第四章 國(guó)際商事代理法

1、第四章第四章 代理法代理法第一節(jié) 代理法概述 第二節(jié) 本人與代理人之間的關(guān)系 第三節(jié) 本人、代理人與第三人的關(guān)系 第四節(jié) 承擔(dān)特別責(zé)任的代理人 第一節(jié)第一節(jié) 代理的概念和特征代理的概念和特征 一、一、代理法的概念代理法的概念 二、二、代理的概念代理的概念 三、三、代理權(quán)的產(chǎn)生代理權(quán)的產(chǎn)生 四、四、無(wú)權(quán)代理無(wú)權(quán)代理 五、五、代理關(guān)系的終止代理關(guān)系的終止 一、一、代理法的概念代理法的概念 代理法是調(diào)整代理關(guān)系的法律規(guī)范的總稱.二、二、代理的概念代理的概念 代理是指代理人（Agent）按照被代理人(本人Principal)的授權(quán)或法律規(guī)定，代表被代理人同第三人訂立合同或作其他的法律行為，由此產(chǎn)生的權(quán)

2、利與義務(wù)直接對(duì)被代理人發(fā)生效力的一種法律制度。 國(guó)際商事代理則是指代理人為取得傭金，按照本人的授權(quán)或法律規(guī)定，為本人的利益代表本人從事同第三人簽訂國(guó)際商事合同或作其他有法律意義的國(guó)際商事行為。 代理涉及三方主體：代理人 被代理人（本人） 第三人 代理人和被代理人之間的內(nèi)部關(guān)系是代理關(guān)系中的基本法律關(guān)系，這種關(guān)系一般由他們之間的合同來(lái)界定，可以是委托合同，也可以雇傭合同或合伙合同，但代理人與被代理人之間存在合同只能證明他們之間存在代理關(guān)系，但代理人的權(quán)限究竟由多大，這種代理關(guān)系什么時(shí)候開(kāi)始，什么時(shí)候結(jié)束對(duì)于第三人來(lái)說(shuō)都是不可知的，所以很多國(guó)家都強(qiáng)調(diào)委托合同與委托授權(quán)是有區(qū)別的，委托是產(chǎn)生代理和被

3、代理人之間的內(nèi)部關(guān)系，而授權(quán)產(chǎn)生代理的外部關(guān)系是代理人和第三人的外部關(guān)系的法律依據(jù)。 三、三、代理權(quán)的產(chǎn)生代理權(quán)的產(chǎn)生 （一）大陸法的規(guī)定（一）大陸法的規(guī)定 大陸法把代理權(quán)產(chǎn)生的原因分為兩種，一種是由于被代理人的意思表示而產(chǎn)生的，稱為意定代理，另一種是基于法律規(guī)定而產(chǎn)生的稱為法定代理。 （二）英美法的規(guī)定（二）英美法的規(guī)定 英美法認(rèn)為代理權(quán)的產(chǎn)生主要有以下幾種方式 1、明示代理明示代理（或明示指定）（或明示指定） 2、暗示代理暗示代理（或默示授權(quán)）（或默示授權(quán)） 3、客觀必須的代理客觀必須的代理 4、追認(rèn)的代理追認(rèn)的代理 1、明示代理明示代理（或明示授權(quán)）（或明示授權(quán)） 所謂明示代理是指被代理

4、人以明示的方式指定某人為代理人的代理。 明示代理中的代理權(quán)是被代理人以口頭或書面形式明確授予代理人的，有的代理權(quán)限作了明確的表述，也有的對(duì)代理權(quán)限大小沒(méi)有作具體規(guī)定，只是泛泛指出一個(gè)合理的范圍。 任特訴佛蘭威克案（1893） A是被告佛蘭威克酒吧的經(jīng)理，被告已禁止A用信用卡去買香煙，但A仍然在原告任特處用信用卡買了香煙，被告想以已禁止A用信用卡買香煙為由拒絕付款。法院認(rèn)為：A作為被告酒吧的經(jīng)理，按常規(guī)有權(quán)用被告的信用卡買煙，原告只認(rèn)為A為被告的代理人，至于禁止沒(méi)有，原告并不知曉，故被告應(yīng)付款。2、暗示代理暗示代理（或默示授權(quán)）（或默示授權(quán)） 所謂暗示代理是指本人以其言論或行為使某人有權(quán)以他的名

5、義簽訂合同，而且他人也相信本人已委托某人為代理人，并基于該種信賴而與某人訂立了合同。 如：貨主將貨物交給代理人出售，則通常意味著貨主暗示代理人有收取貨款的代理權(quán)。 公司的董事會(huì)指定W為公司的秘書，W便可合理地認(rèn)為自己有為公司會(huì)議代購(gòu)辦公用品的權(quán)利。 帕勞諾瑪發(fā)展公司訴法妮新織造有限公司案（1971） 被告公司一秘書以公司名義向原告租了輛車子，但用于私事，被告認(rèn)為秘書雇車私用，非公司業(yè)務(wù)，拒絕付款，法院認(rèn)為公司的秘書有暗示的合理權(quán)限為公司目的訂車，原告只認(rèn)為秘書為被告的代理人，故公司應(yīng)付款，至于私用問(wèn)題只能由公司內(nèi)部處理。 里奧德訴葛內(nèi)斯斯密斯公司案（1912） 被告指派一公司職員從事了幾項(xiàng)業(yè)務(wù)

6、外事項(xiàng)，即幫助客戶轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，后來(lái)這個(gè)職員使客戶大受損失，這一客戶告了被告，法院認(rèn)為，這個(gè)職員受被告指派從事非業(yè)務(wù)事項(xiàng)，這就是從被告的指派行為中獲得了暗示代理權(quán)，故被告應(yīng)對(duì)客戶負(fù)責(zé)。3、客觀必需的代理客觀必需的代理 客觀必需的代理權(quán)是在一個(gè)人受委托照管另一個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，為了保存這種財(cái)產(chǎn)而必須采取某種行動(dòng)時(shí)產(chǎn)生的，在這種情況下，雖然受委托管理財(cái)產(chǎn)的人并沒(méi)有得到采取這一行動(dòng)的明示授權(quán)，但由于客觀情況的緊急需要必須視為其具有某種授權(quán)。例如承運(yùn)人在遇到緊急情況時(shí)有權(quán)采取保護(hù)財(cái)產(chǎn)的必須行動(dòng)，如出售易于腐爛的或有滅失可能的貨物。但取得這種代理權(quán)是很困難的，根據(jù)英美法判例，行使這種代理權(quán)必須具備以下三個(gè)條件：

7、斯佩內(nèi)葛訴威斯特鐵路公司案（1921） 三個(gè)條件： （1）行使這種代理權(quán)是實(shí)際上或商業(yè)上緊急到必需的程度。 （2）代理人在行使這種權(quán)利前無(wú)法與委托人取得聯(lián)系得到委托人的明示。 （3）代理人所采取的措施必須是善意的并且必須考慮到所有有關(guān)當(dāng)事人的利益。 斯佩內(nèi)葛訴威斯特鐵路公司案（1921） 鐵路公司替原告運(yùn)一批西紅柿到A地，由于鐵路工人罷工，西紅柿被堵在半路上，眼看西紅柿將腐爛，鐵路公司就地賣掉了，法院認(rèn)為，雖然鐵路公司是善意的，保護(hù)原告的利益，但當(dāng)時(shí)是可以通知原告的，在可以聯(lián)系而未聯(lián)系的情況下私自處理他人的財(cái)物，不能算是具有客觀必須的代理權(quán)，被告敗訴。 E公司訴R公司案（英國(guó)） E公司對(duì)R公司

8、的授權(quán)范圍是從波蘭購(gòu)買一批皮貨。由于爆發(fā)第二次世界大戰(zhàn)，在無(wú)法與E公司聯(lián)系的情況下，R公司便以高價(jià)賣出該批皮貨并將所得的價(jià)款以E公司的名義存入銀行。第二次世界大戰(zhàn)后，皮貨價(jià)格猛漲。E公司指控R公司未經(jīng)授權(quán)出售其貨物是侵權(quán)行為，為此要求R公司給予賠償，R公司則以存在客觀需要的授權(quán)作為抗辯。 請(qǐng)問(wèn)：被告是否侵權(quán)？（見(jiàn)109）4、追認(rèn)的代理追認(rèn)的代理 如果代理未經(jīng)授權(quán)或超出了授權(quán)范圍而以被代理人的名義同第三人訂立了合同，這個(gè)合同對(duì)被代理人是沒(méi)有約束力的，但是被代理人可以在事后批準(zhǔn)或承認(rèn)這個(gè)合同，這種行為就叫做追認(rèn)。 追認(rèn)必須具備以下幾個(gè)條件：追認(rèn)必須具備以下幾個(gè)條件（1）代理人在與第三人訂立合同時(shí)，

9、必須聲明他是以被代理人的名義訂立合同。 （2）合同只能由訂立該合同時(shí)已經(jīng)指出姓名的被代理人或可以確定姓名的被代理人來(lái)追認(rèn)。（3）追認(rèn)合同的被代理人必須是在代理人訂立合同時(shí)已經(jīng)取得法律人格的人，這項(xiàng)條件主要針對(duì)法人而言，即該法人必須在訂立合同時(shí)已合法成立了。（4）被代理人在追認(rèn)該合同時(shí)必須了解其主要內(nèi)容 。（5）追認(rèn)必須在被代理人知曉代理一事后的合理時(shí)間內(nèi)作出。（6）必須是對(duì)法律行為的全部而不是部分作出追認(rèn)。 很多國(guó)家一方面賦予本人追認(rèn)權(quán)，另一方面又賦予了第三人的撤銷權(quán)，即第三人在知悉代理人缺乏代理權(quán)后，可以撤銷向無(wú)權(quán)代理人所作的意思表示。不過(guò)，撤銷權(quán)必須在本人追認(rèn)前行使。表見(jiàn)代理 是指在無(wú)權(quán)代

10、理的情況下，被代理人使善意第三人有合理的根據(jù)相信代理人擁有代理權(quán)的行為。該代理有效，直接由“被代理人”承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。表見(jiàn)代理的情形包括：（1）被代理人對(duì)第三人表示已將代理權(quán)授予他人，而實(shí)際并未授權(quán)；（2）被代理人將某種有代理權(quán)的證明文件（如蓋有公章的空白介紹信、空白合同文本、合同專用章）交給他人，他人以該文件使第三人相信其有代理權(quán)并與之進(jìn)行法律行為；（3）代理授權(quán)不明；（4）代理人違反被代理人的意思或者超越代理權(quán)，第三人無(wú)過(guò)失地相信其有代理權(quán)而與之進(jìn)行法律行為；（5）代理關(guān)系終止后被代理人未采取必要的措施而使第三人仍然相信行為人有代理權(quán)，并與之進(jìn)行法律行為。 表見(jiàn)代理和暗示代理的區(qū)別：

11、表見(jiàn)代理僅對(duì)第三人而言是合理的，其前提是無(wú)權(quán)代理。 暗示代理對(duì)代理人而言是合理的，對(duì)第三人而言也應(yīng)是合理的。 案例：第一能源公司訴匈牙利國(guó)際銀行案（1993） 原告是一家安裝商業(yè)供暖系統(tǒng)的公司。因業(yè)務(wù)需要大量貸款，原告找到被告所在的曼徹斯特分行一名高級(jí)經(jīng)理。該高級(jí)經(jīng)理告知原告其所需的融資規(guī)模需要在倫敦的總行董事會(huì)批準(zhǔn)。后來(lái)，由于相信能夠獲得倫敦總行的批準(zhǔn)，該高級(jí)經(jīng)理便向原告寫信表示提供該筆信貸，原告答復(fù)表示接受。實(shí)際上，被告的倫敦董事會(huì)并沒(méi)有批準(zhǔn)該筆貸款并在最后決定拒絕提供該筆貸款。 請(qǐng)問(wèn)：被告是否仍然有義務(wù)向原告提供貸款？（106） 英國(guó)上訴法院一致判決被告有義務(wù)向原告提供貸款，理由是原告有

12、權(quán)相信被告的代理人即該高級(jí)經(jīng)理的倫敦董事會(huì)已批準(zhǔn)該筆貸款的信息。四、四、無(wú)權(quán)代理無(wú)權(quán)代理 無(wú)權(quán)代理是指欠缺代理權(quán)的人所作的代理行為。 無(wú)權(quán)代理的產(chǎn)生主要有以下四種情形 （1）不具備默示授權(quán)條件的代理 （2）授權(quán)行為無(wú)效的代理 （3）越出授權(quán)范圍行事的代理 （4）代理權(quán)消滅后的代理無(wú)權(quán)代理人所做的代理行為，如與第三人訂立合同或處分財(cái)產(chǎn)等，非經(jīng)本人的追認(rèn)，對(duì)本人是沒(méi)有約束力的，如果善意的第三人由于無(wú)權(quán)代理人的行為而遭受損失，該無(wú)權(quán)代理人應(yīng)對(duì)善意的第三人負(fù)責(zé)，所謂“善意”是指第三人不知道該代理人是無(wú)權(quán)代理，如果第三人明知代理人沒(méi)有代理權(quán)而與之訂立合同，則屬于咎由自取，法律上不予保護(hù)。五、五、代理關(guān)系

13、的終止代理關(guān)系的終止 代理關(guān)系的終止即當(dāng)事人之間的代理關(guān)系歸于消滅，主要有兩種情況： 1、根據(jù)當(dāng)事人的行為而終止代理關(guān)系 2、根據(jù)法律終止代理關(guān)系 3、代理關(guān)系終止的法律后果（一）（一）根據(jù)當(dāng)事人的行為終止代理關(guān)系根據(jù)當(dāng)事人的行為終止代理關(guān)系 1、代理目的的實(shí)現(xiàn) 2、因代理期限屆滿而終止 3、因當(dāng)事人協(xié)議而終止 4、因一方當(dāng)事人撤回代理權(quán)而終止 一些大陸法國(guó)家為了保護(hù)商業(yè)代理人的利益固定，被代理人終止代理合同時(shí)必須在相當(dāng)?shù)臅r(shí)間以前通知代理人。英美法國(guó)家對(duì)被代理人單方面撤回代理權(quán)也有一定的限制，根據(jù)英美的判例，如果代理權(quán)的授予是與代理人的利益結(jié)合在一起時(shí)，本人就不能單方面撤回代理權(quán)，比如甲向乙借

14、了一筆錢，并指定乙為代理人代其收房租，以清償借款，在這種情況下，代理權(quán)的授予就同代理人的利益結(jié)合在一起，在其借款清償完畢之前，不能單方面撤回對(duì)乙的代理權(quán)。 5、因代理人辭去代理權(quán)而終止。（二）（二）根據(jù)法律終止代理關(guān)系根據(jù)法律終止代理關(guān)系 各國(guó)法律規(guī)定，在下列情況下，代理關(guān)系即告終止。 1、被代理人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力 2、代理人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力 3、被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力 4、法律的改變使代理成為非法 5、主要標(biāo)的物滅失（三）（三）代理關(guān)系終止的效果代理關(guān)系終止的效果1、當(dāng)事人之間的效果 代理關(guān)系終止之后，代理人就沒(méi)有代理權(quán)，如該代理人仍繼續(xù)從事代理活動(dòng)，即屬于無(wú)權(quán)代理。

15、2、對(duì)第三人的效果 當(dāng)被代理人撤回代理權(quán)或終止代理合同時(shí)，對(duì)第三人是否有效，主要取決于第三人是否知情，根據(jù)各國(guó)的法律，當(dāng)終止代理關(guān)系時(shí)，必須通知第三人才能對(duì)第三人發(fā)生效力，如果本人在終止代理合同時(shí)，沒(méi)有通知第三人，后者由于不知道這種情況而與代理人訂立了合同，則該合同對(duì)本人仍有約束力，本人對(duì)此仍須負(fù)責(zé)，但本人有權(quán)要求代理人賠償其損失。第二節(jié)第二節(jié) 代理人與被代理人之間的關(guān)系代理人與被代理人之間的關(guān)系 代理人與被代理人之間的關(guān)系，一般是合同關(guān)系，屬于代理的內(nèi)部關(guān)系，通常情況下，代理人與被代理人都是通過(guò)訂立代理合同或代理協(xié)議來(lái)建立他們之間的代理關(guān)系，并據(jù)以確定他們之間的權(quán)利和義務(wù)，以及代理人的權(quán)限范

16、圍及報(bào)酬。一、一、代理人的義務(wù)代理人的義務(wù)二、二、被代理人的義務(wù)被代理人的義務(wù) 一、代理人的義務(wù)一、代理人的義務(wù) 1、合適注意義務(wù)：即代理人應(yīng)該對(duì)被代理人委托的財(cái)產(chǎn)和事務(wù)給予合適注意。即應(yīng)勤勉地履行其代理職責(zé)。 2、服從的義務(wù)：即代理人應(yīng)服從被代理人的合法的指令。 3、忠實(shí)的義務(wù)：忠實(shí)即代理人應(yīng)對(duì)被代理人忠實(shí)，主要體現(xiàn)以下三個(gè)方面 A、非經(jīng)本人同意，不與本人競(jìng)爭(zhēng) B、不密謀私利 C、不泄露商業(yè)機(jī)密 4、申報(bào)帳目的義務(wù) 5、披露與通知的義務(wù)：即代理人應(yīng)把代理過(guò)程中的一切真實(shí)重要的事實(shí)通知被代理人，以使被代理人作出進(jìn)一步判斷。 馬里蘭鋼鐵有限公司訴名特納案（1978） 原告雇了被告從事廢舊鋼鐵的買

17、賣交易，當(dāng)生意興隆時(shí)，被告與公司另一名職員準(zhǔn)備也創(chuàng)立一個(gè)類似的鋼鐵公司，并在業(yè)余時(shí)間積極準(zhǔn)備，后兩人辭職并于一年后正式成立了一家鋼鐵公司，原告認(rèn)為被告在任職期間不忠實(shí)，所以應(yīng)賠償損失，并要求法院禁止被告開(kāi)業(yè)，法院認(rèn)為，被告在任職期內(nèi)并未開(kāi)辦類似的公司與被代理人競(jìng)爭(zhēng)，業(yè)余時(shí)間的準(zhǔn)備是合理的，辭職一年后才開(kāi)業(yè)，也不違反商業(yè)信譽(yù)原則，故不涉及不忠實(shí)問(wèn)題，原告敗訴。蓋雷溫斯訴B保險(xiǎn)公司案（1996） 蓋雷溫斯為自己的一份產(chǎn)業(yè)（Sunoco服務(wù)站）從B保險(xiǎn)公司購(gòu)買了一份保單，其最高保額為20000美元。不久，服務(wù)站被盜，實(shí)際損失超過(guò)了保額。蓋雷溫斯聘請(qǐng)了一位律師向保險(xiǎn)公司請(qǐng)求追加賠償。蓋雷溫斯沒(méi)有與律師

18、討論過(guò)他愿意接受調(diào)解的數(shù)額，也沒(méi)有授權(quán)律師在未經(jīng)他同意的情況下進(jìn)行調(diào)解。當(dāng)律師與保險(xiǎn)公司就18000美元的賠償達(dá)成調(diào)解協(xié)議時(shí)，蓋雷溫斯否認(rèn)了該協(xié)議，同時(shí)聘請(qǐng)另一名律師向法院提起訴訟。 判決結(jié)果： 上訴法院認(rèn)為，律師必須在委托人授權(quán)或同意的范圍內(nèi)行使權(quán)利，所以，原告不受調(diào)解協(xié)議的約束。偌蒙賽訴高鄧案 原告偌蒙賽是一名經(jīng)特許的不動(dòng)產(chǎn)經(jīng)紀(jì)人，從事購(gòu)買和持有土地再售的生意。被告高鄧聘用原告作為特許經(jīng)紀(jì)人，為其約181英畝的土地尋找一位買主。 后來(lái)原告獲悉該地的地價(jià)會(huì)迅速飆升，便決定自己買下該塊土地，被告也同意以800美元英畝的價(jià)格賣給原告。雙方還簽署了書面的轉(zhuǎn)讓協(xié)議。 但是，在執(zhí)行該協(xié)議之前，被告卻以

19、800美元英畝的同樣價(jià)格將該塊土地賣給了第三人。與此同時(shí)，原告以本人的身份尋找到一位同意以1 250美元英畝的價(jià)格購(gòu)入該土地的買主。當(dāng)原告得知被告將該塊土地賣給第三人后，便訴向美國(guó)法院，要求被告賠償其90000多美元的差價(jià)損失。 美國(guó)法院能支持原告的請(qǐng)求嗎? 美國(guó)德克薩斯州上訴法院判定： 不支持。 原告作為代理人有義務(wù)披露其所知的一切影響被告決定的信息，原告在與另一位買主談判中知道該塊土地大大超過(guò)被告的定價(jià)，原告對(duì)此未作披露即違背其對(duì)被告的誠(chéng)信義務(wù)，因此被告有權(quán)撤銷合同。二、二、被代理人的義務(wù)被代理人的義務(wù) 1、支付傭金 被代理人必須按照代理合同的規(guī)定給付代理人傭金或其他內(nèi)容的約定報(bào)酬。 2、

20、償還代理人因履行義務(wù)而產(chǎn)生的費(fèi)用。一般地講，除合同規(guī)定外，代理人履行代理任務(wù)時(shí)所開(kāi)支的費(fèi)用不能向代理人要求償還。但如果代理人因執(zhí)行被代理人的指示的任務(wù)而支出的費(fèi)用或遭受損失時(shí)，則有權(quán)要求被代理人予以賠償，例如代理人根據(jù)被代理人的指示在當(dāng)?shù)胤ㄔ簩?duì)違約客戶進(jìn)行訴訟所遭受的損失或支出的費(fèi)用，被代理人必須負(fù)責(zé)予以賠償。 3、讓代理人檢查核對(duì)其帳冊(cè) 一些大陸法國(guó)家強(qiáng)制規(guī)定，代理人有權(quán)檢查被代理人的帳目，以便核對(duì)被代理人支付的傭金是否準(zhǔn)確無(wú)誤。 第三節(jié)第三節(jié) 本人及代理人同第三人的本人及代理人同第三人的關(guān)系關(guān)系 直接代理強(qiáng)調(diào)代理人在為本人訂立合同時(shí)，應(yīng)表明其代理人身份，包括直接指出本人的姓名，或者說(shuō)明是為

21、他人訂立合同，但并不指明本人是誰(shuí)。 間接代理代理人雖以自己的名義與第三人訂立合同，但畢竟不為自己的利益，而是為本人的利益而為。n 大陸法的規(guī)定英美法英美法 代理人在訂立合同時(shí)明確指出本人的姓名 （顯名代理） 代理人在訂立合同時(shí)表明自己是代理人，但不指明本人是誰(shuí) （隱名代理） 代理人不披露本人姓名，而以自己名義與第三人訂立合同（未披露的代理）代理人不披露本人姓名，而以自己名義與第三人訂立合同 介入權(quán)（本人）未經(jīng)披露的本人可行使介入權(quán)，即直接成為合同的一方當(dāng)事人，既可以對(duì)第三人行使請(qǐng)求權(quán)，也可以在必要時(shí)對(duì)第三人起訴，但他同時(shí)要對(duì)第三人承擔(dān)合同義務(wù)。 選擇權(quán)（第三人）第三人如發(fā)現(xiàn)本人的存在，就享有選

22、擇權(quán)，在代理人或本人中選擇一人作為合同當(dāng)事人，但其選擇行為不可撤銷。 對(duì)未披露的代理（間接代理），英美法與大陸法的分歧： 英美法的做法：A、 被代理人可行使介入權(quán)直接向第三人要求其在合同中的當(dāng)事人的地位。（只需一個(gè)合同） B、 第三人有選擇權(quán)，可以選擇代理人或被代理人作為合同的當(dāng)事人大陸法的做法：被代理人不能直接憑代理人與第三人訂立的合同對(duì)第三人主張權(quán)利，必須由代理人同他再訂立合同把前一個(gè)合同的權(quán)利轉(zhuǎn)移給他，才能對(duì)第三人主張權(quán)利。（需要兩個(gè)合同）國(guó)際貨物銷售代理公約（1983）關(guān)于本人、代理人以及第三人三者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，規(guī)定了以下幾種情形：1、顯名代理與未公開(kāi)代理。代理人在授權(quán)范圍內(nèi)代表

23、本人所為的行為，如果第三人知道或理應(yīng)知道代理人是以代理人身份進(jìn)行的，則代理人的行為直接拘束本人和第三人。2、行紀(jì)代理。如果第三人在與代理人訂立合同時(shí)既不知道也無(wú)從知道代理是以本人身份活動(dòng)，或者如果第三人和代理人已經(jīng)同意或知道代理人僅約束其自己，則按一般法則，盡管代理人是在其授權(quán)范圍內(nèi)代表本人行事的，其行為也僅對(duì)代理人或第三人有約束力，而不拘束本人。3、準(zhǔn)隱名代理。當(dāng)代理人因第三人不履行義務(wù)或因其他理由未履行或無(wú)法履行其對(duì)本人的義務(wù)時(shí)，本人可以向第三人要求代理人代表本人所取得的權(quán)利，同時(shí)受到第三人可能對(duì)代理人提出的任何抗辯的限制。當(dāng)代理人未履行或無(wú)法履行其對(duì)第三人的義務(wù)時(shí)，第三人發(fā)現(xiàn)了不公開(kāi)的本

24、人后，可以直接對(duì)本人行使其從代理人那里取得的權(quán)利。但該第三人同時(shí)應(yīng)承受代理人可能對(duì)第三人提出的任何抗辯以及本人可能對(duì)代理人提出的任何抗辯的雙重限制等。 國(guó)際貨物銷售代理公約是在大陸法和普通法兼容并蓄的基礎(chǔ)上進(jìn)行的整合，系統(tǒng)而詳盡地概括了各種代理模式，逾越了代理法在兩大法系的鴻溝，達(dá)成了代理法律關(guān)系有限度的統(tǒng)一，它是迄今為止在統(tǒng)一代理法方面最成功、最完備的國(guó)際公約。案例討論： 某大型倉(cāng)儲(chǔ)公司是一家經(jīng)濟(jì)實(shí)力很強(qiáng)的大公司。為擴(kuò)建倉(cāng)庫(kù)面積，該倉(cāng)儲(chǔ)公司欲購(gòu)買A、B、C三人的土地。因擔(dān)心A、B、C三人乘機(jī)索要高價(jià)，也擔(dān)心其他不知名的競(jìng)爭(zhēng)者介入而抬高地價(jià)，該倉(cāng)儲(chǔ)公司委托了甲、乙、丙三個(gè)代理人，讓他們分別以自

25、己的名義去與A、B、C三人談判，購(gòu)買A、B、C三人的土地，并向A、B、C三人聲明是他們自己使用的。三個(gè)合同都順利地簽訂了。 如果合同簽訂后，A、B、C三人知道了真正的買主是實(shí)力很強(qiáng)的大倉(cāng)儲(chǔ)公司，而他們本來(lái)可以要更好的價(jià)格，A、B、C三人是否有義務(wù)履行合同? 如果甲、乙、丙三個(gè)代理人以自己名義簽訂合同后發(fā)現(xiàn)這三塊地有利可圖，而拒絕將這三塊地轉(zhuǎn)交給倉(cāng)儲(chǔ)公司，倉(cāng)儲(chǔ)公司能否主張自己對(duì)這三塊地?fù)碛泻戏ǖ臋?quán)利?2、代理人對(duì)第三人的合同責(zé)任、代理人對(duì)第三人的合同責(zé)任 按代理一般原則，代理人以被代理人名義與第三人訂立合同或作其他法律行為，合同一經(jīng)訂立，其權(quán)利義務(wù)均歸屬于被代理人，應(yīng)由被代理人直接對(duì)第三人負(fù)責(zé)，

26、代理人一般不對(duì)此承擔(dān)責(zé)任，但如在下列情況下，代理人應(yīng)對(duì)合同負(fù)責(zé)。 1、代理人用明示或暗示形式同意對(duì)此合同負(fù)責(zé) 2、代理人在合同上簽上自己的名字，但未注明自己是代理人 3、代理人簽名后，只注明自己是經(jīng)紀(jì)人或經(jīng)理人，未清楚說(shuō)明自己是代理人 4、被代理人是虛構(gòu)的或?qū)儆跓o(wú)行為能力的人 5、代理人在簽字蠟封式合同上簽了名，盡管注明是代理人，也要對(duì)此合同負(fù)責(zé) 6、商業(yè)慣例 7、合伙合同，每個(gè)合伙人都是其他合伙人的代理人，因此合伙合同人彼此之間負(fù)連帶責(zé)任 Westec公司訴 Lanham and Clark 案（1998） 被告Lanham 和 Clark 都是某有限責(zé)任公司的經(jīng)理兼董事，他們與原告West

27、ec公司簽訂了一份有關(guān)餐廳建設(shè)的工程合同。在簽訂合同時(shí)， Westec公司并不知道他們是某有限責(zé)任公司的代理人。根據(jù)雙方的口頭合同， Westec公司完成了施工，并提供了一張關(guān)于花費(fèi)總計(jì)9183美元的賬單。然而施工費(fèi)用一直未被繳付，于是Westec公司起訴Lanham 和 Clark 以及他們所在的公司。基于公司有限責(zé)任的特征，初審法院判決Lanham 和 Clark 所在的公司承擔(dān)付款責(zé)任，免除了Lanham 和 Clark 的責(zé)任。 Westec公司不滿判決上訴。 上訴法院推翻原審判決，認(rèn)為L(zhǎng)anham 和 Clark 作為公司的代理人，在未披露公司的情況下與原告簽訂合同應(yīng)當(dāng)個(gè)人承擔(dān)合同責(zé)

28、任。盡管該公司擁有有限責(zé)任公司的地位，也不能免除根據(jù)代理法對(duì)作為代理人的公司經(jīng)理和董事個(gè)人責(zé)任的追究。根據(jù)普通法的代理規(guī)則，披露本人的存在和身份是代理人的職責(zé)所在，代理人代表本人簽訂合同，如果未披露本人，該代理人將承擔(dān)合同上的責(zé)任。二、二、侵權(quán)關(guān)系侵權(quán)關(guān)系 被代理人對(duì)代理人在履行代理職責(zé)過(guò)程中發(fā)生的對(duì)第三人的侵權(quán)一般不負(fù)責(zé)任，但下列情況除外（即替代責(zé)任） 1、被代理人指使代理人向第三人侵權(quán) 2、被代理人疏忽地允許代理人開(kāi)動(dòng)危險(xiǎn)設(shè)備，然而被代理人知道或應(yīng)當(dāng)知道代理人無(wú)合法資格或不能安全地操作該設(shè)備 3、被代理人未適當(dāng)?shù)乇O(jiān)督代理人工作中的不軌行為，致使代理人造成了對(duì)第三人的侵權(quán) 4、在嚴(yán)格責(zé)任制度

29、下，被代理人得對(duì)代理人代理銷售的缺陷產(chǎn)品造成的侵權(quán)負(fù)責(zé) 5、主仆代理關(guān)系中 主人（Master)得對(duì)仆人（Servant）在雇傭范圍內(nèi)的侵權(quán)負(fù)責(zé)。（英美法規(guī)定，不絕對(duì)，允許有偏離。 ）判斷主仆代理關(guān)系與非主仆代理關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)有 判斷主仆代理關(guān)系與非主仆代理關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn) 1、代理人對(duì)代理工作的方式方法有無(wú)決定權(quán) 2、代理人有無(wú)獨(dú)立于代理工作以外的業(yè)務(wù)或職業(yè) 3、完成代理工作是否使用自己的設(shè)備，工具或場(chǎng)所 4、代理酬金 5、代理工作是否為被代理人的日常工作 Livestock Producers公司訴 Littleton 案（1999） Smith以欺詐的手段占有了Littleton的126頭牛，后來(lái)

30、在Littleton不知情的情況下，通過(guò)拍賣商Livestock Producers公司（以下簡(jiǎn)稱LP）拍賣了這些牛。 Littleton遂起訴拍賣商LP要求其歸還被拍賣的牛。初審法院判決支持原告，被告LP遂提起了上訴。美國(guó)路易斯安那州上訴法院維持原判。 美國(guó)路易斯安那州判決：拍賣代理商LP應(yīng)該向Littleton賠償126頭牛拍賣的價(jià)款94500美元。理由如下： 1、LP是不誠(chéng)實(shí)的本人Smith的代理人，盜竊者Smith并非拍賣交易的?？停琇P沒(méi)有對(duì)可能存在瑕疵的牛的所有權(quán)進(jìn)行適當(dāng)?shù)谋匾恼{(diào)查，牛身上的新標(biāo)簽也看不出Smith與牛有任何權(quán)屬關(guān)系，拍賣商未對(duì)牛的所有權(quán)歸屬調(diào)查就進(jìn)行了拍賣，存在

31、過(guò)錯(cuò)； 2、 Littleton對(duì)其牛群的被盜不存在任何過(guò)錯(cuò)； 3、代理人LP為賣方Smith的利益進(jìn)行拍賣，必須承擔(dān)對(duì)原告損失的賠償責(zé)任； 4、 Smith明知牛非己所有，為此LP可以向Smith追償賠款。第四節(jié)第四節(jié) 承擔(dān)特別責(zé)任的代理人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人一、對(duì)本人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人-信用擔(dān)保代理人 二、對(duì)第三人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人 （一）保付代理人 （二）對(duì)商業(yè)跟單信用證加以保兌的保兌銀行（三）運(yùn)輸代理人（四）保險(xiǎn)代理人 一、一、對(duì)本人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人對(duì)本人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人-信用擔(dān)保代理人信用擔(dān)保代理人 信用擔(dān)保代理人的責(zé)任是在他所接受的買方（即第三人）不付貨款時(shí)，由他賠償被

32、代理人因此而遭受的損失。即在被代理人和代理人之間不僅存在代理合同而且還同時(shí)存在有擔(dān)保合同。 信用擔(dān)保代理制度在過(guò)去的資本主義國(guó)家出口貿(mào)易中曾起過(guò)一定的作用，但隨著出口信貸保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的出現(xiàn)，信用擔(dān)保代理人制度已逐步被淘汰。 二、對(duì)第三人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人 （一）（一）保付代理人保付代理人 保付代理人的業(yè)務(wù)是代表國(guó)外的買方（即被代理人）向本國(guó)的賣方（即第三人）訂貨，并在國(guó)外買方的簽單上加上保付代理人自己的保證，由他擔(dān)保國(guó)外的買方將履行合同。如果國(guó)外的買方不履行合同或拒絕付款，保付代理人負(fù)責(zé)向本國(guó)的賣方支付貸款。 在英國(guó)這種代理人是由英國(guó)出口商協(xié)會(huì)的出口商擔(dān)任，所以保付代理人也稱為出口商行或保付商行

33、。 保付商行的經(jīng)濟(jì)作用在于解脫本國(guó)賣方在國(guó)際貿(mào)易中可能遭遇的風(fēng)險(xiǎn)。使本國(guó)賣方不必顧慮國(guó)外買方的資信能力而接受訂貨單。 保付商行與信用擔(dān)保代理人的區(qū)別在于前者對(duì)第三人承擔(dān)責(zé)任，后者對(duì)被代理人承擔(dān)責(zé)任。（二）（二）對(duì)商業(yè)跟單信用證加以保兌的保兌對(duì)商業(yè)跟單信用證加以保兌的保兌銀行銀行 在國(guó)際貿(mào)易中，普遍采用商業(yè)跟單信用證的方式支付貸款，在采用這種支付方式時(shí)，賣方為了保證收款安全，往往要求買方通過(guò)銀行對(duì)他開(kāi)出保兌的，不可撤銷的信用證，其辦法是：由國(guó)際的買方通過(guò)進(jìn)口地的銀行向出口地的往來(lái)銀行開(kāi)出一份不可撤銷的信用證，委托該出口地的代理行對(duì)其不可撤銷的信用證加以保兌，并將該信用證通知賣方（即第三人），賣方

34、只要提交信用證所規(guī)定單據(jù)，就可以要求保兌銀行支付貸款。（三）（三）運(yùn)輸代理人運(yùn)輸代理人 根據(jù)有些國(guó)家運(yùn)輸行業(yè)的慣例，如果運(yùn)輸代理人受客戶的委托向輪船公司預(yù)定船位，他自己須向輪船公司負(fù)責(zé)。 （四）（四）保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人 早期國(guó)際貿(mào)易中，進(jìn)口人或出口人在投保貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)時(shí)，一般不能直接同保險(xiǎn)人訂立保險(xiǎn)合同，而必須委托保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人代為辦理。 英國(guó)保險(xiǎn)法規(guī)定，凡海上保險(xiǎn)合同由經(jīng)紀(jì)人替被保險(xiǎn)人簽訂的，經(jīng)紀(jì)人須對(duì)保險(xiǎn)人就保險(xiǎn)費(fèi)直接負(fù)責(zé)。即如果被保險(xiǎn)人不交納保險(xiǎn)費(fèi)，則應(yīng)由保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人交納。 第五節(jié) 我國(guó)的代理法與外貿(mào)代理制 一、外貿(mào)代理制中的法律問(wèn)題 按照合同法第 396 條的規(guī)定，委托合同是委托人和受托人

35、約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。在我國(guó)外貿(mào)代理制中，大量的是外貿(mào)公司接受無(wú)外貿(mào)經(jīng)營(yíng)權(quán)的企業(yè)的委托,以外貿(mào)公司自己的名義，作為買賣合同的一方同外商簽訂進(jìn)出口合同。 根據(jù)根據(jù)合同法合同法第第 402 條，受托人以自己條，受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托訂立合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間存在代理關(guān)系的，則該合人與委托人之間存在代理關(guān)系的，則該合同直接約束委托人和第三人。該條還規(guī)定，同直接約束委托人和第三人。該條還規(guī)定，如果有確切證據(jù)證明合同只約束受托人和如果有確切證據(jù)證明合同只約束受托人和第三

36、人時(shí)，則該合同不能直接約束委托人。第三人時(shí)，則該合同不能直接約束委托人。這一條款對(duì)外貿(mào)公司有很大意義。這一條款對(duì)外貿(mào)公司有很大意義。 在這種情況下，外方當(dāng)事人清楚地知道在這種情況下，外方當(dāng)事人清楚地知道外貿(mào)公司只是國(guó)內(nèi)企業(yè)的外貿(mào)代理人。外貿(mào)公司只是國(guó)內(nèi)企業(yè)的外貿(mào)代理人。在外貿(mào)公司完成委托事務(wù)后，如雙方發(fā)在外貿(mào)公司完成委托事務(wù)后，如雙方發(fā)生爭(zhēng)議，根據(jù)生爭(zhēng)議，根據(jù)合同法合同法第第 402 條的條的規(guī)定，委托人或第三人一般應(yīng)直接進(jìn)行規(guī)定，委托人或第三人一般應(yīng)直接進(jìn)行協(xié)商或提起訴訟、仲裁，外貿(mào)公司則可協(xié)商或提起訴訟、仲裁，外貿(mào)公司則可以以此作為抗辯理由，不再承擔(dān)合同責(zé)以以此作為抗辯理由，不再承擔(dān)合同責(zé)

37、任。任。 根據(jù)根據(jù)合同法合同法第第 403 條規(guī)定，當(dāng)受托人條規(guī)定，當(dāng)受托人以自己的名義與第三人訂立合同，而第三以自己的名義與第三人訂立合同，而第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系時(shí)，其后果分為以下幾種情況：時(shí)，其后果分為以下幾種情況： （1）當(dāng)受托人因第三人的原因?qū)ξ腥耍┊?dāng)受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)時(shí)，即受托人對(duì)于未能履行對(duì)不履行義務(wù)時(shí)，即受托人對(duì)于未能履行對(duì)委托人的義務(wù)沒(méi)有過(guò)錯(cuò)時(shí)，受托人應(yīng)向委委托人的義務(wù)沒(méi)有過(guò)錯(cuò)時(shí)，受托人應(yīng)向委托人披露第三人，由委托人直接行使受托托人披露第三人，由委托人直接行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利。但是，在第三人與受人對(duì)第三人的權(quán)利。但是，在第三人與受托人訂立合同時(shí)，如第三人知道該委