,費用為13056元。 案例 3 某工程在施工過程中發(fā)生如下事件:1. 基坑開挖后發(fā)現(xiàn)有古河道,須將河道中的淤泥清除并對地基進行二次處理。2. 業(yè)主因資金困難,在應支付工程月進度款的時間內(nèi)未支付,承包方停工20d.3. 在主體施工期間,施工單位與某材料供應商簽定了室內(nèi)隔墻板供銷合同, 在合同 內(nèi)約定:如供方不能按約定時間供貨,每天賠償訂購方合同價萬分之五的違約金。供貨 方因原材料問題未能按時供貨,拖
7、延 10d.在上述事件發(fā)生后, 承包方及時向業(yè)主提交了工期和費用索賠要求文件,向供貨方 提出了費用索賠要求。問題:(1) 施工單位的索賠能否成立為什么(2) 按索賠當事人分類,索賠可分為哪幾種(3) 在工程施工中,通常可以提供的索賠證據(jù)有哪些案例3答:(1)1)承包方向業(yè)主提出的索賠成立,這是因業(yè)主的原因造成的施工臨時中斷,從而導致承包商工 期的拖延和費用支出的增加,因而承包商可提出索賠。2)向供貨方提出的費用索賠要求成立,因為供貨方因自己原因違約。(2)按索賠當事人分類,索賠可分承包人與發(fā)包人之間的索賠;承包人與分包人之間的索賠;承包人 與供貨人之間的索賠;承包人與保險人之r可索賠等。(3)
8、可以提供的索賠證據(jù)有:1) 招標文件、合同文件及附件,其他的各種簽約(備忘錄、修正案等),發(fā)包人認可的工程實施計劃,各種工程圖紙(包括圖紙修改指令) ,技術(shù)規(guī)范等;2)來往信件,如發(fā)包人的變更指令,各種認可信、通知、對承包人問題的答復信等;3)各種會談紀要;4)施工進度計劃和實際施工進度記錄;5)施工現(xiàn)場的工程文件;6)工程照片;7)氣候報告;8)工程中的各種檢查驗收報告和各種技術(shù)鑒定報告;9)工地的交接記錄(應注明交接日期,場地平整情況,水、電、路情況等),圖紙和各種資料交接記錄;10)建筑材料和設備的采購、訂貨、運輸、進場,使用方面的記錄、憑證和報表等;11)市場行情資料,包括市場價格、官
9、方的物價指數(shù)、工資指數(shù)、中央銀行的外匯比率等公布資料;12)各種會計核算資料;13)國家法律、法令、政策文件 。(案例 4) 甲方和乙方簽訂了某工程施工合同,乙方的承包范圍為土方、基礎、主體結(jié)構(gòu)在內(nèi)的全部建筑安裝工程,合同工期為 350d,開工日期為 2003 年 11 月 12 日,本工程在冬 期不停止施工,甲方在合同內(nèi)約定:乙方采用措施保證冬期施工,措施費為150 萬元,包干使用,不再增減。在開工前,乙方向甲方提交了施工組織方案及進度計劃,甲方同 意按此方案實施。在實際施工過程中發(fā)生了以下事件:1. 在土方開挖施工時, 由于乙方自身沒有土方施工專業(yè)隊伍和機械,隨將土方開挖分包給另一家土方施
10、工專業(yè)公司 A,由于乙方和 A 單位就土方開挖的價格未能及時談攏, 土方施工單位未在甲乙雙方約定的時間進場開挖,致使土方開挖拖延開工20d.2. 在土方開挖后,開始施工地下室部分,因甲方提供的圖紙設計有誤、乙方發(fā)現(xiàn)此 錯誤后及時通知甲方,甲方通過和設計單位聯(lián)系,隨后以圖紙變更洽商的形式,下指令 給乙方, 因此地下室部分比原計劃時間推遲 30d. 經(jīng)乙方現(xiàn)場統(tǒng)計, 在圖紙變更前, 乙方 配料和人工及窩工已經(jīng)發(fā)生了 60 萬元的費用。3. 乙方根據(jù)合同工期要求,冬期繼續(xù)施工,在施工過程中,乙方為保證施工質(zhì)量, 采取了多項技術(shù)措施,由此造成額外的費用開支共 200 萬元。在上述事情發(fā)生后,乙方及時向
11、甲方通報,并懇請甲方以事實為依據(jù),給予工期順 延、同時給予損失補償。問題:(1) 事件 1 中乙方是否可以要求甲方給予工期延長(2) 在事件 2 中甲方是否應同意乙方的工期順延要求,乙方所發(fā)生的費用甲方是 否應該給予補償(3) 在冬期施工中,乙方依據(jù)現(xiàn)場實際情況向甲方提出給予經(jīng)濟補償,希望甲方 能夠按實際發(fā)生的費用計算并支付技術(shù)措施費用,甲方是否可以考慮乙方的這一請求案例4答:(1)不可以。土方開挖拖延開工20d是由于乙方自身的原因造成的,甲方不應給予工期順延。(2)甲方應給予乙方工期順延,同時對所發(fā)生的費用應給予補償。(3)甲方不應考慮乙方的要求,因為在合同中雙方約定冬期施工措施費是包干使用
12、的,合同是 簽訂雙方共同遵守的原則文件 案例 5某施工單位根據(jù)領取的某 2000m2 兩層廠房工程項目招標文件和全套施工圖紙,采用低報價策略編制了投標文件,并獲得中標。該施工單位(承包商)于2000 年 3 月 10日與建設單位(業(yè)主)簽訂了該工程項目的固定價格施工合同,合同期為8 個月。工程招標文件參考資料中提供的使用砂地點距工地4km,但是開工后,檢查該砂質(zhì)量不符合要求,承包商只得從另一距工地 20km 的供砂地點采購。由于供砂距離的增大,必然引 起費用的增加,承包商經(jīng)過仔細認真計算后, 在業(yè)主指令下達的第 3d,向業(yè)主提交了將 原用砂單價每噸提高 5 元人民幣的索賠要求。工程進行了一個月
13、后,業(yè)主因資金緊缺,無法如期支付工程款,口頭要求承包商暫 停施工一個月,承包商亦口頭答應?;謴褪┕ず螅谝粋€關(guān)鍵工作面上又發(fā)生了幾種原 因造成的臨時停工:5 月 20 日5 月 24 日承包商的施工設備出現(xiàn)了從未有過的故障;6月 8 日6 月 12 日施工現(xiàn)場下了罕見的特大暴雨, 造成了 6 月 13 日6 月 14 日的該地 區(qū)的供電全面中斷。針對上述兩次停工,承包商向業(yè)主提出要求順延工期共計42d.問題:( 1 )該工程采用固定價格合同是否合適(2) 業(yè)主要求承包商暫停施工一個月的合同變更形式是否妥當為什么(3) 上述事件中承包商提出的索賠要求是否合理說明其原因。案例5答:(1)因為固定價
14、格合同適用于工程量不大且能夠較準確計算、工期較短、技術(shù)不太復雜、風險不大的 項目,該工程基本符合這些條件,故采用固定價格合同是合適的。(2)業(yè)主要求承包商暫停施工1個月的合同變更形式不妥。根據(jù)中華人民共和國合同法和建設工程施工合同 (示范文本)的有關(guān)規(guī)定, 建設工程合同應當采取書面形式, 合同變更亦應當采取書面形式。 若在應急情況下,可采取口頭形式,但事后應予以書面形式確認;否則,在合同雙方對合同變更內(nèi)容有爭 議時, 往往因口頭形式協(xié)議很難舉證, 而不得不以書面協(xié)議約定的內(nèi)容為準。 本案例中業(yè)主要求臨時停工, 承包商亦答應,是雙方的口頭協(xié)議,且事后并未以書面的形式確認,所以業(yè)主要求承包商暫停施
15、工1個月的合同變更形式不妥。(3)因砂場地點變化提出的索賠要求不合理,原因是:1)承包商應對自己就招標文件的解釋負責;2)承包商應對自己報價的正確性與完備性負責;3) 作為一個有經(jīng)驗的承包商可以通過現(xiàn)場踏勘確認招標文件參考資料中提供的用砂質(zhì)量是否合格,若承包商沒有通過現(xiàn)場踏勘發(fā)現(xiàn)用砂質(zhì)量問題,其相關(guān)風險應由承包商承擔。因幾種情況的暫時停工提出的工期索賠42d不合理,可以批準的延長工期為37d,原因是:1)5月20日5月24日出現(xiàn)的設備故障,屬于承包商應承擔的風險,不應考慮承包商的延長工期和 費用索賠要求。2)6月8日6月12日的特大暴雨屬于雙方共同的風險,應延長工期5d.3)6月13日6月14
16、日的停電屬于有經(jīng)驗的承包商無法預見的外界障礙,為不可抗力,應延長工期2d.因業(yè)主資金緊缺要求停工1個月而提出的工期索賠是合理的。原因是:業(yè)主未能及時支付工程款,應 對停工承擔責任,故應當賠償承包商停工1個月的實際經(jīng)濟損失,工期順延1個月。綜上所述,承包商可以提出的工期索賠共計37d. 案例 6某高層酒店工程,計劃開工日期為 1999 年 6 月 5 日,竣工日期為 2001 年 10 月 20 日,合同內(nèi)約定按月進度支付工程款,在統(tǒng)計報告遞交后 14d 內(nèi)甲方審定并支付工程進度款的 90%.工程按期開工, 工程進展順利, 在工程進行到主體結(jié)構(gòu)施工時, 出現(xiàn)了下述 問題:1. 二層結(jié)構(gòu)部分完成時
17、,承包人按合同約定,及時向甲方提交了已完工作量統(tǒng)計報告,但是甲方未按合同約定的付款方式和期限支付工程進度款, 乙方在此情況下開始停 工,直到甲方支付工程進度款和違約賠償金后乙方才開始復工,工期耽誤了180d.2. 甲方按合同約定支付了工程進度款,乙方按正常管理方式恢復施工。在工程施工到 12 層時,發(fā)生了不幸的事故,某一腳手架工人在施工時因未按規(guī)定使用安全設施, 不慎從腳手架上墜落,造成死亡,施工單位及時向甲方和國家安全生產(chǎn)管理部門通報,因此工期耽誤了 20d.問題:(1) 事件 1 中承包商是否可以向甲方提出工人窩工索賠和施工單位在停工期間保 護管理施工現(xiàn)場所發(fā)生的費用索賠(2)事件 2 中
18、承包商是否可以向甲方提出工期索賠,為什么(3)如果本工程合同工期為 300d,甲方批準工期可以延長 180d,本工程實際完工 工期為多少 d 因事件2 造成工期延長 20d,甲方是否可以向承包商提出因工期延長20d所增加發(fā)生的現(xiàn)場管理費的索賠要求案例6答:(1)可以提出索賠。業(yè)主未能按合同約定如期支付工程款,應對停工承擔責任,故應當賠償承包商停 工期間發(fā)生的實際經(jīng)濟損失和保護施工現(xiàn)場所發(fā)生的費用。(2)不可以提出工期索賠。事件2的發(fā)生是由于承包商自身管理不善造成的,不屬于業(yè)主應承擔的責 任范圍。(3)本工程實際完工工期為500d(300+180+20)。由于承包商自身原因使工期延誤20d,根據(jù)
19、索賠及 反索賠的成立條件,甲方可以向承包商提出因工期延長所增加的甲方現(xiàn)場管理費的索賠要求 案例 7發(fā)包人與某建筑承包公司于 1999 年 8 月簽訂了一份土地平整工程合同。 合同約定: 承包人為發(fā)包人平整土地工程,造價萬元,交工日期是 1999 年 1 1 月底。在合同履行中 因發(fā)包人未解決征用土地問題, 承包人施工時被當?shù)鼐用褡钄r, 使承包人 5 臺推土機無 法進入施工場地, 窩工 240 個臺班。后經(jīng)雙方協(xié)商同意將原合同規(guī)定的交工日期延遲到 1999 年 12 月底。工程完工結(jié)算時,雙方又因停工、 窩工問題發(fā)生爭議,發(fā)包人拒付工 程款。 承包人訴至法院要求支付工程款,賠償窩工損失。問題:(
20、 1 )請問法院是否會支持承包人的主張為什么( 2)簡述承包商的索賠要求成立的條件。案例7答:(1)支持。 因發(fā)包人未解決征用土地問題, 造成承包人施工時被當?shù)鼐用褡钄r, 以致窩工240個臺班。 也就是發(fā)包人未能及時交付場地,造成承包人窩工。根據(jù)合同法二百八十三條規(guī)定,“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術(shù)資料的,承包人可以順延工程日期,并有權(quán)要求賠 償停工、窩工等損失” 。因此,承包人向發(fā)包人追討停、窩工費用,是有事實和法律依據(jù)的,應該得到法院 的支持。(2)承包商的索賠要求成立必須同時具備如下四個條件:1)與合同相比較,已造成了實際的額外費用或工期損失;2)造成費
21、用增加或工期損失的原因不屬于承包商的行為責任;3)造成費用增加或工期損失不是應由承包商承擔的風險;4)承包商在事件發(fā)生后的規(guī)定時間內(nèi)提交了索賠的書面意向通知和索賠報告 案例 8 某施工單位(乙方)與某建設單位(甲方)簽訂了某汽車制造廠的土方工程與基礎 工程合同,承包商在合同標明有松軟石的地方?jīng)]有遇到松軟石,因而工期提前1 個月。但在合同中另一未標明有堅硬巖石的地方遇到了一些工程地質(zhì)勘察沒有探明的孤石。由于排除孤石拖延了一定的時間, 使得部分施工任務不得不趕在雨期進行。施工過程中遇 到數(shù)天季節(jié)性大雨后又轉(zhuǎn)為特大暴雨引起山洪暴發(fā),造成現(xiàn)場臨時道路、管網(wǎng)和施工用 房等設施以及已施工的部分基礎被沖壞,
22、施工設備損壞,運進現(xiàn)場的部分材料被沖走, 乙方數(shù)名施工人員受傷, 雨后乙方用了很多工時清理現(xiàn)場和恢復施工條件。 為此乙方按 照索賠程序提出了延長工期和費用補償要求。問題:(1)你認為乙方提出的索賠要求能否成立為什么(2)一份完整的索賠報告通常由哪些內(nèi)容組成案例8答:(1)對處理孤石引起的索賠,這是預先無法估計的地質(zhì)條件變化,屬于甲方應承擔的風險,應給予乙 方工期順延和費用補償。對于天氣條件變化引起的索賠應分兩種情況處理:1)對于前期的季節(jié)性大雨這是一個有經(jīng)驗的承包商預先能夠合理估計的因素,應在合同工期內(nèi)考慮,由此造成的時間和費用損失不能給予補償。2)對于后期特大暴雨引起的山洪暴發(fā)不能視為一個有
23、經(jīng)驗的承包商預先能夠合理估計的因素,應按不可抗力處理由此引起的索賠問題。 被沖壞的現(xiàn)場臨時道路、 管網(wǎng)和施工用房等設施以及已施工的部分基礎, 被沖走的部分材料,清理現(xiàn)場和恢復施工條件等經(jīng)濟損失應由甲方承擔;損壞的施工設備,受傷的施工人 員以及由此造成的人員窩工和設備閑置等經(jīng)濟損失應由乙方承擔,工期順延。(2)索賠報告的內(nèi)容由以下幾部分組成:1)標題。索賠報告的標題應該能夠簡要準確地概括出索賠的中心內(nèi)容。2)事件敘述。主要包括:事件發(fā)生的時間、工程部位、發(fā)生的原因、影響的范圍、承包商當時采取的 防止事件擴大的措施、事件持續(xù)的時間、承包方已經(jīng)向發(fā)包方報告的次數(shù)及日期、最終結(jié)束影響的時間、 事件處置過程中的有關(guān)主要人員辦理的有關(guān)事項等。3)索賠的理由。明確指出依據(jù)
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