合同法(總論)課件

1、 第一章 合同和合同法概述Chapter 1 Introduction of Contract and Contract Law 本章重點(diǎn)：1、合同的概念：2、合同的特征：合同的相對性3、合同的分類：各種分類的意義問題： 請說出你所知道的“合同”第一節(jié)第一節(jié) 合同概述合同概述一、合同的概念一、合同的概念 合同法第2條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！?合同(廣義）民事合同財(cái)產(chǎn)合同買賣合同租賃合同身份合同行政合同土地承包合同聘用合同勞動(dòng)合同國家合同（國際法）收養(yǎng)協(xié)議離婚協(xié)議

2、買賣合同買賣合同供用電、水、氣、熱力合同供用電、水、氣、熱力合同贈(zèng)與合同贈(zèng)與合同借款合同借款合同租賃合同租賃合同融資租賃合同融資租賃合同承攬合同承攬合同建設(shè)工程合同建設(shè)工程合同運(yùn)輸合同運(yùn)輸合同技術(shù)合同技術(shù)合同保管合同保管合同倉儲(chǔ)合同倉儲(chǔ)合同委托合同行紀(jì)合同居間合同合同法規(guī)范的15種合同（一）合同是當(dāng)事人之間自愿協(xié)商所達(dá)成的協(xié)議，是一種雙方或多方的民事法律行為1合同是一種民事法律行為。2 合同是當(dāng)事人自愿訂約的。3合同是一種雙方或多方的民事法律行為。（二）合同當(dāng)事人的法律地位平等（三）合同所確立的關(guān)系是民事關(guān)系二、合同的特征二、合同的特征 三、合同與債 合同是債的一種，但它不能涵蓋債的全部。 四

3、、合同法律關(guān)系的特征：合同的相對性 1主體的相對性：合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的主體之間，只有合同當(dāng)事人一方才能夠向另一方當(dāng)事人基于合同提出請求或提起訴訟。 例外：買賣不破租賃 2、內(nèi)容的相對性：除法律、合同另有規(guī)定外，只有合同當(dāng)事人才能享有某個(gè)合同所規(guī)定的權(quán)利，并承擔(dān)合同所規(guī)定的義務(wù)。合同當(dāng)事人以外的任何第三人不能主張合同上的權(quán)利。 例外：為第三人利益合同、債的保全 3、責(zé)任的相對性 由于違約責(zé)任以合同義務(wù)的存在為前提，合同義務(wù)的相對性必然決定了合同責(zé)任的相對性。 因第三人行為而違約第二節(jié)第二節(jié) 合同的分類合同的分類一、單務(wù)合同與雙務(wù)合同一、單務(wù)合同與雙務(wù)合同雙務(wù)合同，是指合同當(dāng)事人雙方相互享有

4、權(quán)利，相互負(fù)有義務(wù)的合同。單務(wù)合同，是指合同一方當(dāng)事人只享有權(quán)利而不負(fù)擔(dān)義務(wù)，另一方只負(fù)擔(dān)義務(wù)而不享有權(quán)利的合同。區(qū)分二者的意義在于：（一）義務(wù)履行的順序意義不同。（二）風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)不同。（三）過錯(cuò)不能履行的后果不同。 二、有償合同與無償合同二、有償合同與無償合同 有償合同是指當(dāng)事人一方享有合同規(guī)定的權(quán)益，須向?qū)Ψ疆?dāng)事人償付相應(yīng)代價(jià)的合同。 無償合同是指當(dāng)事人一方享有合同規(guī)定的權(quán)益，不必向?qū)Ψ疆?dāng)事人償付相應(yīng)代價(jià)的合同。 有償合同與無償合同的區(qū)分意義在于： （一）確定某些合同的性質(zhì)。 （二）當(dāng)事人責(zé)任的輕重不同。 （三）主體資格的要求不同。 （四）在不當(dāng)?shù)美咿D(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)時(shí)，第三人的返還責(zé)任不同。 三、

5、諾成性合同與實(shí)踐性合同三、諾成性合同與實(shí)踐性合同 諾成性合同是指當(dāng)事人意思表示一致即告成立的合同。 實(shí)踐性合同是指除當(dāng)事人意思表示一致以外，須經(jīng)實(shí)際交付標(biāo)的物才能成立的合同。 區(qū)分二者的意義在于： （一）二者成立和生效時(shí)間不同。 （二）交付行為的意義不同。 四、要式合同與非要式合同四、要式合同與非要式合同 要式合同是指必須采用特殊法定形式才能成立的合同。 不要式合同是指法律沒有特別規(guī)定，當(dāng)事人也沒有特別約定需采用特殊形式的合同。 區(qū)分二者的意義在于： 要式合同不采取法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的特定形式，合同因缺乏形式要件不能成立和生效；而不要式合同，當(dāng)事人可采用任何形式，合同形式不影響合同的成立及效

6、力。 五、主合同與從合同五、主合同與從合同 主合同是指不依賴他合同而獨(dú)立存在的合同。 從合同是指以他合同的存在為存在前提的合同。 區(qū)分二者的意義在于： 從合同的命運(yùn)決定于主合同，主合同不存在，從合同也不存在；主合同終止，從合同也隨之終止。 六、有名合同與無名合同六、有名合同與無名合同 有名合同又稱典型合同，是指法律設(shè)有規(guī)范，并賦予一定名稱的合同。 無名合同是指法律尚未特別規(guī)定，亦未賦予一定名稱的合同。 處理這兩類合同糾紛所適用的規(guī)則不同。 七、為自己訂立的合同與為第三人利益訂七、為自己訂立的合同與為第三人利益訂立的合同立的合同 課本p398 區(qū)分二者的意義： （一）是明確締約目的的不同。 （二

7、）是合同效力范圍不同。 第三節(jié)第三節(jié) 合同法的歷史發(fā)展合同法的歷史發(fā)展一、古代合同法一、古代合同法 合同作為財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)的法律形式，其產(chǎn)生必須基于財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)的事實(shí)，沒有財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)就沒有合同及其立法。人類社會(huì)最早的合同法是由習(xí)慣發(fā)展而來的，稱為習(xí)慣法。漢漠拉比法典直接規(guī)定合同或與買賣有關(guān)的規(guī)范有120余條。古羅馬的十二銅表法中關(guān)于合同的規(guī)定比漢漠拉比法典還有進(jìn)步。公元5世紀(jì)，合同擔(dān)保制度很發(fā)達(dá)。日耳曼法雖然晚于羅馬法，卻從實(shí)踐的角度對合同法作出了貢獻(xiàn)。與歷史上西方國家合同立法的發(fā)展相比，古代東方國家的立法就暗淡了許多。二、近代合同法二、近代合同法近代合同法，是指資本主義自由競爭時(shí)期的合同法，以1804年

8、的法國民法典中的合同制度為典型代表，以合同自由原則為明顯標(biāo)志。但近代法時(shí)期卻是從15、16世紀(jì)開始到19世紀(jì)末20世紀(jì)初結(jié)束的相對較長的歷史階段。三、現(xiàn)代合同法三、現(xiàn)代合同法現(xiàn)代合同法是指資本主義壟斷階段的合同法。在基本原則等許多方面，較近代合同法有所變化。四、我國合同法的歷史發(fā)展四、我國合同法的歷史發(fā)展 1981年12月13日由五屆人大四次會(huì)議通過的中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法是我國合同法的重大成果，標(biāo)志著我國合同法進(jìn)入了一個(gè)新階段。1985年3月21日，六屆人大十次常委會(huì)議通過了中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法，1987年6月23日六屆人大二十一次常委會(huì)通過了中華人民共和國技術(shù)合同法，至此我國合同

9、法體系呈現(xiàn)出以民法通則為基本法，經(jīng)濟(jì)合同法，涉外經(jīng)濟(jì)合同法，技術(shù)合同法三足鼎立的局面。 1999.3.15通過并公布了中華人民共和國合同法(九屆人大二次會(huì)議通過)，廢除了“三法”鼎立的局面。 第四節(jié)第四節(jié) 合同法的概念和特征合同法的概念和特征 一、合同法的概念 我國合同法是調(diào)整平等主體間的交易關(guān)系的法律，它主要規(guī)范合同的訂立、合同的生效、無效及合同的履行、變更、解除、保全、違反合同的責(zé)任等問題。合同法不是獨(dú)立的一個(gè)法律部門，而是我國民法的重要組成部分。 （一）從實(shí)際出發(fā)，總結(jié)與借鑒吸收相結(jié)合的原則清晰突出。（二）鼓勵(lì)交易與意思自治的理念明確充分。（三）該法制定和實(shí)施的時(shí)代特點(diǎn)顯著、集中。（四）

10、經(jīng)濟(jì)效率與社會(huì)公正、交易便捷與交易安全的價(jià)值取向相互兼顧。（五）普遍化的合同制度與類型得到了全面規(guī)制，操作性強(qiáng)。（六）新的法律框架科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)，各種新制度構(gòu)筑完備。（七）立法技術(shù)不斷提高，立法語言日趨規(guī)范。二、合同法的特征二、合同法的特征三、合同法的立法目的三、合同法的立法目的 合同法的立法目的是制定合同法想要達(dá)到的目標(biāo)或要實(shí)現(xiàn)的結(jié)果，是合同法的指導(dǎo)思想。根據(jù)合同法第1條的規(guī)定，其立法目的有三： （一）保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益。 （二）維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。 （三）促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)。第五節(jié)第五節(jié) 合同法的基本原則合同法的基本原則合同法的基本原則是合同法的主旨和根本準(zhǔn)則，它是制定、解釋、執(zhí)行和研究

11、合同法的出發(fā)點(diǎn)。一、平等原則第一，合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議，非平等主體之間的合同關(guān)系不屬于合同法上的合同關(guān)系。第二，合同當(dāng)事人法律地位平等。第三，合同當(dāng)事人不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。合同是雙方合意的結(jié)果，應(yīng)體現(xiàn)雙方的真實(shí)意思，這種真實(shí)意思只能在平等的前提下才能形成。 二、自愿原則二、自愿原則我國合同法確認(rèn)合同自愿原則的主要表現(xiàn)在于：一方面，合同法第4條規(guī)定：“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人都不得非法干預(yù)?！绷硪环矫?，在盡量限制合同法的強(qiáng)制性規(guī)范的同時(shí)，努力擴(kuò)大了任意性規(guī)范。三、公平原則三、公平原則所謂公平原則，即在合同的訂立和履行過程中，要以公

12、平觀念來調(diào)整合同當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。合同法第5條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。”公平原則是進(jìn)步和正義的道德觀在法律上的體現(xiàn)。 四、誠實(shí)信用原則四、誠實(shí)信用原則 誠實(shí)信用原則是指當(dāng)事人在從事民事活動(dòng)時(shí)，應(yīng)誠實(shí)守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)力及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。在大陸法系國家，它常常被稱為債法中的最高指導(dǎo)原則或“帝王規(guī)則”。 第一，當(dāng)事人在訂立合同階段要遵循誠信原則。 第二，合同訂立后至履行前應(yīng)遵循誠實(shí)信用原則。 第三，合同的履行應(yīng)遵循誠信原則。 第四，合同終止以后應(yīng)遵循保密和忠實(shí)的義務(wù)。 第五，在當(dāng)事人就合同條款發(fā)生爭議時(shí)，要依據(jù)誠信原則對合同進(jìn)行解

13、釋。五、公序良俗原則五、公序良俗原則公序良俗原則是指合同主體在訂立合同過程中不得違反公共秩序和善良風(fēng)俗，不得損害社會(huì)利益和國家利益。公序良俗原則的具體內(nèi)容主要包括以下兩個(gè)方面：第一，訂立合同的民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公共利益和社會(huì)公德。第二，合同主體不得濫用權(quán)利。 六、合同對當(dāng)事人具有法律約束力的原則六、合同對當(dāng)事人具有法律約束力的原則 第一，自合同正式成立起，合同當(dāng)事人都要接受合同的約束。 第二，如果情況發(fā)生變化，需要變更或解除合同時(shí)，應(yīng)協(xié)商解決，任何一方當(dāng)事人不得擅自變更或解除合同，否則可能構(gòu)成違約行為。 第三，除不可抗力等法律規(guī)定的情況以外，當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或履行義務(wù)不符合約定的，要承擔(dān)

14、違約責(zé)任。 第四，合同書是一種法律文書，當(dāng)當(dāng)事人發(fā)生合同糾紛，合同書就是解決糾紛的根據(jù)。 典型案例討論典型案例討論王某與章某兩人是鄰居并且是好朋友，一日，王某到鄰居章某家做客，王某見章某家里有一漂亮魚桿，王某很是喜歡，章某見狀對王某說：“等下一周我們單位組織完春游，我釣完魚后這魚桿就送給你”。王某表示不信，章某當(dāng)即立據(jù)為憑，后因王某與章某兩人的孩子發(fā)生爭執(zhí)導(dǎo)致鄰里關(guān)系惡化，章某也一直沒有將魚桿給王某，王某很是生氣，拿著章某所立憑據(jù)找章某索要魚桿，章某不給，遂王某起訴章某至法院。請討論以下問題：1.章某與王某所訂立的合同是什么性質(zhì)的合同？2.法院會(huì)支持章某的主張嗎？ 本章小結(jié)本章小結(jié) 1合同是平

15、等主體的自然人、法人以及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的意思表示一致的協(xié)議，是反映交易的法律形式。2合同作為商品交換的法律形式，其類型因交易方式的多樣化而各不相同。從法律上依據(jù)各種不同的標(biāo)準(zhǔn)可以對合同形態(tài)做出不同的分類。3合同法作為調(diào)整合同關(guān)系的法律規(guī)范，它有自己的歷史發(fā)展過程。4合同法的基本原則是合同具體規(guī)則的總的指導(dǎo)思想，它為人們提供了最高的行為準(zhǔn)則。它包括如下原則：平等原則；公平原則；自愿原則；誠實(shí)信用原則；公序良俗原則；合同對當(dāng)事人具有法律約束力原則。 第二章 合同的訂立Chapter 2 Making of the Contract 本章教學(xué)目的要求 合同訂立的程序 合同成

16、立的時(shí)間、地點(diǎn)的法律意義 合同的形式 格式條款 締約過失責(zé)任第一節(jié)第一節(jié) 合同訂立的一般程序合同訂立的一般程序 一、要約一、要約（一）要約的概念和性質(zhì)合同法第14條規(guī)定：要約（offer）是希望和他人訂立合同的意思表示。商業(yè)貿(mào)易中稱要約為發(fā)盤。發(fā)出要約的當(dāng)事人為要約人，受領(lǐng)要約的當(dāng)事人為受要約人，簡稱受約人。（二）要約的構(gòu)成條件1.要約是由具有訂約能力的特定人做出的意思表示。2.要約必須向相對人做出。3.要約的內(nèi)容必須具體確定。4. 要約必須具有訂立合同的主觀目的。5.須表明要約人得到承諾后即受其要約的約束。 （三）要約邀請(invitation to offer)又稱為要約引誘，根據(jù)我國合同

17、法第15條的規(guī)定，它是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。幾種典型的要約邀請行為（1）寄送價(jià)目表（2）拍賣公告（3）招標(biāo)公告（4）招股說明書（5）商業(yè)廣告 （四）要約邀請與要約的區(qū)別（1）依法律規(guī)定作出區(qū)分。（2）根據(jù)當(dāng)事人的意愿來作出區(qū)分。（3）根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款來確定該提議是要約邀請還是要約。（4）根據(jù)交易的習(xí)慣或當(dāng)事人歷來的交易做法來區(qū)分。（五）要約的法律效力1.要約開始生效的時(shí)間 要約的生效時(shí)間首先涉及到要約從什么時(shí)間開始生效。我國合同法 第16條規(guī)定：“要約到達(dá)受要約人時(shí)生效?！笨梢娢覈梢膊捎昧说竭_(dá)主義。2.要約的存續(xù)期間 要約的存續(xù)期間，是指要約受承諾拘

18、束的期間，亦稱承諾期限。要約的存續(xù)期間可以分為以下兩種情況：（1）定有存續(xù)期間。（2）未定有存續(xù)期間。 3.要約法律效力的內(nèi)容要約的效力亦稱要約的拘束力，是指要約所產(chǎn)生的法律效果。要約的效力包括對要約人和對受要約人兩方面的效力。（1）要約對要約人的效力。此種效力又稱要約的形式拘束力。（2）對受要約人效力。對受要約人的要約效力，是指要約經(jīng)受要約人的承諾，合同即告成立的效力，亦稱承諾適格或承諾能力，又稱其為要約的實(shí)質(zhì)拘束力。 4.要約的撤回與撤銷（1）要約的撤回，是指要約人對尚未生效的要約阻止其生效的意思表示。由于要約于到達(dá)受要約人時(shí)生效，故撤回之意思表示須于要約到達(dá)之前或與要約同時(shí)到達(dá)時(shí)生效。要

19、約撤回生效，要約不成立。（2）要約的撤銷，是指要約人對已生效但未獲承諾的要約消滅其拘束力之意思表示。撤銷僅限于未被承諾的要約，若要約已獲承諾，合同成立，要約已構(gòu)成合同意思，自然不能撤銷。（3）不得撤銷的要約 （article 19）實(shí)例1 某年月日，甲廠向乙廠發(fā)函，內(nèi)容是要出售一臺(tái)價(jià)格為14500元的X1型機(jī)床。月日，甲廠收到丙廠發(fā)來的要求購買X1型機(jī)床的信函（價(jià)格不高于16000元）。月日，甲廠向丙廠發(fā)函，同意將本廠僅有的一臺(tái)該機(jī)床以15800元價(jià)格出售給丙，同時(shí)又向乙廠發(fā)函，表示撤回月日的意思表示。同日，甲廠收到乙廠的來函，表示愿買這臺(tái)機(jī)床。5.要約的失效。（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人。

20、（2）要約人依法撤銷要約。（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。（5）死亡或終止。二、承諾（一）承諾的概念和構(gòu)成要件承諾(acceptance)，是指當(dāng)事人一方對他方提出的要約完全同意的意思表示。由于承諾一旦生效，將導(dǎo)致合同的成立。在法律上，承諾必須具備如下條件，才能產(chǎn)生法律效力。1.承諾必須由受要約人向要約人作出。2.承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。3.承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。4.承諾的方式必須符合要約的規(guī)定。（二）承諾的效力 承諾生效，合同即告成立。故確認(rèn)承諾的生效時(shí)間，即為認(rèn)定合同成立的時(shí)間。我國合同法規(guī)定，對承諾生效時(shí)間，采用到達(dá)主

21、義。實(shí)例2 甲單位向老客戶乙單位發(fā)一電函：“茲有印尼進(jìn)口三合板材張，總價(jià)款萬元，日內(nèi)款到發(fā)貨?！币一睾骸靶栩?yàn)貨后三日內(nèi)付款。”甲接函后隨即發(fā)貨。 試以要約與承諾的原理分析該合同成立過程或合同不成立的理由。 （三）承諾的遲到遲發(fā)遲到的承諾，是指受要約人逾承諾期間所發(fā)出的承諾。遲到的承諾不能成立合同，而被視為新要約。未遲發(fā)而遲到的承諾，是要約人于承諾期間發(fā)出并按通常情形可適時(shí)到達(dá)要約人，因傳達(dá)障礙或其他原因而逾承諾期間到達(dá)要約人的承諾。 （四）承諾的撤回 承諾的撤回是承諾人消滅承諾效力的意思表示。 根據(jù)我國合同法的有關(guān)規(guī)定，下列哪些情形的要約不得撤銷？ A要約已經(jīng)到達(dá)受要約人 B要約人確定了承諾

22、期限 C要約人明示要約不可撤銷 D受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作 練習(xí) 受要約人變更下列哪些選項(xiàng)的內(nèi)容，被視為對要約的實(shí)質(zhì)性變更，該受要約人的承諾通知為新要約？ A合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量 B合同價(jià)款或者報(bào)酬 C合同履行期限、履行地點(diǎn)和方式 D違約責(zé)任和解決爭議方法 練習(xí) 下列哪些承諾行為不發(fā)生承諾的效力？ 附條件地接受要約 撤回承諾的通知與承諾同時(shí)到達(dá)要約人 撤回承諾的通知因送達(dá)的原因后于承諾到達(dá)，要約人未及時(shí)將該情況通知承諾人 承諾因送達(dá)的原因于要約有效限期屆滿后到達(dá)要約人，要約人將該情況通知了承諾人練習(xí) 某酒店客房內(nèi)備有零食、酒水供房客選用，價(jià)格明顯高于市場

23、同類商品。房客關(guān)某缺乏住店經(jīng)驗(yàn)，又未留意標(biāo)價(jià)單，誤認(rèn)為系酒店免費(fèi)提供而飲用了一瓶洋酒。結(jié)帳時(shí)酒店欲按標(biāo)價(jià)收費(fèi)，關(guān)某拒付。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2007試卷三） A關(guān)某應(yīng)按標(biāo)價(jià)付款 B關(guān)某應(yīng)按市價(jià)付款 C關(guān)某不應(yīng)付款 D關(guān)某應(yīng)按標(biāo)價(jià)的一半付款 甲公司通過電視發(fā)布廣告，稱其有輛某型號(hào)汽車，每輛價(jià)格萬元，廣告有效期天。乙公司看到該則廣告后于第天自帶金額為萬元的匯票去甲公司買車，但甲公司的車此時(shí)已全部售完，無貨可供。依照法律規(guī)定，有關(guān)本案的正確表述是： 、甲發(fā)布廣告的行為構(gòu)成要約，乙的行為構(gòu)成承諾，甲應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任 、甲發(fā)布廣告的行為構(gòu)成要約，乙的行為構(gòu)成承諾，甲應(yīng)補(bǔ)償乙實(shí)際支出的費(fèi)用損失 、甲發(fā)布

24、廣告的行為構(gòu)成要約，但乙的行為不構(gòu)成承諾，甲不承擔(dān)民事責(zé)任 、甲發(fā)布廣告的行為不構(gòu)成要約，乙的行為不構(gòu)成承諾，甲不承擔(dān)民事責(zé)任第二節(jié)第二節(jié) 訂立合同的特殊形式訂立合同的特殊形式 一、懸賞廣告（一）懸賞廣告的概念 懸賞廣告是指以廣告的方式，對完成一定行為的人給與報(bào)酬的意思表示。 （二）懸賞廣告的成立要件 1、要約意思表示須以廣告的方法聲明，即要求懸賞之意思表示必須是公開的，而且是以廣告方式作出的； 2、是懸賞的意思表示應(yīng)是指定完成的一定行為，該行為可以是作為； 3、有給付報(bào)酬之意思，即廣告應(yīng)約定由廣告人對完成指定行為的人給付報(bào)酬。（三）懸賞廣告的效力 行為人在期限內(nèi)完成指定行為時(shí)，對廣告人有報(bào)酬

25、請求權(quán)。二、招標(biāo)投標(biāo)（一）招標(biāo)投標(biāo)的概念 招標(biāo)投標(biāo)是指通過招標(biāo)、投標(biāo)和定標(biāo)的競爭程序訂立合同的方式。招標(biāo)投標(biāo)是一種競爭締約方式。（二）招標(biāo)投標(biāo)的程序 招標(biāo)投標(biāo)締約通常有招標(biāo)、投標(biāo)和定標(biāo)三個(gè)環(huán)節(jié)。 1、招標(biāo)是當(dāng)事人一方向數(shù)個(gè)特定的相對人或不特定的人公開的締約愿望的意思表示。 2、投標(biāo)是受招標(biāo)人許可的人，以接受標(biāo)書為條件向招標(biāo)人發(fā)出訂立合同的意思表示。 3、定標(biāo)亦稱決標(biāo)，是指招標(biāo)人對所有的投標(biāo)進(jìn)行評比，對評定的最優(yōu)投標(biāo)人允諾與其訂立合同的意思表示。（一）拍賣的概念 拍賣是指賣方以公開競價(jià)方式在眾多的買方中，選定最高報(bào)價(jià)者并與之締約的買賣方式。其中，以落槌或其他公開方式作出賣定意思表示者稱拍賣人。（

26、二）拍賣的程序 拍賣締約通常是需要經(jīng)過公告及展示拍賣物、競買、賣定等程序。 拍賣公告，是拍賣人將拍賣標(biāo)的物的名稱、質(zhì)量、數(shù)量、拍賣場所及日期等事項(xiàng)以公開的方式所作的宣示。 競買，是應(yīng)買人以報(bào)價(jià)方式向拍賣人所作應(yīng)買的意思表示。 賣定是拍賣人同意與最后報(bào)價(jià)的應(yīng)買人成交的意思表示。三、拍賣 四、強(qiáng)制締約 是指個(gè)人或者企業(yè)負(fù)有應(yīng)對方的請求與其訂立合同的義務(wù)，換句話說，是指對方的要約非有正當(dāng)理由不得拒絕承諾。 五、格式合同（一）格式合同(standard-form contract)的概念 它是指當(dāng)事人一方為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定好了合同的條款，而且在訂立合同的時(shí)候無須與對方當(dāng)事人就其進(jìn)行協(xié)商，只要相對人

27、同意簽訂合同即意味著其決定全部接受了這些條款而簽訂的合同。（二）格式合同的法律特征。1.格式合同的要約廣泛性、持久性和細(xì)節(jié)性；2.格式合同的條款具有一方事先決定性；3.合同條款的非協(xié)商性；4.合同當(dāng)事人法律地位的不平等性；5.合同簽訂的快捷性與經(jīng)濟(jì)性。（三）合同法格式合同的規(guī)定1、格式條款的制定：第三十九條采用格式條款訂立合同的，提供格 式 條 款 的 一 方 應(yīng) 當(dāng) 遵 循 公 平 原 則 確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。2、格式條款的效力：第四十條格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格

28、式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。 3、格式條款的解釋 第四十一條對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 飛躍公司開發(fā)某殺毒軟件，在安裝程序中作了“本軟件可能存在風(fēng)險(xiǎn)，繼續(xù)安裝視為同意自己承擔(dān)一切風(fēng)險(xiǎn)”的聲明。黃某購買正版軟件，安裝時(shí)同意了該聲明。該軟件誤將操作系統(tǒng)視為病毒而刪除，導(dǎo)致黃某電腦癱瘓并丟失其所有的文件。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2007年第19題） A因黃某同意飛躍公司的免責(zé)聲明，可免除飛躍公司的賠償責(zé)任 B黃某有權(quán)要

29、求飛躍公司承擔(dān)賠償責(zé)任 C黃某有權(quán)依據(jù)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法獲得雙倍賠償 D黃某可同時(shí)提起侵權(quán)之訴和違約之訴2005年消協(xié)公布的十大不平等格式條款年消協(xié)公布的十大不平等格式條款 商場規(guī)定：買一贈(zèng)一，贈(zèng)品、獎(jiǎng)品不予“三包”；打折商品概不退換。 商場兒童樂園規(guī)定：兒童在此游玩，發(fā)生事故本商場拒不負(fù)責(zé)。 家電“三包”服務(wù)規(guī)定：消費(fèi)者在辦理家用電器退、換貨時(shí)，商品包裝必須完好，附件必須齊全，否則不予“三包”。 超市存包須知：寄物柜是服務(wù)性質(zhì)，超市不負(fù)保管及賠償責(zé)任。 種子包裝標(biāo)簽：從購種之日起15天內(nèi)請?jiān)囇?，若出芽率不夠，可攜帶包裝袋及所購種子的收據(jù)到購種處協(xié)調(diào)解決，過期視為合格產(chǎn)品，不承擔(dān)任何經(jīng)濟(jì)損失。

30、銀行公告：用戶必須統(tǒng)一辦理銀行卡，不允許用現(xiàn)金繳費(fèi)，不辦卡者不予代收水電費(fèi)。 商品房買賣合同：該商品房所在樓宇的屋面使用權(quán)不屬于買受人，外墻面使用權(quán)不屬于買受人，買賣雙方同意屋頂和外墻面廣告權(quán)屬于出賣方。 物業(yè)停車收費(fèi)規(guī)定：車輛丟失、損壞概不負(fù)責(zé)。 照相館聲明：如遇意外損壞或遺失，只賠償同類、同量膠卷，不負(fù)擔(dān)其他責(zé)任。 美容服務(wù)協(xié)議：因已投保，如需索賠須向保險(xiǎn)公司要求賠償。第三節(jié)第三節(jié) 合同的成立與生效合同的成立與生效一、合同成立的要件 合同成立是指其對合同的主要條款達(dá)成了一致意見，所以合同可以說就是當(dāng)事人合意的結(jié)果。（一）要有兩個(gè)或兩個(gè)以上的合同當(dāng)事人（二）合同當(dāng)事人意思表示一致二、合同成立

31、的時(shí)間、地點(diǎn)和方式（一）合同的成立時(shí)間 1、 承諾之時(shí) 2、簽字或蓋章之時(shí) 3、簽訂確認(rèn)書之時(shí) （1）合同確認(rèn)屬適用于采用信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的場合。 （2）有一方當(dāng)事人要求簽訂確認(rèn)書。 （3）確認(rèn)書一般是在合同成立前簽訂。（二）合同的成立地點(diǎn)（三）合同的成立方式 北京某公司與上海某公司訂立了一份書面合同，北京公司簽字、蓋章后郵寄給上海公司簽字、蓋章。該合同于何時(shí)何地成立？ A自北京公司與上海公司口頭協(xié)商一致并簽訂備忘錄時(shí)成立 B自北京公司簽字、蓋章時(shí)成立 C自北京公司將簽字、蓋章的合同交付郵寄時(shí)成立 D自上海公司簽字、蓋章時(shí)成立練習(xí)甲公司與一香港公司就購買一批文化用具進(jìn)行磋商，甲公司在

32、傳真中言明如達(dá)成協(xié)議則以最終簽訂售貨確認(rèn)書為準(zhǔn)。香港公司在接到甲公司的最后一份傳真時(shí)認(rèn)為雙方已就該筆買賣的價(jià)格、期限等主要問題達(dá)成一致，遂于年月日向甲公司開出信用證，但甲公司以信用證上注明的價(jià)格條件不能接受為由拒絕發(fā)貨。依照法律，下列有關(guān)該案的表述中正確的是： 、買賣合同不成立，甲公司有權(quán)拒絕發(fā)貨 、買賣合同不成立，甲公司有權(quán)拒絕發(fā)貨，但應(yīng)補(bǔ)償復(fù)興公司相應(yīng)的損失 、買賣合同已成立，甲公司應(yīng)履行合同 、買賣合同已成立，但因未發(fā)生實(shí)際損失，故甲公司不承擔(dān)法律責(zé)任三、合同的生效合同法第44條：依法成立的合同，自成立時(shí)生效。（一）合同生效的要件：（1）當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力；（2）意思表示真實(shí)；

33、（3）合同內(nèi)容合法。（二）合同成立與生效不一致的情形：（1）附生效條件或期限的合同。（45、46條）（2）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的合同。（44條）（3）效力待定的合同（4750條）（4）無效的合同（52條）（5）可撤銷的合同（54條）第四節(jié)第四節(jié) 合同的內(nèi)容和形式合同的內(nèi)容和形式 一、合同的條款 當(dāng)事人依程序訂立合同，意思表示一致，便形成合同條款，構(gòu)成作為法律行為的合同內(nèi)容。（一）提示性的合同條款1.當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；2.標(biāo)的；3.質(zhì)量和數(shù)量；4.價(jià)款或酬金；5.履行的期限；6.履行地點(diǎn)和方式；7.解決爭議的方法。 （二）合同的主要條款 合同的主要條款，是指合同必須具備

34、的條款，欠缺它，合同就不成立。它決定著合同的類型，確定著當(dāng)事人各方權(quán)利義務(wù)的質(zhì)與量。（三）合同的普通條款（三）合同的普通條款 是指合同主要條款是指合同主要條款以外的條款。它包括以下類型：以外的條款。它包括以下類型：1.偶爾條款。法律未直接規(guī)定，亦非合同的類型和性質(zhì)要求必須具備的，當(dāng)事人無意使之成為主要條款的合同條款。2.通常條款。當(dāng)事人未寫入合同中，甚至從未協(xié)商過，但基于當(dāng)事人的行為，或基于合同的明示條款，或基于法律的規(guī)定，理應(yīng)存在的合同條款。英美合同法稱之為默示條款。3.特意待定條款。這是當(dāng)事人有意將合同條款留待以后談判商定,或由第三人確定,或根據(jù)具體情況加以確定,它不妨礙合同的成立。 二、

35、合同權(quán)利與合同義務(wù)（一）合同權(quán)利 合同權(quán)利又稱合同債權(quán),是指債權(quán)人根據(jù)法律或合同的規(guī)定向債務(wù)人請示給付并予以保有的權(quán)利。（二）合同義務(wù) 合同義務(wù)包括給付義務(wù)和附隨義務(wù)。給付義務(wù)分為主給付義務(wù)與從給付義務(wù)。所謂主給付義務(wù)，簡稱為主義務(wù)，是指合同關(guān)系所固有、必備，并用以決定合同類型的基本義務(wù)。 所謂從給付義務(wù),簡稱為從義務(wù),是不具有獨(dú)立的意義,僅具有補(bǔ)助主給付義務(wù)的功能,其存在的目的,不在于決定合同的類型,而在于確保債權(quán)人的利益能夠獲得最大滿足。 三、合同的免責(zé)條款 是指雙方當(dāng)事人通過協(xié)商一致的意思表示，對一方或雙方當(dāng)事人的責(zé)任給予免除或限制的條款。案例： 某市一建筑公司擬招聘一批建筑工人，王某是

36、前來應(yīng)聘的人員之一，王某當(dāng)場被聘用，并與建筑公司簽訂了勞動(dòng)合同。該合同是建筑公司事先準(zhǔn)備好的標(biāo)準(zhǔn)合同，其中有一條“免責(zé)條款”規(guī)定：受雇人在工作期間所受到的一切工傷損害，本公司除急救費(fèi)外，概不負(fù)責(zé)。王某就業(yè)心切，未仔細(xì)看合同內(nèi)容的規(guī)定，就簽了字。次年夏天，王某在一次搬運(yùn)木材的過程中，被從半空掉下來的木料砸斷了一條腿，王某在住院期間的醫(yī)療費(fèi)和安裝假肢的費(fèi)用共計(jì)15000元，建筑公司以其在合同中約定的免責(zé)條款為由僅支付了2000元，發(fā)生糾紛。 第五十三條合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。 四、合同的形式（一）口頭形式 口頭形式,是指當(dāng)事人

37、只用語言為意思表示訂立合同，而不用文字表達(dá)協(xié)議內(nèi)容的形式。（二）書面形式 書面形式,是指以文字表現(xiàn)當(dāng)事人所訂合同的形式。（三）指定形式 當(dāng)事人未用語言、文字表達(dá)其意思表示,僅用行為向?qū)Ψ桨l(fā)出要約,對方接受該要約,做出一定或指定的行為作承諾,合同成立。 第五節(jié)第五節(jié) 締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任 甲打算轉(zhuǎn)產(chǎn)做服裝生意，決定將自己飲食店的全套設(shè)備出售。甲先與乙約定，要價(jià)15000元，要求對方在10天內(nèi)回話。甲因急于將該設(shè)備賣掉，又在第二天與丙約定，愿將該設(shè)備以同樣的價(jià)格賣給他。乙早有開飲食店的意愿，于是便積極籌款，并將自己新買的摩托車折價(jià)賣掉，款項(xiàng)湊齊后于第8天前往甲家，不料該設(shè)備已在第6天被丙買走。

38、乙要求甲賠償自己折價(jià)賣摩托車損失的1000元，甲稱自己尚未與王訂立合同，拒絕賠償。 一、締約過失責(zé)任的概念 在合同合同締結(jié)過程締結(jié)過程中，一方當(dāng)事人違反了以誠實(shí)信用原則為基礎(chǔ)的先合同義務(wù)，造成了另一方當(dāng)事人的損害，而應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。 二、締約過失責(zé)任的理論依據(jù) 締約過失責(zé)任是存在于違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任之間的責(zé)任形態(tài)。 締約過失責(zé)任的產(chǎn)生是因?yàn)楹贤ê颓謾?quán)法的調(diào)整范圍存在漏洞,此種漏洞存在于締約之際,對當(dāng)事人的信賴?yán)嬖斐闪宋：ΑＴ诖梭w系中,誠實(shí)信用原則成為締約過失責(zé)任的理論依據(jù)。 椰林：法律所保護(hù)的，并非是一個(gè)業(yè)已存在的合同關(guān)系，正在發(fā)生中的合同關(guān)系亦應(yīng)包括在內(nèi)，否則，合同交易將暴露于外，

39、不受保護(hù)，締約一方當(dāng)事人不免成為他方疏忽或者不注意的犧牲品！三、構(gòu)成要件（特征）: 1、發(fā)生在合同締結(jié)過程中 2、一方違反了以誠實(shí)信用原則為基礎(chǔ)的先合同義務(wù) 3、該行為造成了對方的損失。 4、行為人具有過失過失四、締約過失責(zé)任的具體形式四、締約過失責(zé)任的具體形式 1、合同法42條規(guī)定的締約過失責(zé)任 2、43條規(guī)定的締約過失責(zé)任 3、其他類型的締約過失責(zé)任 課本p431五、賠償范圍：五、賠償范圍：信賴?yán)鎿p害=所受損害+所失利益所受損害：1、為簽合同而合理支出的交通費(fèi)2、鑒定費(fèi)、咨詢費(fèi)、勘察設(shè)計(jì)費(fèi)3、為準(zhǔn)備履行合同所支出的費(fèi)用4、利息所失利益：喪失與第三人另訂合同的機(jī)會(huì)損失案例：案例： 西瓜賣主

40、甲與買主乙擬以每公斤0、90元的價(jià)格成交一萬公斤西瓜的買賣合同時(shí)，丙提出愿以更高價(jià)格購買，乙轉(zhuǎn)而向他人購買了西瓜，而丙借故拖延最終沒有簽訂合同，甲無奈以每公斤0、75元的價(jià)格將一萬公斤西瓜賣與他人。由于丙的惡意磋商，使甲喪失與乙訂立合同的機(jī)會(huì)，就此所受損失，可按締約過失責(zé)任由丙賠償。甲想做與乙一樣的生意，便與乙開始磋商，稱自己想做乙的銷售人員，乙支付了甲的差旅費(fèi)和締約前甲想要參加的短期培訓(xùn)所需費(fèi)用若干；當(dāng)甲知道了乙的銷售和生產(chǎn)方法方面的信息后，便終止了與乙的磋商，開始自己做該類生意。則甲應(yīng)當(dāng)賠償乙為其支付的差旅費(fèi)和培訓(xùn)費(fèi)支付的差旅費(fèi)和培訓(xùn)費(fèi)。甲了解到乙有意轉(zhuǎn)讓餐館，盡管甲根本沒有購買餐館的想法

41、，但他僅為阻止乙將餐館賣給競爭對手丙，卻與乙進(jìn)行了長時(shí)間的談判。當(dāng)丙買了另一家餐館時(shí)，甲中斷了談判，乙后來只好以比丙的出價(jià)更低的價(jià)格將餐館轉(zhuǎn)讓。對此，甲應(yīng)向乙償付這兩種價(jià)格的差價(jià)兩種價(jià)格的差價(jià)。 甲公司在與乙公司協(xié)商購買某種零件時(shí)提出，由于該零件的工藝要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的樣品后，才能考慮批量購買。乙公司完成樣品后，甲公司因經(jīng)營戰(zhàn)略發(fā)生重大調(diào)整，遂通知乙公司：本公司已不需此種零件，終止談判。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2007第4題） A甲公司構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)賠償乙公司的損失 B甲公司的行為構(gòu)成締約過失，應(yīng)當(dāng)賠償乙公司的損失 C甲公司的行為構(gòu)成侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)賠償乙公司的損失 D甲公司

42、不應(yīng)賠償乙公司的任何損失20002000年年7 7月月5 5日，我國某公司向菲律賓一公司日，我國某公司向菲律賓一公司發(fā)盤發(fā)盤“以每噸以每噸800800美元美元CIF CIF 菲律賓港口的價(jià)格出菲律賓港口的價(jià)格出售某種谷物售某種谷物300300噸，噸，7 7約約2525日前承諾有效日前承諾有效”。菲律。菲律賓商人接電話后，要求中方某公司將價(jià)格將至賓商人接電話后，要求中方某公司將價(jià)格將至750750美元。經(jīng)研究，中方某公司決定將價(jià)格定為美元。經(jīng)研究，中方某公司決定將價(jià)格定為780780美元，并于美元，并于8 8月月1 1日通知對方，日通知對方，“此為我方最此為我方最后定價(jià)，后定價(jià)，8 8月月101

43、0日前承諾有效日前承諾有效” ” 菲律賓商人于菲律賓商人于8 8月月8 8日來電接受中方某公司的最后發(fā)盤，但此前日來電接受中方某公司的最后發(fā)盤，但此前中方某公司得知世界市場上谷物價(jià)格已升至每噸中方某公司得知世界市場上谷物價(jià)格已升至每噸820820美元的消息，并于美元的消息，并于8 8月月7 7日致函菲律賓商人要日致函菲律賓商人要求撤盤，菲律賓商人認(rèn)為合同已成立，中方某公求撤盤，菲律賓商人認(rèn)為合同已成立，中方某公司撤盤系違約行為。請討論下面的問題：司撤盤系違約行為。請討論下面的問題：該案應(yīng)如何處理？為什么？該案應(yīng)如何處理？為什么？ 乙公司向甲公司發(fā)出要約，旋又發(fā)出一份“經(jīng)約作廢”的函件。甲公司的

44、董事長助理收到乙公司“要約作廢”的函件后忘了交給董事長。第三天甲公司董事長發(fā)函給乙公司，提出只要物交貨日期推遲兩個(gè)星期其他條件都可接受。后甲、乙公司未能締約，雙方締約沒能成功的原因是什么？（2002年試卷三第12題）A要約已被撤回 B要約已被撤銷C.甲公司對要約作了實(shí)質(zhì)性改變 D甲公司承諾超過了有效期間 1997年6月2日杜某將自己家的耕牛借給鄰居劉某使用。6月8日劉某向杜某提出將耕牛賣給自己，杜某表示同意。雙方商定了價(jià)格，并約定三天后交付價(jià)款。但6月10日，該頭耕牛失腳墜下山崖摔死。對于該耕牛死亡的財(cái)產(chǎn)損失，應(yīng)當(dāng)由誰來承擔(dān)？A.杜某B.劉某 C.杜某與劉某各承擔(dān)一半 D.杜某承擔(dān)三分之一，劉某承擔(dān)三分之二 下列哪些承諾行為不發(fā)生承諾的效力？A.附條件地接受要約B.撤回承諾的通知與承諾同時(shí)到達(dá)要約人C.撤回承諾的通知因送達(dá)的原因后于承諾到達(dá)，要約人未及時(shí)將該情況通知承諾人D.承諾因送達(dá)的原因于要約有效限期屆滿后到達(dá)要約人，要約人將該情況通知了承諾人 第二十九條受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承