第四講國際商事合同(一 )200910

1、 第四講 國際商事合同法 （一） 浙江師范大學經濟與管理學院黃惠青2012年09月 第一節(jié) 合同法概述 n一、合同的概念n1、大陸法系“合意”n法國民法典第1101條規(guī)定契約“為一人或數(shù)人對另一人或數(shù)人承擔給付某物、做或不做某事的義務的合意”。n2、英美法系“允諾”或“許諾”英國不列顛百科全書將合同表述為：“合同是可以依法執(zhí)行的諾言。這個諾言可以是作為也可以是不作為?！眓美國法律重述合同則將合同定義為：“合同是一個或一系列允諾，違反允諾將由法律給予救濟，履行該允諾是法律所確認的義務?！币弧⒑贤母拍頽3、我國合同的概念n 合同法第2條規(guī)定：本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立

2、、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。n評價：受大陸法的影響但保留了前蘇聯(lián)的立法風格。二、合同法的編制體系n1、大陸法系n 以成文法的形式出現(xiàn)，包含在民法典或債務法典之中，大陸法國家的民法理論，把合同作為債產生的根據(jù)之一。n2、英美法系n 合同法原則主要體現(xiàn)在判例法中。n3、國際商事合同通則n 統(tǒng)一了國際合同法。第二節(jié)合同訂立n一、要約n（一）要約的定義n 1、有英國學者認為：“要約，實際上是要約人做什么事或不做什么事的一種許諾”。n 2、據(jù)第二次合同法重述第24條的規(guī)定，要約是對即時進行交易的愿望的表達，這一表達能使一個通情達理處于受要約人地位的人相信，他或者她只要對該要約表示同意，即接受該要

3、約，就可進行這一交易。n 3、在大陸法系國家，各國民法典一般未對要約的定義作出界定，而合同法學者一般將要約納入法律行為的范疇，將要約看成是當事人訂立合同的意思表示。n 一、要約n（一）要約的定義n 4、法國合同法中，廣義的要約包括一切訂立合同的建議，即以確定的條件訂立某一特定合同的明確提議。n請評價大陸法與英美法對要約的定義有何異同？ 一、要約n（二）要約的構成要件n 英國：n 1.必須明確表示有訂立合同的意思；n 2.要約的內容必須確定；n 3.要約必須送達。 一、要約n（二）要約的構成要件n美國：n 根據(jù)第二次合同法重述的規(guī)定，要約應當符合以下條件：n 1.要約的目的是進行交易；n 2.要

4、約包含了立即訂立合同的意圖；n 3.要約會被通情達理的第三人視為訂立合同的建議。一、要約n（二）要約的構成要件n法國：n 1.要約必須表明要約人訂立合同的決心；n 2.要約的內容應包括合同的基本因素。 一、要約n（二）要約的構成要件n 歐洲合同法原則（1998年7月修訂）：n 第201條對要約的構成要件作了具體的規(guī)定：“一項建議一旦符合下列要件即構成要約：n 1.它意欲在對方承諾后即形成合同；n 2.它含有相當確定的條款以形成合同?！币弧⒁sn（二）要約的構成要件n 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約：n 第14條第1款規(guī)定：“向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議。如果十分確定并且表明發(fā)價人在

5、得到接受時承受約束的意旨，即構成發(fā)價?！?一、要約 （二）要約的構成要件n國際商事合同通則第2.2條規(guī)定：n “一項訂立合同的建議，如果十分確定，并表明要約人在得到承諾時受其約束的意旨，即構成要約?！币弧⒁sn（二）要約的構成要件n中國：n 合同法第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定：n 1、內容具體確定；n 2、表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。一、要約n（三）要約的約束力n 要約的約束力包括二個方面:一是對要約人的約束力;二是對受要約人的約束力.n 在要約對要約人約束力的強弱問題上，要約人在德國法系中受約束最多，在羅馬法系中受約束次之

6、，而在英美法系中受約束最少。一、要約n（三）要約的約束力n1、英美法系中要約對受要約人的約束力原則上無n 在英美法中，要約原則上對要約人無約束力，雖然要約一旦為相對人接受即構成合同，而且，從要約到達受要約人之時起，直到因要約人確定的或根據(jù)環(huán)境決定的一段時間逾期時止，要約都處于能被承諾的狀態(tài)，但直到要約被接受，要約人保留在任何時候予以撤銷的自由，甚至在他已宣布在某一確定的期間準備受其要約的約束的情況下，在那一段確定的期間內，他在法律上仍有撤銷要約的自由。一、要約n（三）要約的約束力n1、英美法系中要約對受要約人的約束力 例外n美國在立法與司法上基本形成了要約不可撤銷的四種情形：n （1）由對價支

7、持的要約的不可撤銷性（該對價可以是一個很小的數(shù)目）；n （2）由對價中約定的禁止翻供所支持的要約的不可撤銷性；n （3）由法律（主要是州立法）規(guī)定的要約的不可撤銷性；n （4）單邊合同中要約的不可撤銷性。一、要約n（三）要約的約束力n2、羅馬法系n 羅馬法系中要約有較強的約束力，當然這一約束力的加強也有一個過程。如法國，早期合同法的傳統(tǒng)理論認為：不存在意思表示一致即不存在義務，這是其要約可自由撤銷的理論基礎，鑒于它在實踐中所導致的對受要約人的不公平，法院對此進行了修正，使得在要約有確定期限或者根據(jù)個案確定有期限，而要約人提前撤銷要約時，由要約人承擔損害賠償責任。一、要約n（三）要約的約束力n3

8、、德國的要約約束力n 在德國法系中，要約對要約人的約束力最強。每個要約都是不可撤銷的，撤銷要約的聲明不是引起損害賠償?shù)姆闪x務，而是沒有任何法律效果，在承諾人承諾后，合同強制成立，除非要約人已排除了他的建議的法律效力。一、要約n（三）要約的約束力n 4、中國的要約約束力n 我國認為要約對要約人是有約束力的。我國合同法規(guī)定，要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達要約人。有以下二種情形之一的要約不得撤銷。n（1）要約人確定了承諾期限或以其它方式明示要約是不可撤銷的。n（2）受要約人有理由相信要約是不可撤銷的，并且已為履行合同作了準備工作。一、要約n（四）要約與約要邀請的區(qū)

9、別 1、要約是當事人希望和他人訂立合同的意思表示，以訂立合同為直接目的；要約邀請是希望對方向自己發(fā)出要約的意思表示。 2、要約大多數(shù)是針對特定的相對人的，往往采用對話和信函的方式；而要約邀請一般是針對不特定的相對人的，故往往通過電視、報刊等媒介手段。 3、要約的內容必須具備足以使合同成立的主要條件，如明確的標的額、標的物數(shù)量、質量、價款報酬、履行期限等；而要約邀請則不具備這些條件。 一、要約n（五）要約的有效期n一般而言，以下情況是要約失效的特定事由：n1、要約中規(guī)定的承諾期限已過：n2、要約被受要約人拒絕；n3、受要約人提出反要約；n4、要約人死亡或喪失能力。而受要約人作出承諾之前已知道這種情況。二、承諾n（一）承諾的定義 n 簡要地說，承諾是接受要約的意思表示。更確切地說，承諾是受要約人按要約限定的方式對要約人作出的接受要約中包含的合同條件的意思表示。 二、承諾n（一）承諾的構成要件 n 1.須由受要約人對要約人作出； n 2.須是對要約的回復；n 3.須是對要約的無條件接受；n 4.須采用要約限定的承諾方式，除非未采用該方式并不會損害要約人的利益. n n n 案例n 甲在1月1日對乙說：“如果你把我的汽車