公司治理學(xué)第五章董事會與監(jiān)事會

1、學(xué)習(xí)目的 & 關(guān)鍵詞第一節(jié) 董事會的起源、特征與職能第二節(jié) 董事會的模式與運行 第三節(jié) 監(jiān)事會的設(shè)置與運行 復(fù)習(xí)思考題案例討論題 未及時披露信息 ST黃河科技董事會做檢查 第五章第五章 董事會與監(jiān)事會董事會與監(jiān)事會第五章 董事會與監(jiān)事會n 學(xué)習(xí)目的學(xué)習(xí)目的n 掌握董事會制度的起源；n 了解董事會的性質(zhì)、董事的權(quán)利與義務(wù)以及議事的規(guī)則；n 把握董事會的單層制與雙層制及其各自的成因與發(fā)展趨勢；n 明確監(jiān)事會的設(shè)置差異以及我國公司治理制度中監(jiān)事會的功能定位。n 關(guān)鍵詞關(guān)鍵詞 董事會 監(jiān)事會 單層制雙層制第一節(jié) 董事會的起源、特征與職能 一、董事會制度的起源一、董事會制度的起源二、董事會的性質(zhì)

2、二、董事會的性質(zhì) 三、董事會的組成三、董事會的組成四、董事會的特征四、董事會的特征 一 、董事會制度的起源n業(yè)主制企業(yè)業(yè)主制企業(yè) n合伙制企業(yè)合伙制企業(yè)n公司制企業(yè)公司制企業(yè)二、董事會的性質(zhì)n董事會的形式董事會的形式n表6-1 董事會形式n董事會的職能董事會的職能n商業(yè)圓桌會議對董事會職責(zé)的描述n美國法律研究所對董事會職責(zé)所做的描述 n我國公司法對董事會的職權(quán)也有如下相應(yīng)的規(guī)定表6-1 董事會形式董事會的職能 董事會的職責(zé)就是公司的戰(zhàn)略決策與監(jiān)督管理，或董事會的職責(zé)就是公司的戰(zhàn)略決策與監(jiān)督管理，或者說就是管理職責(zé)與忠誠職責(zé)。者說就是管理職責(zé)與忠誠職責(zé)。 如美國商業(yè)圓桌會議（如美國商業(yè)圓桌會議（

3、The Business Roundtable，企業(yè)總企業(yè)總裁協(xié)會之一）代表美國大公司對董事會職責(zé)的描述如下：裁協(xié)會之一）代表美國大公司對董事會職責(zé)的描述如下：n 挑選、定期評估、更換首席執(zhí)行官（如果需要的話）；決定管理層的報酬。 n 審查、審批財務(wù)目標、公司的主要戰(zhàn)略以及發(fā)展規(guī)劃。n 為高層管理者提供建議與咨詢。n 挑選董事候選人并向股東會推薦候選人名單；評估董事會的工作績效。1. 評估公司制度與法律、法規(guī)的適應(yīng)性。美國法律研究所對董事會職責(zé)所做的描述n 遴選、評估以及在恰當?shù)臅r候解雇主要的資深經(jīng)理人員。n 以發(fā)展的觀點監(jiān)督公司的商業(yè)行為，公司資源管理是否始終如一（在法律和道德允許的情況下增

4、加股東收益，同時又為公眾福利和人道主義事業(yè)做出貢獻）。n 審查與批準董事會和主要高級經(jīng)理人提出的公司發(fā)展計劃及行動。在董事會注重的會計準則中，這些計劃及行動是董事會與主要高級經(jīng)理人要考慮的大前提與變革。n 執(zhí)行其他一些職能，如法律規(guī)定的職能、或者董事會根據(jù)公司準則制定的職能。董事會對股東會負責(zé)，行使下列職權(quán)：董事會對股東會負責(zé)，行使下列職權(quán)：（一）召集股東會會議，并向股東會報告工作；（一）召集股東會會議，并向股東會報告工作； （二）執(zhí)行股東會的決議；（二）執(zhí)行股東會的決議； （三）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；（三）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案； （四）制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（

5、四）制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案； （五）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（五）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； （六）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；（六）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案； （七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案； （八）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；（八）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置； （九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人及其理的提名決定聘

6、任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人及其報酬事項；報酬事項； （十）制定公司的基本管理制度；（十）制定公司的基本管理制度； （十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。三、董事會的組成 n 董事及其分類董事及其分類 n 董事會的規(guī)模董事會的規(guī)模 n 董事的權(quán)利、義務(wù)及免責(zé)董事的權(quán)利、義務(wù)及免責(zé)董事及其分類n董事資格董事資格 n執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事 、獨立董事、獨立董事n“內(nèi)部董事內(nèi)部董事” 與與“外部董事外部董事” 公司法第一百四十七條有下列情形之一的，不得擔(dān)公司法第一百四十七條有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：任公司的董事、監(jiān)事、高

7、級管理人員： （一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力； （二）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會（二）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年； （三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完

8、結(jié)之日起未逾三年；破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年； （四）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)（四）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊的法定代表人，并負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年； （五）個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。（五）個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。 公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。 董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)

9、本條第一款董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應(yīng)當解除其職務(wù)。所列情形的，公司應(yīng)當解除其職務(wù)。 董事會的規(guī)模n影響董事會規(guī)模的因素包括：影響董事會規(guī)模的因素包括：行業(yè)性質(zhì)。如在美國銀行和教育機構(gòu)董事會人數(shù)較多。業(yè)務(wù)模式是否發(fā)生兼并事件CEO的偏好外部壓力董事會內(nèi)部結(jié)構(gòu)設(shè)置：設(shè)置多個下屬次級委員會的董事會要比單一執(zhí)行職能的董事會規(guī)模大。 n我國公司法我國公司法 規(guī)定：規(guī)定：有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人 ，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。股份有限公司設(shè)董事會，其成員為五人至十九人。 董事的權(quán)利、義務(wù)及免責(zé)1董事的權(quán)利

10、董事的權(quán)利2董事的義務(wù)董事的義務(wù)善管義務(wù)：董事必須忠于公司、必須維護公司資產(chǎn)、在董事會上有審慎行使公司決議權(quán)的義務(wù)。勤勉義務(wù)誠信義務(wù)競業(yè)禁止義務(wù)私人交易限制義務(wù) 3董事的法律責(zé)任與免責(zé)董事的法律責(zé)任與免責(zé)四、董事會的特征n董事會的獨立性董事會的獨立性n董事長與總經(jīng)理或首席執(zhí)行官（CEO）的兩職狀態(tài)n外部董事在董事會中所占的比例n董事會的激勵與約束董事會的激勵與約束 n激勵約束機制主要包括：n津貼激勵機制、聲譽激勵機制、聘用與解聘激勵機制n董事會的行為董事會的行為n董事會的年度會議次數(shù)、董事的出席率n決定公司經(jīng)理的任免n董事會的人員董事會的人員n董事的年齡、董事的知識結(jié)構(gòu)與管理經(jīng)驗、董事的任免第

11、二節(jié) 董事會的模式與運行 一、董事會模式的分類一、董事會模式的分類 二、雙層制董事會的特征二、雙層制董事會的特征 三、單層制董事會中的次級委員會三、單層制董事會中的次級委員會四、董事會的運行四、董事會的運行 一、董事會模式的分類n 單層制董事會，單層制董事會，單層制的董事會由執(zhí)行董事和獨立董事組成，這種董事會模式是股東導(dǎo)向型的，也稱為盎格魯撒克遜治理模式。 n 雙層制董事會，雙層制董事會，一般來說由一個地位較高的董事會監(jiān)管一個代表相關(guān)利益者的執(zhí)行董事會。這種董事會模式是社會導(dǎo)向型的，也稱為歐洲大陸模式。n 業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)模式業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)模式(business network)，或者說日本模式，或者說日本

12、模式，特指在日本公司的治理結(jié)構(gòu)。單層制董事會股東會董 事 會執(zhí)行職能監(jiān)督職能圖圖4-1 英美模式的董事會結(jié)構(gòu)英美模式的董事會結(jié)構(gòu)經(jīng)理層雙層制董事會股東會監(jiān)事會董事會圖圖4-2 德國模式的董事會結(jié)構(gòu)德國模式的董事會結(jié)構(gòu)決策、監(jiān)督職能執(zhí)行職能業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)模式或者說日本模式股東會執(zhí)行董事會監(jiān)督董事會圖圖4-3 日本模式的董事會結(jié)構(gòu)日本模式的董事會結(jié)構(gòu)監(jiān)督職能執(zhí)行職能 二、雙 層制董事會的特征n 它建立在“共同決定”原則基礎(chǔ)之上，并以監(jiān)督職能為中心構(gòu)建董事會。如:德國n 德國公司之所以具有雙層制的董事會，是因為： 歷史傳統(tǒng)的影響；德國證券市場不發(fā)達 ；作為大股東，主銀行在德國公司中具有很重要的作用。n 從

13、治理角度分析,中國公司董事會模式應(yīng)根據(jù)實際情況分門別類進行選擇三、單層制董事會中的次級委員會董 事 會報酬委員會審計委員會執(zhí)行委員會公共政策委員會圖圖6-4 常見的單層制董事會結(jié)構(gòu)圖常見的單層制董事會結(jié)構(gòu)圖提名委員會四、董事會的運行n 董事會的模式不同，其運行的機制也就不盡相同，我董事會的模式不同，其運行的機制也就不盡相同，我們主要以單層制董事會為例，來看看其董事會是如何有效們主要以單層制董事會為例，來看看其董事會是如何有效運行：運行： （一）會議準備 （二）所需信息 （三）制定決策 （四）會議機制 （五）會議備忘錄與集體責(zé)任第三節(jié) 監(jiān)事會的設(shè)置與運行一、監(jiān)事會設(shè)置的國別差異一、監(jiān)事會設(shè)置的國

14、別差異 二、我國監(jiān)事會的相關(guān)規(guī)定二、我國監(jiān)事會的相關(guān)規(guī)定三、中國監(jiān)事會運行機制三、中國監(jiān)事會運行機制一、監(jiān)事會設(shè)置的國別差異n公司內(nèi)部不設(shè)監(jiān)事會，相應(yīng)的監(jiān)公司內(nèi)部不設(shè)監(jiān)事會，相應(yīng)的監(jiān)督職能由獨立董事發(fā)揮督職能由獨立董事發(fā)揮n設(shè)立監(jiān)事會，且監(jiān)事會的權(quán)力在設(shè)立監(jiān)事會，且監(jiān)事會的權(quán)力在董事會之上董事會之上n設(shè)立監(jiān)事會，但監(jiān)事會與董事會設(shè)立監(jiān)事會，但監(jiān)事會與董事會是平行機構(gòu)，也叫復(fù)合結(jié)構(gòu)是平行機構(gòu)，也叫復(fù)合結(jié)構(gòu)美國公司治理結(jié)構(gòu)模式公司內(nèi)部不設(shè)監(jiān)事會，相應(yīng)的監(jiān)督職能由獨立董事發(fā)揮公司內(nèi)部不設(shè)監(jiān)事會，相應(yīng)的監(jiān)督職能由獨立董事發(fā)揮德國公司治理結(jié)構(gòu)模式設(shè)立監(jiān)事會，且監(jiān)事會的權(quán)力在董事會之上設(shè)立監(jiān)事會，且監(jiān)事會

15、的權(quán)力在董事會之上日本公司治理結(jié)構(gòu)模式設(shè)立監(jiān)事會，但監(jiān)事會與董事會是平行機構(gòu)，也叫復(fù)合結(jié)構(gòu)設(shè)立監(jiān)事會，但監(jiān)事會與董事會是平行機構(gòu)，也叫復(fù)合結(jié)構(gòu)二、我國監(jiān)事會的相關(guān)規(guī)定n 我國公司法所表述的監(jiān)事會我國公司法所表述的監(jiān)事會n 國有企業(yè)監(jiān)事會暫行條例所表述的國有企業(yè)監(jiān)事會暫行條例所表述的監(jiān)事會監(jiān)事會公司法第五十四條規(guī)定監(jiān)事會或者監(jiān)事公司法第五十四條規(guī)定監(jiān)事會或者監(jiān)事行使下列職權(quán)：行使下列職權(quán)： （一）檢查公司財務(wù)； （二）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議； （三）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，

16、要求董事、高級管理人員予以糾正； （四）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議； （五）向股東會會議提出提案； （六）依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟； （七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 三、中國監(jiān)事會運行機制（一）監(jiān)事會的監(jiān)督主體（一）監(jiān)事會的監(jiān)督主體（二（二) 監(jiān)事會的監(jiān)督內(nèi)容監(jiān)事會的監(jiān)督內(nèi)容（一）監(jiān)事會的監(jiān)督主體（一）監(jiān)事會的監(jiān)督主體n在德國，監(jiān)事會的監(jiān)督主體是所有利益相關(guān)者。n在我國，監(jiān)事會的監(jiān)督主體應(yīng)該是公司除控股股東以外的其他利益相關(guān)者。（二）（二）監(jiān)事會的監(jiān)督內(nèi)容n 在監(jiān)督重點方面，我國監(jiān)事會監(jiān)督和董

17、事會監(jiān)督在監(jiān)督重點方面，我國監(jiān)事會監(jiān)督和董事會監(jiān)督的側(cè)重點不同，董事會重點監(jiān)督管理決策的科學(xué)的側(cè)重點不同，董事會重點監(jiān)督管理決策的科學(xué)性，監(jiān)事會重點監(jiān)督?jīng)Q策的正當性；性，監(jiān)事會重點監(jiān)督?jīng)Q策的正當性；n 在監(jiān)督范圍方面，監(jiān)事會的重要任務(wù)是財務(wù)監(jiān)督、在監(jiān)督范圍方面，監(jiān)事會的重要任務(wù)是財務(wù)監(jiān)督、資產(chǎn)運行監(jiān)督和重大事項監(jiān)督；資產(chǎn)運行監(jiān)督和重大事項監(jiān)督；n 在監(jiān)督手段方面，應(yīng)強調(diào)構(gòu)造監(jiān)事會的事前、事在監(jiān)督手段方面，應(yīng)強調(diào)構(gòu)造監(jiān)事會的事前、事中、事后全程監(jiān)督機制中、事后全程監(jiān)督機制 。本章小結(jié)n企業(yè)制度經(jīng)歷了業(yè)主制企業(yè)（又稱單人業(yè)主制企業(yè)或獨資業(yè)主制企業(yè)）、合伙制企業(yè)和公司制企業(yè)（簡稱公司）三種形式。n單層制也叫一元制模式，即公司只設(shè)董事會，不設(shè)監(jiān)事會。董事會集執(zhí)行職能與監(jiān)督職能于一身，對公司運行的監(jiān)督由董事會和審計等專