第一講：導論(法與經(jīng)濟學-廈大,謝瑞平)

1、第一講：導論|(1) .美羅伯特D.考特等著，施少華等譯：法和經(jīng)濟學(第三版)，上海財經(jīng)大學出版社2002年12月第1版。|(2).波斯納：法律的經(jīng)濟分析，蔣兆康譯，中國大百科全書出版社1997年6月。|(3). 美皮特紐曼主編：新帕爾格雷夫法經(jīng)濟學大詞典，法律出版社，2003年1月1日。|(4).Jeffrey L.Harrison, 2000, Law and Economics(2nd Edition), West Group.|一、法經(jīng)濟學導論|二、財產(chǎn)法經(jīng)濟學|三、合同法經(jīng)濟學|四、侵權(quán)法經(jīng)濟學|五、司法程序的經(jīng)濟分析|六、犯罪和懲罰的經(jīng)濟分析|一、法與經(jīng)濟學的含義|二、法與經(jīng)濟學的

2、淵源|三、法與經(jīng)濟學:經(jīng)濟學視角|四、法與經(jīng)濟學:法律的視角|五、法與經(jīng)濟學的研究方法|1.1經(jīng)濟學|1.2法律|1.3什么是法與經(jīng)濟學|1.4幾個法與經(jīng)濟學的經(jīng)典例子|經(jīng)濟學為新的研究分析提供了規(guī)范結(jié)構(gòu)以及它的實證的方法論。|經(jīng)濟學已為法經(jīng)濟學提供了它的主要分析工具數(shù)學模型、博弈理論以及經(jīng)濟計量方法。|追求效率是核心。|是體現(xiàn)公平和正義的一系列的行為規(guī)范。|從制度經(jīng)濟學角度來看，是以國家強制力為后盾的強制性的行為規(guī)范，違反必須受罰。|Law and Economics|Economics of Law|Economic Analysis of Law|法律經(jīng)濟學、法和經(jīng)濟學、法與經(jīng)濟學、法經(jīng)

3、濟學、經(jīng)濟分析法學、法律的經(jīng)濟分析|一般的解釋：運用經(jīng)濟學的原理和方法來解釋法律規(guī)則和法律現(xiàn)象。|一是由于科斯（Coase Ronald Harry）（1937，1960）的原因而產(chǎn)生的對交易過程中發(fā)生的各種成本對資源配置的各種新思考。|二是博弈論的運用。|三是自發(fā)秩序（Spontaneous order）原理的發(fā)展。|現(xiàn)代法經(jīng)濟學的起源：1960年羅納德科斯的社會成本問題|邊沁（Bentham）的政府片論（1776）和道德與立法原則導論為現(xiàn)代法經(jīng)濟學的方法論奠定了基礎(chǔ)。|3.1蘇格蘭啟蒙運動時期的學者|3.2邊沁的方法|3.3法經(jīng)濟學的直接先驅(qū)|3.4早期的芝加哥法經(jīng)濟學運動|3.5科斯的貢

4、獻|3.6新邊沁主義者|大衛(wèi)休謨（David Hume）人性論 （1739） “正是由于人的自私，人的被壓制的慷慨以及社會供求的不足構(gòu)成他的欲望并使正義得以產(chǎn)生” “不管一個人是大方還是吝嗇，他都應被正義平等地接納，運用同一工具獲得對其有利的結(jié)果，即使是為了其毫無意義的事物?！?|大衛(wèi)休謨陳述了人類社會所完全依賴的和平及保障的三大基本自然法則：所有權(quán)的穩(wěn)定性，財產(chǎn)的約定轉(zhuǎn)讓以及約定的履行。|亞當斯密（Adam Smith）國富論（1776） 認識到財政在決定合適的公正體系中的重要性。 非常清晰地闡述了關(guān)于司法判決體系就是一種利潤最大化的行為的理論|邊沁政府片論（1776）道德與立法原則導論（1

5、789） 基本原理：“謀求最大多數(shù)人的幸福是衡量是非曲直的標準”。并不是邊沁的初始發(fā)現(xiàn)。他的原創(chuàng)性貢獻應是通過法律手段去研究這個原理。 邊沁的所有的學術(shù)思想核心在于法律的創(chuàng)造是為了個人獲得最大的幸福。功利主義|邊沁認為，功利主義既是科學的同時也是系統(tǒng)的。功利是可用基本尺度來衡量的。|理查德波斯納（Richard Posner）改進了這種功利主義的形式。|法經(jīng)濟學運動起源于美國并隨后轉(zhuǎn)移到其他國家。|19世紀中葉形式主義： 大學里，蘭代爾（Langdell）法律科學。 法庭上，放任主義哲學，斯賓塞（Herber Spencer）的社會靜態(tài)學（1851）和人與國家引入了社會達爾文理論，即適者生存理

6、論。|19世紀后期法律現(xiàn)實主義： 文化思潮的倡導者向社會達爾文主義提出挑戰(zhàn)。|第一次世界大戰(zhàn)結(jié)束后，形式主義開始過時。|法律現(xiàn)實主義的真正意義在于為將來的法律和某種社會學特別是經(jīng)濟學的結(jié)合開辟途徑。|最后，法律現(xiàn)實主義也失去了它的動力。未能總結(jié)出精辟的方法論以及探討的主題。|1939年西蒙斯（Henry Simons）出任芝加哥法學院法律系的第一任經(jīng)濟學教授。|1958年法與經(jīng)濟學雜志建立，米爾頓弗里德曼（Milton Friedman）任編輯。|科斯定理|企業(yè)的性質(zhì)（1937）|社會成本問題（1960）|邊沁功利主義的三個條件: (1)福利主義,需要有關(guān)事態(tài)的良好要考慮到有關(guān)事態(tài)效用信息的功

7、能. (2)序數(shù)總和,需要考慮到有關(guān)事態(tài)的效用信息應根據(jù)所有個體總和的效用來進行衡量. (3)結(jié)果主義,需求社會的每一個選擇應由必然的事態(tài)的良好情況來決定.現(xiàn)代功利主義:|更慎重地信奉這些條件。|認為,功利在個體中不是可比的，再加上順序主義者的革命導致了功利主義的衰落，這種思想是基于帕累托（Pareto）原理之上的（帕累托，1897），有時也是卡爾多?？怂梗↘aldor-Hicks）的潛在補償原理的延伸（卡爾多1939；?？怂?939）。代表人物：|亨利西蒙斯：放任主義的實證大綱（1934）|戈登圖洛克（Gordan Tullock）：法律的邏輯（1971），最早的法經(jīng)濟學作品。代表了對法律體

8、制的根本的挑戰(zhàn)而非為法學家提供的教科書，以一種神秘的方式提出了法律形式主義的問題。比波斯納更先成為法律規(guī)范經(jīng)濟分析的先驅(qū)者。理查德波斯納（Richard Posner）：法律的經(jīng)濟分析（1973）。|法經(jīng)濟學最重要的學者。超越其他任何學者，一直負責使科斯前的法經(jīng)濟學在規(guī)范和實證的兩方面的具體化。|最重要的貢獻在于重新改變了1973年前的法經(jīng)濟學的方向。把科斯早期對經(jīng)濟效率的法律規(guī)則的含義的興趣轉(zhuǎn)向了由經(jīng)濟理論組成的能夠解釋普通法的運用問題上。|實證方面：把科斯早期對經(jīng)濟效率的法律規(guī)則的含義的興趣轉(zhuǎn)向了由經(jīng)濟理論組成的能夠解釋普通法的運用問題上。|規(guī)范方面：把財富最大化作為功利主義者的個體主義觀

9、念的普通標準。這源于他對效率的定義：“用開發(fā)經(jīng)濟資源以累積消費者的意愿達到最大化的商品和服務(wù)作為衡量人類滿足的方式”（波斯納，1973）。|法經(jīng)濟學有一種明顯的朝精確的模型技術(shù)發(fā)展的趨勢。|史蒂文沙威爾（Steven Shavell)：意外事故法的經(jīng)濟分析（1987）。|最近博弈理論的戰(zhàn)略性以及發(fā)展性的運用都為法律的經(jīng)濟分析延伸到審判程序上提供了可能伯德（Baird）、格特納（Gertner）和皮克爾（Picker），1994。|法經(jīng)濟學的延伸已超越人們傳統(tǒng)意義上所認知的法律領(lǐng)域。|法與經(jīng)濟學的發(fā)展|私法:普遍的正當行為規(guī)則 |刑法和家庭法|公法:政府組織規(guī)則 |法制史和比較法|“舊”法律的經(jīng)濟分析幾乎是反托拉斯法經(jīng)濟分析的同義詞 |“新”法律經(jīng)濟學 ：將經(jīng)濟