FIDIC合同條款介紹

1、FIDIC合同文件和最新動向我國加入了世貿(mào)組織更引發(fā)了許多在建設(shè)管理領(lǐng)域行業(yè)內(nèi)的同志加緊學(xué)習(xí)國際咨詢工程師聯(lián)合會FIDIC的指導(dǎo)性合同文件。本文想對此主要是其動向作一般的介紹。從歷史上來說，國際工程師聯(lián)合會，其原文是FederaionInternatoinale des Ingenieurs Conseil(英譯為：lnternatonalFederation of Consulting Engineers.)所以簡稱FIDIC。它成立于1913年，是由法國、比利時、瑞士等國發(fā)起。在早期，他沒 有完整地定型下來，且到兩次大戰(zhàn)結(jié)束，它還只是一個歐洲大陸的組織，說不上真正的國際組織。此后英國于19

2、49年簽字參加， 成為會員國。美國也在1958年簽字加入。許多新興工業(yè)化國家在世紀(jì)七十年代以后逐步加入，這樣一來才使FIDIC真正成為個國際組織而不是一個歐洲組織。 現(xiàn)有會員國68個。它的成員， 必須一國一席。個別咨詢企業(yè)或個人都不能參加成為會員。參加 國的一個組織的專業(yè)人士學(xué)會，如建筑師，咨詢工程師可代表本 國學(xué)會參加聯(lián)合會，但聯(lián)合會并不限定他們必須是工程師或建設(shè) 領(lǐng)域的專業(yè)人士，有興趣于聯(lián)合會宗旨的律師或保險專業(yè)者也可 參加。這樣一來它就有廣泛的基礎(chǔ)， 而不僅僅是代表咨詢工程師， 而且它的著名度，主要來自于內(nèi)部的專業(yè)團(tuán)體以外，特別是各種 委托人的組織，國際金融機構(gòu)，法律界，建筑業(yè)人士。下面

3、就是 它的合同系列目錄：1、土木工程施工合同條件（紅皮書）。包括：第一部分：通用條件，包括招標(biāo)和協(xié)議書格式。第二部分：有特定要求者編制第二部分合同條款指導(dǎo)規(guī)則的條件。2、機電工程包括現(xiàn)場就位的合同條件（黃皮書）。包括招標(biāo)書和協(xié)議書格式。第一部分：通用條件。第二部分：特殊條件。3、設(shè)計施工和交鑰匙合同條件（桔皮書） 第一部分：通用條件第二部分：有特定要求者編制合同條件的指導(dǎo)規(guī)則招標(biāo)書和協(xié)議書格式。4、土木工程施工分包施工合同條件 第一部分：通用條件第二部分：有特定要求編制合同條件的指導(dǎo)規(guī)則要約和協(xié)議書格式。5、招標(biāo)程序6、委托人/咨詢者-示范服務(wù)協(xié)議書（白皮書） 第一部分：標(biāo)準(zhǔn)條件 第二部分：特

4、定要求條件 7、合資（財團(tuán)）協(xié)議書 &咨詢分包協(xié)議書 在上述諸多文件中，土木工程施工合同即紅皮書可以說是FIDIC合同文件的基礎(chǔ)文件。它的第一版發(fā)行于1957年，當(dāng)時的母本是英國土木工程師協(xié)會的ICE合同文本，這是由于當(dāng)時所面 對的戰(zhàn)后重建和剛起步的對發(fā)展中國家的援助，主要是土木工程項目和一些重型工程項目。后來在1963年，1977年和1987年連 續(xù)出了第二版到第四版。大約平均每十年就有較大的修改。在國外，此類標(biāo)準(zhǔn)合同文件可以說是小修小改常有，大的版本修改過十年八年就有一次。附帶說一下，英國的ICE合同文本現(xiàn)已經(jīng)連名稱也改了，成為新的工程合同文本叫做NCE回過頭來講FIDIC，第四版

5、至今已經(jīng)十余年了，其他文件在上世紀(jì)九 年代都有了更新，但它還沒有作修改。主要是因為它在相比之下， 較詳盡而周密。大的修改牽動面較大。近年來，開展了規(guī)模很大 的調(diào)查研究工作，對使用者 （包括發(fā)包方，承包方和中介服務(wù)方 ） 的意愿分別列表查詢，比較了世界上各種主要標(biāo)準(zhǔn)合同文本。于1999年推出了新的合同文本。他們在修改中的一些觀點是有所了解的。其中 最大問題是他們想統(tǒng)一歸并土木合同和房屋建筑合同，準(zhǔn)備新的 紅皮書稱為：“施工合同條件（用于房屋建筑和土木工理并由發(fā)包人提供設(shè)計者）”。其他修改的地方也很多，諸如：擔(dān)保方式和條 款，工程款的支付，各種時效的計算，合同的終止條款等。在現(xiàn)在西方國家的合同管理

6、、擔(dān)保、保險、風(fēng)險責(zé)任的分擔(dān)，不可抗力等互相影響，分復(fù)雜，需要專門討論。另一個重大的問題是設(shè)計和施工的結(jié)合，也十分重要，而且會與上面所提到的如風(fēng)險 責(zé)任絞在一起。FIDIC已經(jīng)對這些問題作了研究，并有不同的合 同文件加以規(guī)范。上述的桔皮書，白皮書就是為了使用時可參照 而發(fā)行的。還有新推出的合同文本叫：“ EPC交鑰匙合同”（銀皮書）。EPC原是美國在上世紀(jì)八十年代由規(guī)模巨大實力雄厚的建筑公司 推出的一種建設(shè)管理模式，由這類公司統(tǒng)管了項目的設(shè)計、采購和施工安裝直至調(diào)試、試生產(chǎn)。這里的E，就是工程，包括設(shè)計 規(guī)模，項目規(guī)劃，工程設(shè)計的許多工作都在他們視野的范圍內(nèi)。這里建筑公司有很大的權(quán)威，投資人所

7、派的代表，實際上只是聯(lián)絡(luò)員，不干預(yù)項目的實施。上次北京全國建立會議上提到的美國公司承擔(dān)建設(shè)廣東的石油化工項目，對北京去視察的領(lǐng)導(dǎo)說：這里不需要你們的監(jiān)理，就是這種合同形式。FIDIC把它納入自己的 合同系列加以規(guī)范，是很有超前意識的，將更徹底改變承發(fā)包關(guān)系。FIDIC認(rèn)為，銀皮書可以和桔皮書并存不悖。其適用范圍可 以互相配合。對機電供應(yīng)和安裝就位的標(biāo)準(zhǔn)合同文件（黃皮書）最近一版也是1987年的，己用了十幾年，現(xiàn)在也要調(diào)查。它也有一個適用 于基礎(chǔ)設(shè)施或擴(kuò)大其應(yīng)用范圍的問題。另一個重大問題就是，機 電工程往往設(shè)計帶施工。因為，制造商、供貨商和安裝單位往往 是合一的，合同條件就與土建工程有很大不同。

8、新的黃皮書將改 名為“成套設(shè)備和設(shè)計-建造的合同條件（用于房屋建筑和土木工程的機電成套設(shè)備并由承包人設(shè)計）經(jīng)過這次1999年新的合同文件，我們可以認(rèn)為，F(xiàn)IDIC的標(biāo)準(zhǔn)合同文件，在原有八份的基礎(chǔ)上，有新紅皮書和新黃皮書取代 了原有的版本，增加了銀皮書，和一份“簡化合同文件”，一共 有十份標(biāo)準(zhǔn)合同文件。 以前曾經(jīng)有過的IGRA系列，主要用于咨詢 工程師提供項目管理服務(wù)，由于白皮書的刊行，加上責(zé)任上的問 題，已經(jīng)廢止。本文的目的是介紹動向， 對于原有的FIDIC合同系列的內(nèi)容，由于國內(nèi)已經(jīng)有中文翻譯，且內(nèi)容浩繁，就不一一介紹了。1999年FIDIC施工合同文件（新紅皮書）的主要修改內(nèi)容（一）經(jīng)過多

9、年來收集對 FIDIC合同執(zhí)行中的問題和建議，F(xiàn)IDIC總部己于1999年推出了四份新的合同文件。對此已經(jīng)作了初步的 介紹?，F(xiàn)將分別對四份中的三份：施工合同（紅皮書）機電設(shè)備合 同（黃皮書）和 EPC交鑰匙合同（銀皮書）一一一介紹。最后還有份是簡化合同，也將會作出交代。本文將對施工合同（紅皮書） 中的重大修改進(jìn)行介紹。適用范圍擴(kuò)大到可用于房屋建筑和土木工程。從總的來說，以前的施工合同是基于傳統(tǒng)的土木工程而起草的，主要可用于道路、橋梁、大壩和重型混凝土結(jié)構(gòu)工程，以及 傳統(tǒng)的水電站的機電工程如發(fā)電廠、輸電工程、渦輪機、水渠、 閘門、提升機、起吊設(shè)備等。對于更復(fù)雜和更大的項目，原有的 合同文件實在不

10、能適應(yīng)。舉例來說，現(xiàn)代的大型房屋建筑，必定 有復(fù)雜的機電安裝工程、微電子工程的安裝，和其他的復(fù)雜新技 術(shù)系統(tǒng)，原有的合同文件是不能適應(yīng)的。所以這次修訂是帶有根 本性質(zhì)的。它把建筑工程也置于合同的使用范圍之內(nèi)了，這樣 來，原有的機電設(shè)備合同文件 （黃皮書）的適用范圍就是對一些以 機電為主的大型項目，而且強調(diào)了它適用于成套設(shè)備的供應(yīng)和安 裝，這將在以后介紹。二、明確指出這是由發(fā)包人負(fù)責(zé)設(shè)計的合同條件對于設(shè)計和施工的關(guān)系，在這次修改中，明確規(guī)定了這個合同文件適用于“由發(fā)包人提供設(shè)計”的合同，并把此標(biāo)明在合同 文件的題目上。這就是說，紅皮書施工適用于設(shè)計施工分離制。其他的設(shè)計施工結(jié)合的方式，如承包人負(fù)

11、責(zé)設(shè)計和施工，以至完全意義上的總體提供項目，分別在桔皮書和銀皮書中規(guī)定。這點非常重要，因為在本文件中，所有與設(shè)計有關(guān)的風(fēng)險將由發(fā)包人承擔(dān)，承包人只承擔(dān)施工風(fēng)險，我國尚處在建筑市場的發(fā)育階段，貫徹本合同方式就特別重要。它其實是FIDIC合同中的基本文件， 所以不能降低紅皮書在建設(shè)項目全過程的地位。有人認(rèn)為它只是 施工一個方面，是分包性質(zhì)，這樣的認(rèn)識是不全面的。紅皮書并不支持項目分割。而且FIDIC另有分包合同條件，把其降格為分 包合同會造成混淆。但在這里要特別說明的是，設(shè)計施工的分離 世界各國有不同的界面，有的深，有的淺。而我國傳統(tǒng)意義上的 設(shè)計施工分割是最徹底 的，施工單位只是按圖施工。這種分

12、工方法，實際上會阻礙建筑 企業(yè)的技術(shù)進(jìn)步。所以，在紅皮書中，承包人仍應(yīng)負(fù)責(zé)自己的部分設(shè)計的內(nèi)容。新紅皮書第4章第4.1條一開始就規(guī)定：“承包 人應(yīng)按合同約定在工程師的指示下，對工程提供設(shè)計和施工，完 成工程，并負(fù)責(zé)保修”。在翻譯實務(wù)中，由于中外習(xí)慣上的巨大 不同，曾經(jīng)發(fā)生過重大的管理分歧，造成我國對外承包中的經(jīng)濟(jì)損失。外國的設(shè)計人提供的是建筑表現(xiàn)圖和有限的結(jié)構(gòu)設(shè)計圖紙。我國承包商認(rèn)為設(shè)計深化不夠。設(shè)計師認(rèn)為，SHOP DRAWIN應(yīng)該由承包人做，在翻譯中，這個字，往往有時理解為施工詳圖，有 時理解為翻樣圖。這不是翻譯中的問題，而是由中外管理的習(xí)慣 不同而造成的。近十年來，國外設(shè)計國內(nèi)施工的項目

13、增多，都有 中方的設(shè)計顧問來做中間人解決。我們在介紹新紅皮時仍覺得有 必要提請注意。、紅皮書的條文數(shù)目變更為過去我們習(xí)慣上稱紅皮書為FIDIC-72條。在1977年第三版到1987第四版修改時，保持了總量72條不變，雖然內(nèi)容、分款 有許多增加。這次，減少為20條。為什么？主要是為了方便檢索。使得FIDIC諸合同文件在條數(shù)和內(nèi)容都對應(yīng)起來。下表列出了各 種合同文本的條款目錄，可以看出其相同和不同之處次序紅 皮 書黃皮書銀皮書1總則總則總則2發(fā)包人發(fā)包人發(fā)包人3工程師工程師發(fā)包人的管理4承包人承包人承包人5指定分包人指定分包人指定分包人6員工和勞力員工和勞力員工和勞力7施工機械、材料和手工工 藝施

14、工機械、材料和手工工 -藝施工機械、材料和手工工 藝8開始，延遲和暫停開始，延遲和暫停開始，延遲和暫停9完工測試完工測試完工測試10 '發(fā)包人接收工程發(fā)包人接收工程發(fā)包人接收工程11缺陷責(zé)任缺陷責(zé)任缺陷責(zé)任12計量和計價完工后的測試完工后的測試13變更和調(diào)整變更和調(diào)整變更和調(diào)整14合同價格和支付合同價格和支付合同價格和支付15發(fā)包人終止合同發(fā)包人終止合同發(fā)包人終止合同16承包人暫停和終止合同承包人暫停和終止合同承包人暫停和終止合同17風(fēng)險和責(zé)任風(fēng)險和責(zé)任風(fēng)險和責(zé)任18保險保險保險19不可抗力不可抗力不可抗力20索賠，爭議和促裁索賠，爭議和促裁索賠，爭議和促裁除了第12條外，其他都是對應(yīng)

15、的，而且許多子目也相同?？梢姕p少條款的數(shù)目是為了統(tǒng)一格式，便于應(yīng)用。其實質(zhì)內(nèi)容并 沒有減少。本文件的起草人強調(diào)了他們在修改時把用戶方便作為首要原則之一，說這是99版的重要特點。也就是說，把發(fā)包人、承包 人雙方、工程師和其他參與建筑活動的各方的使用方便作為首要的一條。他們舉例說，已經(jīng)把承發(fā)包各方各種可能的責(zé)任寫在通 用條件了。在招標(biāo)階段，只要仔細(xì)閱讀通用條件就可以把不符合 本項目的條款篩除就可以了， 不用自己起草專用條款，感覺方便。但倒底是否方便，要在實踐后才能認(rèn)識到。其他許多修改都是在責(zé)任、財務(wù)支付、保險保證方面的，由于我國在學(xué)習(xí)FIDIC合同文件以來主要是集中在各方責(zé)任上，真 正在法律和規(guī)范

16、化上尚在摸索階段，對它們的修改的必要性認(rèn)識 不足。在以后介紹各個部分時再分別介紹。四、通用條件和專用條件的界定 在新紅皮書中，對專用條件的編寫作了特別的限定和解釋。它首先聲明通用條件已經(jīng)考慮了各種承發(fā)包條件的可能，只要在 寫招標(biāo)文件時作出選擇就可以了。同時對如何編寫專用條件寫了指導(dǎo)原則，說要由合適的經(jīng)過認(rèn)定的專業(yè)人員來考慮通用條件中 與項目建設(shè)環(huán)境不符合的部分，然后對通用條件作修改和補充編 寫專用條件。也就是說，專用條件在精神實質(zhì)上必須與通用條件保持一致。并建議在招標(biāo)文件中編寫合同條件時，寫上以下字句：“本合同的條件包括由FIDIC制定的1999年第一版施工合同條件 的通用條件和以下的本專用條

17、件， 它對通用條件作出修改和補充， 而組成?！北救死斫?，不允許發(fā)包人通過專用條件去違反通用條件，把應(yīng)由發(fā)包方承擔(dān)的風(fēng)險責(zé)任推給承包方。這一點非常重要。但這并不等于說，在合同文件的解釋順序上，通用合同條件優(yōu)先 于專用條件。國內(nèi)有的同志從此出發(fā)強調(diào)了通用條件的重要性， 認(rèn)為，通用條件可覆蓋專用條件。這在理論上是有偏頗的。新紅可以互相皮書第1.5條規(guī)定：以下各合同文件構(gòu)成合同文件整體， 引證解釋。在解釋時，各文件的優(yōu)先順序按以下排列(I)合同協(xié)議書(如有的話)；中標(biāo)通知書;(3)投標(biāo)書;(4)專用條件;(5)所有通用條件;設(shè)計說明書；(7)圖紙;(8)計劃表和任何構(gòu)成合同組成部分的其他文件。“如發(fā)現(xiàn)

18、任何矛盾或不一致，工程師應(yīng)發(fā)出必要的澄清或指”示。由此可見，強調(diào)對編寫專用條件必須與通用條件保持一致并不影響合同文件解釋的先后順序。 歸根到底，在市場經(jīng)濟(jì)條件下， 雙方當(dāng)事人可以在遵守法律的前提下，自主談判約定合同書。標(biāo) 準(zhǔn)合同文件并不是法律文件，不具備強制執(zhí)行性質(zhì)。這在技術(shù)面 是由于建筑項目的單體性質(zhì)和建設(shè)環(huán)境千變?nèi)f化所決定的。在市 場經(jīng)濟(jì)理論來說，應(yīng)該由特殊覆蓋一般，合同雙方直接約定的內(nèi) 容是第一位的，相反，在計劃經(jīng)濟(jì)條件下，則是由一般覆蓋特殊， 其精神與合同法不一致。P age五、FIDIC合同對風(fēng)險賠償責(zé)任和不可抗力的新規(guī)定1、承包人和發(fā)包人的風(fēng)險在新紅皮書和新黃皮書中對承包人的風(fēng)險責(zé)

19、任的規(guī)定和原版比較，沒有變動。它們是(1) 要求承包人對工程、材料和全部設(shè)備的關(guān)照負(fù)有完全責(zé)任， 直至取得移交證書。(2) 對除了由發(fā)包人承擔(dān)的風(fēng)險之外的部分工程、材料、設(shè)備的損失完全由承包人自己負(fù)責(zé)。發(fā)包人的風(fēng)險按17.3條規(guī)定，在新紅皮書和新黃皮書中，也大體上和舊版本一樣，但在理解上要深化，其中有的有地域的 限制，有的沒有地域的限制。如：戰(zhàn)爭、敵對行動(不管是否宣戰(zhàn))、入侵等，己有案例支持沒有地域的限制的觀點。曾經(jīng)發(fā)生在伊拉克入侵科威特戰(zhàn)爭時，中東有一項工程并不在戰(zhàn)爭區(qū)域內(nèi)，而是在另一個亞洲國家，但承包人的材料設(shè)備在運輸駁船上發(fā)生巨大 損失，國際仲裁支持承包人的索賠，認(rèn)定那是發(fā)包人的風(fēng)險，

20、雖FIDIC1999然戰(zhàn)爭不是工程所在地。而叛亂、恐怖主義等就沒有案例， 原先沒有提出恐怖主義，后來才增加，對它特別重視。在 年起草文件時，人們還認(rèn)為此類風(fēng)險應(yīng)該限定在工程所在國家?，F(xiàn)在人們的神經(jīng)被美國 9.11事件搞得惶恐不安，當(dāng)然可以根據(jù)今后的案例易行討論。2、合同的保證在4.2中要求承包人提供的履約保函，是使承包人免除發(fā)包人因他的原因所受的傷害。與過去的版本不同，新FIDIC文件規(guī)定所提交的保函的單位要發(fā)包人同意，并在特殊條件中載明。這 樣一來環(huán)繞保函，發(fā)包人和承包人會產(chǎn)生不同意見。發(fā)包人當(dāng)然 要求有一個無條件保函，不用等待爭議解決他就可以得到款項， 但其實這樣他當(dāng)然會在仲裁和司法過程中

21、遇到挑戰(zhàn)。如果發(fā)包人 索賠不成立而扣了承包人的保證金，他是要負(fù)擔(dān)費用賠償?shù)?，?承包人當(dāng)然偏愛等到發(fā)包人有證據(jù)時， 發(fā)包人才可以取得保證金， 問題就在對擔(dān)保的性質(zhì)有挑選的余地。在新的編制特殊條件守則中載明了有六種方式擔(dān)保函的形母公司保證;投標(biāo)保函;履約保函，（有不同方式可以選擇，如保證書或保金）;預(yù)約款保函;保留金保證；發(fā)包人的支付保證。3、對承包人賠償義務(wù)的限定工總承包合同的桔皮書中，也有類似本條的規(guī)定。在其17.6款中在舊紅皮書中沒有條款對承包人的賠償義務(wù)進(jìn)行限定，而這個問題對于一個標(biāo)準(zhǔn)的合同示范文本來說，是很重要的。舊黃皮書中，則有對承包人的義務(wù)的限定。它的第42.2條規(guī)定：“根據(jù)條件，

22、承包人對發(fā)包人所負(fù)的賠償責(zé)任不應(yīng)超過合同前言中規(guī)定 的金額，或如未規(guī)定該金額時，不應(yīng)超過合同價格。”對設(shè)計施說：承包人不負(fù)擔(dān)發(fā)包人可能遭受的與合同有關(guān)的工程的任何部 分或全部在工程使用或生產(chǎn)中的損失，利潤損失或任何其他間接 的或相關(guān)聯(lián)的損失；又說，承包人根據(jù)合同對發(fā)包人的全部賠償不 應(yīng)超過合同價格。當(dāng)然，桔皮書對此條規(guī)定也有許多限制。世界 銀行強烈反對條款，它不允許任何承包人利用合同中本規(guī)定來降 低他的賠償。作為對標(biāo)準(zhǔn)合同行為的研究，此類規(guī)定值得討論。筆者認(rèn)為，一概成立或一概排斥都是不可取的，在市場經(jīng)濟(jì)條件F，此類責(zé)任而且最終將反映在價格上。新FIDIC各種合同文本 都有此類對承包人的賠償?shù)慕?/p>

23、定。就是很好的回答?，F(xiàn)在舉出 條。(1) 所有的文本都有對承包人賠償義務(wù)的限定，包括新紅皮書。那里的17.6 款規(guī)定：“任何一方都對另一方不負(fù)擔(dān)任何工程的使 用、利潤損失和合同巡視或其他任何間接或相關(guān)聯(lián)的損失的賠償。除非終止合同條款(16.4)和承包人應(yīng)保護(hù)發(fā)包人免受不應(yīng)由他承擔(dān)的損失條款(17.1)中有規(guī)定者。”承包人的總賠償義務(wù)除有關(guān)水電煤氣(4.19)發(fā)包人提供的設(shè)備和發(fā)放的材料(4.20)，上述的17.1，以及知識產(chǎn)權(quán)和工業(yè)產(chǎn) 權(quán)(17.5)規(guī)定的外，不超過在合同特殊條件所規(guī)定的總額，如果 沒有總額，則為“所接受的合同價”。如果有欺詐行為，有預(yù)謀的不履約行為，或有意的不負(fù)責(zé)行為者除外。

24、(2) 在新FIDIC合同的通用條件中，沒有對如何限定承包人的賠償義務(wù)，或推薦一個限額，作出解釋性規(guī)定。因為工程性質(zhì)，合同類型不同，不宜于寫明。只是在沒有限定時，用了在特殊條件中個有效的合同總價即“所接受的合同價”加以限定。(3) 對單項的拖延工期損失賠償或未能通過完工后的測試的賠償不再有限額。另一方面，承包人保護(hù)發(fā)包人的條款(17.1)不包括在內(nèi)，正如承包人對發(fā)包人的工業(yè)產(chǎn)權(quán)(17.5)，不包括在內(nèi)樣。筆者認(rèn)為：這里所討論的是承包人對發(fā)包人損失的賠償。比如由于承包人的過錯，對發(fā)包人今后在投資后的損失如何賠償。如達(dá)不到設(shè)計生產(chǎn)能力，這其實是新規(guī)定，過去的舊紅皮書是沒 有此規(guī)定的。這條修改的新規(guī)

25、定實際上是要求發(fā)包雙方在訂約時 對此進(jìn)行談判，訂明在合同的特殊條件中，這就給雙方留有談判 的余地。而且，此內(nèi)容其實和合同的保險條款直接有關(guān)。雙方都 應(yīng)該重視并在訂立合同時處理好。經(jīng)過此修改，作為一份標(biāo)準(zhǔn)合同文本，更完善了。4、對不可抗力的新規(guī)定第19條:不可抗力，己經(jīng)在所有的新FIDIC合同文件中統(tǒng)了它的含義。在舊紅皮書中有明確而直接的不可抗力條款，只是 指出締約合同各方對在履行合同中不能控制的事件不承擔(dān)責(zé)任。在第44條中提到了延長工期，第 65條指出了特殊風(fēng)險，包括戰(zhàn)爭等，但都沒有明確定義什么是不可抗力。在44, 65條款之下， 承包人可以從不可抗力中免除責(zé)任。在舊黃皮書中，和現(xiàn)在還通 行的

26、桔皮書中，即設(shè)計施工合同中，雖然都有明確的叫做不可抗力的條款，而他們在表述上含混且不統(tǒng)一。例如：桔皮書第19條 說，不可抗力是指發(fā)包人和承包人無法控制的事件，“這類事件 是合同一方的履約已變?yōu)椴豢赡芑蚍欠ā！苯酉聛斫榻B了天災(zāi)， 戰(zhàn)爭等等，用“履行合同成為不可能或非法”來區(qū)分是不可抗力， 是含糊的。在法律行文的角度看，它會縮小確實的不可抗力事件 定論，而且那種提法沒有說是技術(shù)上的不可行還是商務(wù)活動上的 不可行。還有，現(xiàn)在的 FIDIC合同的19.3，19.4款中，都指出了 定約各方要合理可行地盡力繼續(xù)履行其義務(wù)。如果仍使用原來的籠統(tǒng)的說法，條款將變得難以論定和不可執(zhí)行。在新FIDIC各文件牛中，

27、統(tǒng)一采用了總部設(shè)在巴黎的國際商會對不可抗力的定義。 在第19條中，通過各個子款，對不可抗力有 以下內(nèi)容：(I)個廣泛的不可抗力的定義，(19 I)內(nèi)容詳下(2)不可抗力必須是造成了一方不能完成他的合同義務(wù)者，不管是多大的一部分義務(wù)。(19.2)(3) 事件發(fā)生后，受影響的一方必須在14天內(nèi)發(fā)出通知。(19.3 )如果不可抗力造成承包人不能履行他的任何義務(wù)，他可以對延長工期，增加費用提出申訴索賠。(19.4) 如果在進(jìn)行中的所有的工程的實施受到阻礙，在發(fā)生不可抗力事件的連續(xù)影響的14天后，通知另一方終止合同。(19.5) 當(dāng)不可抗力的影響停止，一方必須發(fā)出通知書。(19.6 )至于什么是不可抗力

28、，第19.1款規(guī)定:“不可抗力指發(fā)生了意外事件或意外環(huán)境且履約一方所不能控制的;在簽約前有理由不能預(yù)見的 發(fā)生時這一方所無法避開或克服的;不能歸咎于另一方的?！苯酉聛頂⑹隽宋孱惒豢煽沽κ录膬?nèi)容。并說“不可抗力包括以下意外事件或意外環(huán)境且符合上述四條件的事件，但不能以所舉為限 戰(zhàn)爭，敵對行動(不管是否宣戰(zhàn))，入侵，外敵行動；(b)叛亂，恐怖主義，革命，暴動，軍事或非軍事政變，或內(nèi)戰(zhàn)；(c)騷亂，騷動，混亂，除承包人和分包人的員工和其他雇員外的其他人發(fā)起的罷工和停業(yè)(d)火藥，爆炸物，由放射性物質(zhì)造成的輻射和污染，除非因承包人使用了這種火藥，爆炸物，輻射源或放射性物質(zhì)而產(chǎn)生者；(e)自然災(zāi)害如地

29、震，颶風(fēng)，臺風(fēng)或火山爆發(fā)?！睂φ罩?，現(xiàn)在的用詞簡潔而明確，比起過去把超聲波飛機壓力波，以及含糊的關(guān)于核廢料的敘述來，要清楚明白多了。在19條的最后一款19.7，規(guī)定了不屬于不可抗力的法規(guī)因素，如有法規(guī)使得履行合同成為不合法和不可能，或援引法律定 約各方被解除了其實施合同的行為，此時，任何一方可以終止合 同，通知對方?！胺欠ê筒豢赡堋睂嵵复?。八、關(guān)于FIDIC合同條件中的爭議， 索賠和解決途徑與程序當(dāng)今建筑合同的糾紛和解決辦法，國際上有兩條趨向值得注意。一是對爭議的解決更注重程序化，強調(diào)時效。所以FIDIC 中有許多時間上的規(guī)定必須注意，不象國內(nèi)對此尚未引起應(yīng)有的注 意。二是現(xiàn)在他們也注意到合

30、同糾紛的解決，最好采取一些簡便中國自改革開放后，第一個在司法領(lǐng)域在國際上介紹中國經(jīng)驗的就是中國的調(diào)解經(jīng)驗。那是1982年在羅馬的 次國際司法會議，大概他們也已經(jīng)被習(xí)慣的打官司程序，曠日持久，高昂的費用所困擾，近年都在注意如何有更方便的途徑。這些信息，也體現(xiàn)在新 FIDIC中?，F(xiàn)在介紹如下：1、索賠程序在舊紅皮書和53條規(guī)定了特殊的條款關(guān)于承包人的索賠程序。索賠一詞，在 FIDIC和國外合同文件中原意是申訴，權(quán)益的 申明的意思。翻譯成索賠，加強了它的法律意義， 這是好的方面， 但也往往引起誤會。它不是對合同另一方處罰，而是帶有要求補 償?shù)囊馑?，申明自己的?quán)益，不是對方有過錯的賠償。在新紅皮 書中

31、，第20 1條對承包人如何進(jìn)行索賠的細(xì)節(jié)規(guī)定很詳細(xì)。不 但強調(diào)了費用上的增加，而且，新紅皮書引入了一個新的條款， 規(guī)定發(fā)包人如何提出索賠（2.5）?，F(xiàn)在分別敘述如下：（一）承包人的索賠程序（I）如果承包人以為他有權(quán)提出一個延長工期或 /和增加費用要求的時候，承包人必須在他知曉事件發(fā)生時立即發(fā)出通知，還 在索賠所依據(jù)的事件發(fā)生的 28天內(nèi)發(fā)生。并按合同所載規(guī)定提交 書面通知。 當(dāng)承包人發(fā)出通知時，合同條件就要求他必須保持同步的記錄支持他索賠。發(fā)包人或工程師有權(quán)檢查這些記錄，并可以指 示承包人增加必要的記錄。(3)在索賠所依據(jù)的事實發(fā)生的42天后，承包人就按要求送份有全部細(xì)節(jié)的索賠文件，對延長工期

32、和增加費用作出詳細(xì)的 資料來支持他的索賠。如果索賠所依據(jù)的事件尚未結(jié)束，該條款 有三條規(guī)定：這42天的詳細(xì)報告作為中間性文件，他應(yīng)繼續(xù)提出閱讀該時間的記錄報告，在事件結(jié)束的28天內(nèi)提交最終通知書。(4) 工程師或發(fā)包人應(yīng)在收到索賠通知書，或在收到支持以前索賠的補充材料的42天內(nèi)，或者在工程師或發(fā)包人建議并經(jīng)承包 人同意的期限內(nèi)作出決定，批準(zhǔn)或否決索賠要求，也可以對細(xì)節(jié) 部分提出申報必要的進(jìn)一步資料。這是FIDIC首次要求工揮師在規(guī)定的期限內(nèi)負(fù)責(zé)處理好索賠要求。以前時限要求是含糊的。(5)20.1中，特別指出了“在提出索賠時，應(yīng)與其他條款同時考慮?！庇捎谒髻r牽涉到所依據(jù)的事件范圍很廣，所以承包人

33、 在提出索賠時要仔細(xì)地研究合同文件和條款的所有有關(guān)規(guī)定。(6)20.1還規(guī)定：“如果承包人不按照本條規(guī)定或其他有關(guān)部門合同條款的規(guī)定提出索賠，將不會得到延長時間，增加費用的批準(zhǔn)?！边@句話是要強調(diào)引起注意的。也就是說，他放棄了對延 長時間和增加費用的要求。（二）發(fā)包人的索賠發(fā)包人的索賠程序規(guī)定在第2.5條中。新紅皮書2.5規(guī)定:如果發(fā)包人認(rèn)為他有權(quán)提出缺陷通知期限或/和扣款的要求 時，他或工程師應(yīng)發(fā)出書面通知書給承包人”發(fā)包人或工程師被要求作出符合3.5款的“公正”的處理意見。我們知道，3.5實 際上強調(diào)了協(xié)商一致，這條明文規(guī)定，在協(xié)商一致后，發(fā)包人便在他的合同價款和支付證書中扣除這一金額。2、

34、調(diào)定組織新紅皮書中全面推出了國際上現(xiàn)在通行的合同糾紛調(diào)定機構(gòu)，叫做 Dispute Adjudication Board.叫做“爭議調(diào)定委員會”。這其實不是一個法定授權(quán)機構(gòu)，它不象仲裁決定那樣有法律上的 約束力。國際慣例沒有他們的判定有約束力，訂約雙方是自愿地 接受委員會的，這樣節(jié)省時間和費用。委員會擁有一批專家隊伍 做這一工作，在項目建設(shè)中成立的爭議調(diào)定委員會都是經(jīng)過雙方 選擇的專家，比較懂行?？傮w上他們的最后意見很正確，符合實 際情況，如果一方拒絕也可以提交仲裁，但往往是要仲裁員推翻爭議調(diào)定委員會的決定，說服他們會很困難。所以FIDIC決定推廣，并在新紅皮書中推薦了一個爭議解決的協(xié)議書文本供在使用FIDIC合同文件時配套使用。近年來，工程師作為授權(quán)對爭議作出決定的一方作用遇到質(zhì)疑和挑戰(zhàn)，其作用在歷次 FIDIC合同文本中逐步修改。世界銀行在它的為工程采購的標(biāo)準(zhǔn)招標(biāo)文件（1995年I月）中，在總體上強制使用FIDIC紅皮書的同時