國際私法課件第五編

1、1第五編 債 權(quán) 第十一章 合同法律適用的一般原則 第十二章 國際貨物買賣合同 第十三章 國際貨物運(yùn)輸合同 第十四章 國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn) 第十五章 國際貿(mào)易支付 第十六章 電子合同 第十七章 法定之債 第十八章 海事國際私法的幾個(gè)問題 2第十一章 合同法律適用的一般原則 涉外合同是產(chǎn)生國際私法上的債的最重要的根據(jù)，在國際民事流轉(zhuǎn)中占有重要的地位。本章闡述了合同法律適用的一般制度和基本理論，以及中國法律關(guān)于合同法律適用的主要規(guī)定。本章要掌握的重點(diǎn)是：n合同的成立與效力的法律適用n締約能力與合同形式的法律適用中國關(guān)于涉外合同法律適用的規(guī)定3第十一章 合同法律適用的一般原則 第一節(jié) 涉外合同的概念及法

2、律適用的理論分歧 第二節(jié) 合同的成立與效力的法律適用 第三節(jié) 締約能力與合同形式的法律適用 第四節(jié) 合同解釋和消滅的法律適用 第五節(jié) 中國關(guān)于涉外合同法律適用的規(guī)定4第一節(jié) 涉外合同的概念及法律 適用的理論分歧一、涉外合同的概念一、涉外合同的概念 二、涉外合同法律適用的理論分歧二、涉外合同法律適用的理論分歧 5一、涉外合同的概念 涉外合同或國際合同是合同行為或合同關(guān)系中介入了外國因素的合同。 如何判斷合同的“國際性”，從而確定一項(xiàng)合同是否為國際合同，人們有著不同的看法。 2004年修訂的國際統(tǒng)一私法協(xié)會國際商事合同通則在“前言”的注釋中首先就“國際合同”問題寫道：“一份合同的國際性可以用很多不

3、同的標(biāo)準(zhǔn)來確定。在國內(nèi)和國際立法中有的以當(dāng)事人的營業(yè)地或慣常居所地在不同的國家為標(biāo)準(zhǔn)，而有的則采用更為基本的標(biāo)準(zhǔn)，如合同與一個(gè)以上的國家有重要聯(lián)系、涉及到不同國家之間法律的選擇，或是影響國際貿(mào)易的利益?！?6二、涉外合同法律適用的理論分歧(一) 單一論或整體論與分割論之爭 (二)客觀論與主觀論之爭 7第二節(jié)合同的成立與效力的法律適用一、合同的成立與效力和“合同準(zhǔn)據(jù)法”的概念二、合同準(zhǔn)據(jù)法的三個(gè)歷史發(fā)展階段三、“意思自治”原則是確定合同準(zhǔn)據(jù)法的最基本原則四、最密切聯(lián)系原則與特征履行說五、合同自體法8一、合同的成立與效力和“合同準(zhǔn)據(jù)法”的概念n從法理上講，合同的有效成立是合同產(chǎn)生約束雙方從法理上講

4、，合同的有效成立是合同產(chǎn)生約束雙方當(dāng)事人的各種效力的前提，而通過合同以產(chǎn)生約束當(dāng)事人的各種效力的前提，而通過合同以產(chǎn)生約束雙方當(dāng)事人的預(yù)期的效力則是合同的目的。因而合雙方當(dāng)事人的預(yù)期的效力則是合同的目的。因而合同的成立與效力是合同關(guān)系中最重要的實(shí)體問題，同的成立與效力是合同關(guān)系中最重要的實(shí)體問題，其法律適用也具有特別重要的意義。其法律適用也具有特別重要的意義。n合同的成立和效力方面的事項(xiàng)應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法即合同的成立和效力方面的事項(xiàng)應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法即“合同準(zhǔn)據(jù)法合同準(zhǔn)據(jù)法”。9二、合同準(zhǔn)據(jù)法的三個(gè)歷史發(fā)展階段 （一）以締約地法為主的單純依空間連結(jié)因素決定合同準(zhǔn)據(jù)法的階段 （二）以意思自治原則為主，強(qiáng)

5、調(diào)依當(dāng)事人主觀意向決定合同準(zhǔn)據(jù)法的階段 （三）以proper law(自體法、特有法)為代表的用更為靈活的沖突規(guī)范指定合同準(zhǔn)據(jù)法的階段10三、“意思自治”原則是確定合同準(zhǔn)據(jù)法的最基本原則 (一) 意思自治原則(autonomy of will)的提出 (二)當(dāng)事人協(xié)議選擇法律的時(shí)間、方式、范圍和效力 (三)意思自治的限制11四、最密切聯(lián)系原則與特征履行說(一) 最密切聯(lián)系原則在確定合同準(zhǔn)據(jù)法上的作用(二) 特征履行說12五、“合同自體法”n“合同自體法”(proper law of the contract)學(xué)說最先為英國國際私法學(xué)家們所提出，并被認(rèn)為是英國法學(xué)家們對國際私法的一大貢獻(xiàn)。n合同

6、自體法的這種理論的發(fā)展也經(jīng)歷了幾個(gè)階段。n1980年歐洲經(jīng)濟(jì)共同體合同義務(wù)法律適用公約的基本表述，同樣是“合同當(dāng)首先適用當(dāng)事人協(xié)議選擇的法律，如無此選擇，則適用有最密切聯(lián)系的國家的法律”。13第三節(jié)締約能力與合同形式的法律適用一、締約能力的法律適用二、合同形式的法律適用14一、締約能力的法律適用（一）適用締約地法（二）適用當(dāng)事人屬人法（三）選擇適用多種法律15二、合同形式的法律適用(一) 適用合同締結(jié)地法；(二) 適用合同履行地法；(三) 適用合同準(zhǔn)據(jù)法；(四) 選擇適用合同締結(jié)地法或合同準(zhǔn)據(jù)法。16第四節(jié) 合同解釋和消滅的法律適用 一、合同解釋的法律適用 二、合同消滅的法律適用17一、合同解

7、釋的法律適用n一般應(yīng)適用合同的準(zhǔn)據(jù)法，但這并不意味著合同中的一切專門性的法律術(shù)語都得用準(zhǔn)據(jù)法中的相應(yīng)術(shù)語的含義去解釋，而只是說應(yīng)適用準(zhǔn)據(jù)法中的解釋規(guī)則來解決解釋中遇到的問題。 n至于某一特定的術(shù)語，如當(dāng)事人在合同中已賦予它以明確的含義，或在第三國法律中已有確定含義的，應(yīng)當(dāng)作為事實(shí)加以認(rèn)定，并不應(yīng)要求也一概適用合同準(zhǔn)據(jù)法。 18二、合同的消滅的法律適用 在大多數(shù)情況下，合同是否繼續(xù)存在或消滅的問題，自當(dāng)由合同準(zhǔn)據(jù)法決定,但要注意一下特殊情形的法律適用： (一) 因履行而消滅； (二) 因替代履行而消滅； (三) 因國家機(jī)關(guān)的提存而消滅 ； (四) 因抵銷而消滅； (五) 關(guān)于訴訟時(shí)效已過而消滅債

8、的問題。19第五節(jié) 中國關(guān)于涉外合同 法律適用的規(guī)定一、涉外合同的概念二、當(dāng)事人意思自治原則是涉外合同法律適用的首要原則三、當(dāng)事人未選擇法律時(shí)最密切聯(lián)系原則的適用四、國際條約和國際慣例的適用20一、涉外合同的概念 涉外合同是指合同關(guān)系中含有外國因素的合同。根據(jù)最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見(試行)第178條，涉外民事關(guān)系是指“一方或者雙方當(dāng)事人是外國人、無國籍人、外國法人的；民事關(guān)系的標(biāo)的物在外國領(lǐng)域內(nèi)的；產(chǎn)生、變更或者消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律事實(shí)發(fā)生在外國的”民事關(guān)系。因此，在中國，一般地說來，涉外合同應(yīng)是指在合同關(guān)系的主體、客體或者內(nèi)容這三個(gè)因素中至少有一個(gè)

9、因素與外國有關(guān)的合同。21二、當(dāng)事人意思自治原則是涉外 合同法律適用的首要原則（一）法律選擇的方式（二）法律選擇的時(shí)間和范圍（三）不適用意思自治的例外方面（四）“合同爭議”的范圍（五）關(guān)于合同形式的法律適用（六）關(guān)于締約能力的法律適用22三、當(dāng)事人未選擇法律時(shí)最密切聯(lián)系原則的適用n在中國，合同法第126條、民法通則第145條、海商法第269條及民用航空法第188條都規(guī)定：當(dāng)事人沒有選擇(法律)的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。n最高人民法院2005年紀(jì)要第49條規(guī)定，人民法院按照最密切聯(lián)系原則確定的涉外商事合同應(yīng)適用的法律，是指有關(guān)國家及地區(qū)的實(shí)體法規(guī)范，不包括沖突規(guī)范和程序法規(guī)范。n最

10、高人民法院2005年紀(jì)要第56條規(guī)定，人民法院根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定合同應(yīng)適用的法律時(shí)，應(yīng)根據(jù)合同的特殊性質(zhì)，以及當(dāng)事人履行的義務(wù)最能體現(xiàn)合同的本質(zhì)特性等因素，確定與合同有最密切聯(lián)系國家的法律作為合同的準(zhǔn)據(jù)法。23四、國際條約和國際慣例的適用 中國民法通則第142條、海商法第26條、民用航空法第184條及票據(jù)法第95條等都規(guī)定，對相關(guān)的涉外民商事關(guān)系指定應(yīng)適用中國法律時(shí)，如中國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定(中華人民共和國聲明保留的條款除外)；中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約未作規(guī)定的，可以適用國際慣例。24第十二章國際貨物

11、買賣合同 國際貨物買賣合同是一種十分重要的合同，本章將圍繞幾個(gè)著名的國際公約和國際慣例來闡述調(diào)整這類合同的有關(guān)法律制度 。本章要掌握的重點(diǎn)是：n國際貨物買賣合同的訂立和內(nèi)容n聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約國際貿(mào)易慣例25第十二章國際貨物買賣合同第一節(jié)國際貨物買賣合同的概念和特點(diǎn)、訂立及內(nèi)容第二節(jié) 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第三節(jié) 聯(lián)合國國際貨物買賣時(shí)效期限公約第四節(jié) 國際貨物銷售合同法律適用公約第五節(jié) 國際貿(mào)易慣例第六節(jié) 國際統(tǒng)一私法協(xié)會國際商事合同通則26第一節(jié)國際貨物買賣合同的概念和特點(diǎn)、訂立及內(nèi)容一、 國際貨物買賣合同的概念和特點(diǎn) 二、國際貨物買賣合同的訂立及內(nèi)容27一、國際貨物買賣合同的概

12、念和特點(diǎn)n國際貨物買賣合同，根據(jù)1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約是指營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間就貨物的進(jìn)出口交易所達(dá)成的協(xié)議。n它主要有如下特點(diǎn)：(1) 它的主體是營業(yè)地位于不同國家的自然人或法人。(2) 它的標(biāo)的是進(jìn)出口的貨物。(3) 它是雙務(wù)合同和諾成合同。28二、國際貨物買賣合同的訂立及內(nèi)容n國際貨物買賣合同是通過一方提出要約 (offer)，另一方對要約表示承諾(acceptance) 而訂立的。n一般說來，國際貨物買賣合同主要包括三個(gè)部分，即效力部分、權(quán)利和義務(wù)部分、爭議解決部分。合同的附件也是合同的重要部分。29第二節(jié) 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約一、 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公

13、約的制定背景和 主要原則二、 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的適用范圍三、 合同的形式及訂立四、 雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)五、 救濟(jì)方法六、 風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移七、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約對中國的適用30一、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的制定背景和主要原則n公約的前言確立了它所遵守的三項(xiàng)基本原則： (1) 以建立國際經(jīng)濟(jì)新秩序?yàn)槟繕?biāo)； (2) 在平等互利基礎(chǔ)上發(fā)展國際貿(mào)易，促進(jìn)各國友好關(guān)系； (3) 照顧不同社會、經(jīng)濟(jì)和法律制度，采用統(tǒng)一規(guī)則，以減少法律障礙。 31二、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的適用范圍 第一，公約第一部分第一章對公約的適用范圍作了明確規(guī)定。 第二，由于以特殊的標(biāo)的物作為客體的貨物銷售合同往

14、往要涉及到一些特殊的法律問題，為了避免和減少適用公約的困難， 公約第2條明確規(guī)定了它不適用的銷售。 第三，公約只就合同的訂立、貨物銷售合同中買賣雙方的權(quán)利義務(wù)、違約救濟(jì)、合同宣告無效的后果及貨物保全等項(xiàng)內(nèi)容作了規(guī)定，對其他事項(xiàng)則未涉及。 第四，公約對合同當(dāng)事人不具有強(qiáng)制性。32三、 合同的形式及訂立 公約第11條規(guī)定：“銷售合同無需以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制。銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明?！?公約第96條規(guī)定，本國法律規(guī)定國際貨物銷售合同必須以書面形式訂立或證明的那些締約國，有權(quán)對公約第11條的適用提出保留聲明。公約所指的“書面”包括電報(bào)和電傳(第13

15、條)。公約還規(guī)定，凡變更或終止必須以書面形式訂立的合同的協(xié)議，原則上亦得以書面形式作出。33三、 合同的形式及訂立 關(guān)于合同的訂立，公約在其第二部分規(guī)定，要約必須是向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人所提出的訂立合同的建議，且該建議是十分確定且表明要約人于得到承諾時(shí)即受約束的意旨。而承諾乃指受要約人通過聲明或以其他行為(如開始履行的行為)同意該要約的意思表示。 34四、 雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)(一) 賣方的義務(wù)(1) 交付貨物。(2) 提交有關(guān)貨物的單據(jù)。(3) 品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)。(4) 賣方對貨物的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)。(二) 買方的義務(wù)(1) 支付價(jià)款。(2) 收取貨物。35五、 救濟(jì)方法(一) 買賣雙方均可采取

16、的救濟(jì)方法(二) 賣方違約時(shí)買方的救濟(jì)方法(三) 買方違約時(shí)賣方的救濟(jì)方法36六、 風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移n公約允許雙方當(dāng)事人在合同中約定有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的規(guī)則，其效力高于公約的規(guī)定。n在買賣合同涉及貨物運(yùn)輸時(shí)，自賣方按照買賣合同把貨物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交買方時(shí)起，風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到買方承擔(dān)。當(dāng)貨物在運(yùn)輸途中出售時(shí)，風(fēng)險(xiǎn)從訂立合同時(shí)起轉(zhuǎn)移到買方承擔(dān)。37六、 風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移n在上述兩種情況以外的情形下，從買方收受貨物時(shí)起，或者如果買方不在適當(dāng)時(shí)間內(nèi)收受貨物，則從貨物已交給他處置而他違反合同不受領(lǐng)貨物時(shí)起，風(fēng)險(xiǎn)即轉(zhuǎn)移到買方承擔(dān)。n但在貨物未特定化(特定化又稱劃撥(identify)，是指在貨物上加標(biāo)記，或以裝運(yùn)單據(jù)，或向買方

17、發(fā)通知或其他方式清楚地注明貨物已歸入有關(guān)合同項(xiàng)下)以前以及賣方或買方發(fā)生了違約行為時(shí)，上述風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移規(guī)則將不適用。38七、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約對中國的適用n自1988年1月1日起，中國各公司與其他受公約約束的國家的公司達(dá)成的貨物買賣合同如不另作法律選擇，則合同有關(guān)事項(xiàng)將自動(dòng)適用公約的相應(yīng)規(guī)定，發(fā)生糾紛或訴訟亦得依據(jù)公約處理。n但中國各公司也可根據(jù)交易的性質(zhì)、產(chǎn)品的特性以及國別等具體因素，與外商達(dá)成和公約規(guī)定不一致的合同條款，或在合同中明確排除適用公約，轉(zhuǎn)而選擇某一國的內(nèi)國法為合同的準(zhǔn)據(jù)法。n由于公約未對解決合同糾紛的所有法律都作出規(guī)定，中國貿(mào)易公司應(yīng)根據(jù)具體情況，對公約未予規(guī)定的問題，或

18、在合同中作出明確規(guī)定，或選擇一國內(nèi)國法作為應(yīng)適用的法律。39第三節(jié) 聯(lián)合國國際貨物買賣 時(shí)效期限公約n各國對貨物買賣合同的時(shí)效期限的規(guī)定不一致，從6個(gè)月至30年不等，這對保護(hù)國際貨物買賣合同雙方當(dāng)事人的權(quán)益顯然不便。因此，1974年6月14日在紐約聯(lián)合國總部召開的外交會議上締結(jié)了由聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會起草的聯(lián)合國國際貨物買賣時(shí)效期限公約，它將時(shí)效期限統(tǒng)一規(guī)定為4年(第8條)。n公約于1988年8月1日生效，目前1974年文本有27個(gè)成員，1980年文本有19個(gè)成員。中國尚未參加該公約，不過根據(jù)中華人民共和國合同法第129條的規(guī)定，因國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期

19、限也是4年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵犯之日起計(jì)算。40第四節(jié) 國際貨物銷售合同法律適用公約一、公約的適用范圍二、合同準(zhǔn)據(jù)法的確定三、準(zhǔn)據(jù)法調(diào)整的范圍41第五節(jié) 國際貿(mào)易慣例一、1932年華沙牛津規(guī)則二、1941年修訂美國對外貿(mào)易定義三、2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則42一、1932年華沙牛津規(guī)則 1928年，國際法協(xié)會在華沙召開了會議，對最常用的到岸價(jià)格條件CIF制定了一個(gè)統(tǒng)一解釋的規(guī)則，稱為1928年華沙規(guī)則。隨后國際法協(xié)會又相繼舉行了1930年紐約會議、1931年巴黎會議和1932年牛津會議，對華沙規(guī)則作了修訂，改名為1932年華沙牛津規(guī)則(Warsaw-Oxford Rule

20、s 1932)。該規(guī)則共21條，就CIF價(jià)格條件下國際貿(mào)易合同當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)作了詳細(xì)的規(guī)定。 43二、1941年修訂美國對外貿(mào)易定義 1919年美國九個(gè)商業(yè)團(tuán)體聯(lián)合制訂了美國出口報(bào)價(jià)及其縮寫條例。1941年美國第27屆對外貿(mào)易會議對該條例進(jìn)行了修訂，定名為1941年修訂美國對外貿(mào)易定義(Revised American Foreign Trade Definition 1941)。該定義對FOB、FAS、CIF 和C&F等六種價(jià)格條件作了解釋。它在美洲國家間使用較廣。值得注意的是，它將FOB術(shù)語分為6種類型，其中5種類型的定義與國際貿(mào)易中一般使用的FOB的解釋完全不同。44三、2000年

21、國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則(一) 主要內(nèi)容（E、F、C、D四組，13個(gè)）(二) FOB(三) CIF(四) CFR(五) FCAn比較CIF、CFR、FOB術(shù)語在價(jià)格構(gòu)成上的區(qū)別：45第六節(jié) 國際統(tǒng)一私法協(xié)會國際商事合同通則n國際統(tǒng)一私法協(xié)會國際商事合同通則是由羅馬國際統(tǒng)一私法協(xié)會組織制定的，于1994年5月在國際統(tǒng)一私法協(xié)會理事會第73屆會議上獲得通過，2004年又進(jìn)行了修訂。n通則的制定，旨在推動(dòng)合同法的國際統(tǒng)一。n通則的適用范圍比聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約更為廣泛，即不僅僅適用于國際貨物買賣，在內(nèi)容上也更為詳實(shí)、具體。46第十三章國際貨物運(yùn)輸合同 海上運(yùn)輸、鐵路運(yùn)輸和航空運(yùn)輸以及由上述若干方式

22、組合而成的多式聯(lián)運(yùn)是國際貨物運(yùn)輸?shù)闹饕绞?。本章闡述了上述四種運(yùn)輸合同的國際私法問題。本章要掌握的重點(diǎn)是：n國際海上貨物運(yùn)輸國際航空貨物運(yùn)輸47第十三章國際貨物運(yùn)輸合同第一節(jié) 國際海上貨物運(yùn)輸?shù)诙?jié) 國際鐵路貨物運(yùn)輸?shù)谌?jié) 國際航空貨物運(yùn)輸?shù)谒墓?jié) 國際貨物多式聯(lián)運(yùn)48第一節(jié)國際海上貨物運(yùn)輸一、國際海上貨物運(yùn)輸合同的概念及種類二、租船合同中的法律問題三、班輪運(yùn)輸中的法律問題49一、國際海上貨物運(yùn)輸合同的概念及種類n國際海上貨物運(yùn)輸合同是指由承運(yùn)人收取運(yùn)費(fèi)以船舶為運(yùn)輸工具，經(jīng)由海路將貨物從一國的裝運(yùn)港運(yùn)至另一國的卸貨港，并交付收貨人的協(xié)議。n國際海上貨物運(yùn)輸合同有三個(gè)基本的當(dāng)事人，即承運(yùn)人、托運(yùn)人

23、和收貨人。n國際海上貨物運(yùn)輸合同有兩種基本形式：一種是租船合同，另一種是班輪運(yùn)輸合同。50二、租船合同中的法律問題n租船合同是出租人(船方)與承租人(租船方)之間訂立的，租用船舶運(yùn)輸貨物的合同。根據(jù)租船方式不同，租船合同可以分為航次租船合同、定期租船合同和光船租船合同。n租船合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)是由合同來約定的，各方當(dāng)事人必須遵守，有關(guān)國家的法律只是在合同沒有約定或與法律沒有不同約定時(shí)方得適用。51二、租船合同中的法律問題n但在合同履行過程中，仍難免發(fā)生爭議，因而在合同中也應(yīng)有法律適用條款。目前大多數(shù)租船合同選用英國的法律或根據(jù)英國法形成的國際習(xí)慣法。n在合同中未約定應(yīng)適用的法律時(shí)，法院或仲

24、裁機(jī)構(gòu)一般根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定適用旗國法或合同締結(jié)地法。n中國海商法第269條規(guī)定。52三、班輪運(yùn)輸中的法律問題（一）提單的含義和法律意義（二）提單的內(nèi)容（三）提單的種類（四）調(diào)整提單的法律n海牙規(guī)則1.漢堡規(guī)則53第二節(jié) 國際鐵路貨物運(yùn)輸一、 概述二、國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定的主要內(nèi)容54一、 概述n國際鐵路貨物運(yùn)輸一般是依據(jù)有關(guān)國家間簽訂的公約或協(xié)定進(jìn)行的。n關(guān)于國際鐵路貨物運(yùn)輸?shù)膰H條約目前主要有兩個(gè)： 一個(gè)是國際鐵路貨物運(yùn)輸公約(the Convention Concerning International Carriage by Rail)，簡稱國際貨約。目前它已有30多個(gè)成員國，主要

25、為歐洲、北非和西亞的國家，中國尚未參加該公約。另一個(gè)是國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定，簡稱國際貨協(xié)。n 國際貨協(xié)是中國與有關(guān)國家之間處理鐵路貨物運(yùn)輸事務(wù)的主要法律依據(jù)。55二、國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定的主要內(nèi)容(1) 適用范圍。(2) 運(yùn)輸合同的簽訂。(3) 托運(yùn)人的權(quán)利與義務(wù)。(4) 承運(yùn)人的權(quán)利與義務(wù)。(5) 承運(yùn)人的責(zé)任限額與免責(zé)。(6) 索賠與訴訟。56第三節(jié) 國際航空貨物運(yùn)輸一、 概述二、 國際航空貨物運(yùn)輸合同的主要問題57一、 概述n目前，調(diào)整國際航空貨物運(yùn)輸?shù)膰H公約主要有：1929年華沙公約、1955年海牙議定書、1961年瓜達(dá)拉哈拉公約；此外還有修改1929年華沙公約的1971年危地馬拉議

26、定書及4個(gè)蒙特利爾附加議定書，從而形成了包括華沙公約在內(nèi)的8個(gè)文件，它們總稱為“華沙體系”。1999年5月28日，國際民航組織締約國大會在蒙特利爾通過了旨在取代“華沙體系”的、全新的統(tǒng)一國際航空運(yùn)輸某些規(guī)則的公約(簡稱1999年蒙特利爾公約)。n中國于1958年正式加入華沙公約, 1975年加入海牙議定書,尚未加入瓜達(dá)拉哈拉公約，但瓜達(dá)拉哈拉公約繼續(xù)適用于中國香港地區(qū)。n2005年7月31日，蒙特利爾公約對中國生效并已擴(kuò)展適用于我國香港和澳門特別行政區(qū)。58二、國際航空貨物運(yùn)輸合同的主要問題(一) 適用范圍(二) 合同的形式、簽訂和當(dāng)事人(三) 托運(yùn)人和收貨人的權(quán)利與義務(wù)(四) 承運(yùn)人的權(quán)利、

27、義務(wù)和責(zé)任(五) 索賠與訴訟59第四節(jié) 國際貨物多式聯(lián)運(yùn)一、 國際貨物多式聯(lián)運(yùn)的概念二、聯(lián)合國國際貨物多式聯(lián)運(yùn)公約的主要內(nèi)容60一、 國際貨物多式聯(lián)運(yùn)的概念n國際貨物多式聯(lián)運(yùn)(international multimodal transport)是指按照多式聯(lián)運(yùn)合同，以至少兩種不同的運(yùn)輸方式，由多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人將貨物從一國境內(nèi)接管貨物的地點(diǎn)運(yùn)至另一國境內(nèi)指定交付貨物的地點(diǎn)的運(yùn)輸方式。n作為國際貨物多式聯(lián)運(yùn)，必須具備的條件。61二、聯(lián)合國國際貨物多式聯(lián)運(yùn)公約的主要內(nèi)容(一) 多式聯(lián)運(yùn)合同及其雙方當(dāng)事人(二) 多式聯(lián)運(yùn)單據(jù)(三) 多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人的賠償責(zé)任(四) 發(fā)貨人的賠償責(zé)任(五) 索賠與訴訟62

28、第十四章 國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn) 為了使貨物在國際貨物運(yùn)輸過程中因各種各樣的風(fēng)險(xiǎn)事故而遭受的損失能得到經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)償，國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)就應(yīng)運(yùn)而生。本章闡述了國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)的法律制度。本章要掌握的重點(diǎn)是：n國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同n國際海上貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)的承保范圍n國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)的險(xiǎn)別國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)理賠和爭議的解決63第十四章 國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)第一節(jié) 國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)的概念與分類第二節(jié) 國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同第三節(jié) 國際海上貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)的承保范圍第四節(jié) 國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)的險(xiǎn)別第五節(jié) 國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)理賠和爭議的解決64第一節(jié) 國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)的概念與分類一、 國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)的概念二、 國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)的

29、分類65一、 國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)的概念 國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)是指在國際貨物運(yùn)輸過程中，一方當(dāng)事人以支付一定費(fèi)用為條件，要求另一方當(dāng)事人對在國際間運(yùn)輸?shù)呢浳镆蛟馐鼙ｋU(xiǎn)事故而發(fā)生的損失承擔(dān)約定的賠償責(zé)任的一種法律關(guān)系。66二、 國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)的分類n國際保險(xiǎn)一般包括人身保險(xiǎn)和財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)兩大類，國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)是財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)的一種。n根據(jù)運(yùn)輸途徑與保險(xiǎn)人責(zé)任范圍的不同，國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)可分為國際海上貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)、國際航空貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)、國際陸上貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)和國際多式貨物聯(lián)運(yùn)保險(xiǎn)四大種類。67第二節(jié) 國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同一、國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同的當(dāng)事人二、國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同的形式、訂立及可保利益三、保險(xiǎn)人和被保

30、險(xiǎn)人的主要權(quán)利和義務(wù)四、保險(xiǎn)單證的種類五、保險(xiǎn)單證的轉(zhuǎn)讓68一、國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同的當(dāng)事人n在國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同中，通常涉及以下幾個(gè)基本的當(dāng)事人：(1) 保險(xiǎn)人。(2) 被保險(xiǎn)人。(3) 投保人。n除上述基本當(dāng)事人外，在保險(xiǎn)合同關(guān)系中，還常常涉及其他關(guān)系人，諸如保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人、保險(xiǎn)代理人、保險(xiǎn)公證人等。69二、國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同的形式、訂立及可保利益n依國際社會的普遍實(shí)踐，國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同必須由保險(xiǎn)人簽發(fā)的書面文件來證明。此種書面文件主要是保險(xiǎn)單，也包括保險(xiǎn)人或其代理人簽發(fā)的其他書面的保險(xiǎn)憑證，如中國實(shí)踐中使用的暫保單及其他書面憑證。n在中國投保海上貨物運(yùn)輸險(xiǎn)，通常是由作為被保險(xiǎn)人的貨主

31、或發(fā)貨單位直接向保險(xiǎn)公司或其代理處辦理。由被保險(xiǎn)人填寫投保單，保險(xiǎn)公司簽章承保后，保險(xiǎn)合同即告成立。保險(xiǎn)公司向被保險(xiǎn)人出具保險(xiǎn)單或保險(xiǎn)憑證。70二、國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同的形式、訂立及可保利益n按照中國海商法第217條的規(guī)定，海上貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同主要包括的各項(xiàng)內(nèi)容。n所謂保險(xiǎn)利益，是指被保險(xiǎn)人對保險(xiǎn)貨物具有某種合法的利害關(guān)系，即他將因該批貨物發(fā)生滅失或損害而遭受損失，因該批貨物安全到達(dá)而獲得利益。這種合法的利害關(guān)系在保險(xiǎn)法上被稱為可保利益。71三、保險(xiǎn)人和被保險(xiǎn)人的主要權(quán)利和義務(wù) (一)保險(xiǎn)人的主要權(quán)利和義務(wù) (二)被保險(xiǎn)人的主要權(quán)利和義務(wù)72四、保險(xiǎn)單證的種類 (一) 保險(xiǎn)單(insuranc

32、e policy) (二)保險(xiǎn)憑證(insurance certificate)73五、保險(xiǎn)單證的轉(zhuǎn)讓n被保險(xiǎn)人通常都享有轉(zhuǎn)讓保險(xiǎn)單的權(quán)利，但需要采用背書和交付方式，這是國際貿(mào)易的習(xí)慣做法。n中國海商法第229條的規(guī)定。n保險(xiǎn)單經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓后，受讓人就有權(quán)以自己的名義向保險(xiǎn)人要求賠償。74第三節(jié) 國際海上貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)的承保范圍一、保險(xiǎn)人承保的風(fēng)險(xiǎn)二、保險(xiǎn)人承保的損失三、保險(xiǎn)人承保的費(fèi)用75一、保險(xiǎn)人承保的風(fēng)險(xiǎn) (一) 海上風(fēng)險(xiǎn)，主要是指海上發(fā)生的自然災(zāi)害和意外事故。 (二) 外來風(fēng)險(xiǎn)，一般是指海上風(fēng)險(xiǎn)以外的其他外來風(fēng)險(xiǎn)。外來風(fēng)險(xiǎn)可分為一般外來風(fēng)險(xiǎn)和特殊外來風(fēng)險(xiǎn)。76二、 保險(xiǎn)人承保的損失n按照損

33、失程度，海上損失可以分為全部損失和部分損失。n全部損失簡稱全損，它又可以分為實(shí)際全損(actual total loss)和推定全損(constructive total loss)兩種。n貨物部分損失主要包括貨物共同海損與貨物單獨(dú)海損。77三、保險(xiǎn)人承保的費(fèi)用n海上費(fèi)用是指被保險(xiǎn)貨物在海洋運(yùn)輸中，因遭受海上風(fēng)險(xiǎn)而引起的費(fèi)用，對此費(fèi)用，保險(xiǎn)人予以承保并賠償。n海上費(fèi)用主要包括施救費(fèi)用和救助費(fèi)用。78第四節(jié) 國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)的險(xiǎn)別一、基本險(xiǎn)一、基本險(xiǎn)二、附加險(xiǎn)二、附加險(xiǎn)79一、基本險(xiǎn)一、基本險(xiǎn)（一）海上運(yùn)輸保險(xiǎn)的基本險(xiǎn)（二）空運(yùn)保險(xiǎn)的基本險(xiǎn)（三）陸地運(yùn)輸保險(xiǎn)的基本險(xiǎn)（四）國際多式聯(lián)運(yùn)保險(xiǎn)中的基本

34、險(xiǎn)（五）基本保險(xiǎn)條款的除外責(zé)任80二、附加險(xiǎn)二、附加險(xiǎn)n一般附加險(xiǎn)(general additional risks) n特別附加險(xiǎn)(special additional risks)81第五節(jié) 國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)理陪和爭議的解決 一、國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)理賠 二、爭議的解決82一、國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)理賠 （一）保險(xiǎn)人賠償原則（一）保險(xiǎn)人賠償原則（二）保險(xiǎn)人的代位求償權(quán)（二）保險(xiǎn)人的代位求償權(quán)（三）保險(xiǎn)委付（三）保險(xiǎn)委付 83二、爭議的解決n當(dāng)索賠發(fā)生爭議，經(jīng)雙方協(xié)商而無法達(dá)成一致意見時(shí)，則可通過仲裁或訴訟解決。n仲裁和訴訟應(yīng)在索賠期限內(nèi)提出。n目前，尚無調(diào)整國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)的統(tǒng)一實(shí)體法，因而各國大多

35、是適用合同準(zhǔn)據(jù)法選擇的一般規(guī)則，即采用當(dāng)事人意思自治原則，由當(dāng)事人通過保險(xiǎn)合同中的法律適用條款，來選擇適用某一國家的法律。n在當(dāng)事人沒有選擇合同準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，大多數(shù)國家主張以保險(xiǎn)人的屬人法為保險(xiǎn)合同的準(zhǔn)據(jù)法。84第十五章 國際貿(mào)易支付 在國際貿(mào)易中，支付是一個(gè)必不可少的環(huán)節(jié)。本章闡述了國際貿(mào)易的支付工具和支付方式的法律問題。本章要掌握的重點(diǎn)是：n中國關(guān)于涉外票據(jù)法律適用的規(guī)定n國際貿(mào)易的支付方式85第十五章 國際貿(mào)易支付 第一節(jié) 國際貿(mào)易的支付工具 第二節(jié) 國際貿(mào)易的支付方式86第一節(jié) 國際貿(mào)易的支付工具一、貨幣二、票據(jù)87一、貨幣n早期的國際貿(mào)易支付都是以貨幣或者以金銀來進(jìn)行的。 n能用于國際貿(mào)

36、易支付的，一般應(yīng)是可以自由兌換的貨幣。這種貨幣既可以是出口國或進(jìn)口國的，也可以是第三國的。n目前世界各國常用的可自由兌換貨幣主要有美元、歐元、英鎊、日元、瑞士法郎、港元等。 88二、票據(jù)（一）票據(jù)概述（一）票據(jù)概述 1.1.票據(jù)的概念票據(jù)的概念. .票據(jù)的種類票據(jù)的種類. .票據(jù)行為票據(jù)行為. .票據(jù)法律關(guān)系的概念票據(jù)法律關(guān)系的概念（二）票據(jù)的法律適用（二）票據(jù)的法律適用. 票據(jù)的法律沖突票據(jù)的法律沖突. 票據(jù)法律適用比較票據(jù)法律適用比較. 中國涉外票據(jù)的法律適用制度中國涉外票據(jù)的法律適用制度. 票據(jù)法律沖突的實(shí)體法解決方法票據(jù)法律沖突的實(shí)體法解決方法89第二節(jié) 國際貿(mào)易的支付方式一、匯付二、

37、托收三、信用證四、國際保理90一、匯付n匯付(remittance)是指付款人用匯兌的方法，通過第三者把應(yīng)付給對方的款項(xiàng)交付給對方。匯付方式屬于商業(yè)信用。n匯付業(yè)務(wù)一般有四個(gè)當(dāng)事人，即匯款人(remittor)、匯款行(remitting bank)、匯入行(receiving bank)、收款人(benenficiary)。n匯付方式下，匯款人(買方)需要向匯出行辦理匯款申請，匯出行按照匯款人的申請，通知與其有代理關(guān)系的匯入行向收款人(賣方)付款。 n匯付按資金調(diào)撥方式分為電匯、信匯和票匯三種91二、托收（一）概念n托收(collection)是債權(quán)人開具匯票，委托銀行憑票向債務(wù)人代收款項(xiàng)的

38、支付方式。托收業(yè)務(wù)的當(dāng)事人通常也為四個(gè)，即委托人(principal)、托收行(remitting bank)、代收行(collecting bank)和付款人(drawee)。托收也屬于一種商業(yè)信用。（二）分類n托收可分為光票托收和跟單托收兩種。（三）托收統(tǒng)一規(guī)則92三、信用證(一) 信用證的概念和種類(二) 信用證的當(dāng)事人(三) 信用證的支付程序(四) 信用證的主要內(nèi)容(五) 跟單信用證統(tǒng)一慣例nUCP600的主要變化93四、 國際保理（一）概念 保理(factoring)，也叫保付代理、客賬代理或承購應(yīng)收賬款業(yè)務(wù)，是指銀行或保理公司向賣方提供的一種集融資、結(jié)算、賬務(wù)管理、信用擔(dān)保為一體的

39、綜合性貿(mào)易支付方式。（二）保理業(yè)務(wù)主要涉及的程序（三）國際規(guī)則94第十六章電子合同 電子合同則是因互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)和它被用于商事交易而產(chǎn)生的一種新的合同形式。本章闡述了電子合同的一般法律問題及其解決，電子合同糾紛的管轄權(quán)和法律適用。本章要掌握的重點(diǎn)是：n電子合同的一般法律問題及其解決n電子合同糾紛的管轄權(quán)電子合同的法律適用95第十六章電子合同第一節(jié)電子合同的一般法律問題及其解決第二節(jié)電子合同糾紛的管轄權(quán)第三節(jié)電子合同的法律適用96第一節(jié)電子合同的一般法律問題及其解決一、關(guān)于書面形式的要求一、關(guān)于書面形式的要求二、關(guān)于簽字與認(rèn)證的要求二、關(guān)于簽字與認(rèn)證的要求三、關(guān)于確認(rèn)數(shù)據(jù)電文歸屬的問題三、關(guān)于確認(rèn)

40、數(shù)據(jù)電文歸屬的問題四、關(guān)于確認(rèn)數(shù)據(jù)電文收訖的問題四、關(guān)于確認(rèn)數(shù)據(jù)電文收訖的問題五、關(guān)于合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)問題五、關(guān)于合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)問題六、關(guān)于合同履行地的問題六、關(guān)于合同履行地的問題97一、關(guān)于書面形式的要求一、關(guān)于書面形式的要求n【知識擴(kuò)展電子數(shù)據(jù)交換(Electronic Data Interchange，EDI)】n1996年聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會電子商務(wù)示范法和2005年聯(lián)合國國際合同使用電子通信公約基本上采納了“功能等同”(functionally equivalent to)原則，即將電子文件視為與紙面文件具有同等的法律效力。 n中國1999年合同法也確認(rèn)了數(shù)據(jù)電文的書面等

41、同功能，承認(rèn)電子合同的形式和效力。 98二、關(guān)于簽字與認(rèn)證的要求二、關(guān)于簽字與認(rèn)證的要求n利用電子數(shù)據(jù)交換訂立合同時(shí)，一般是采用某種電子密碼簽名，這種簽名需要法律加以規(guī)范和確認(rèn)。 n2005年聯(lián)合國國際合同使用電子通信公約和電子簽名示范法確定了使電子簽名和手寫簽名等同的技術(shù)可靠性標(biāo)準(zhǔn)，并進(jìn)一步規(guī)定了基本行為規(guī)則。n中國2004年電子簽名法規(guī)定：當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因?yàn)槠洳捎秒娮雍灻?、?shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力(第3條)；能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式(第4條)。 99三、三、 關(guān)于確認(rèn)數(shù)據(jù)電文歸屬的問題關(guān)于確

42、認(rèn)數(shù)據(jù)電文歸屬的問題n電子商務(wù)示范法規(guī)定了確認(rèn)數(shù)據(jù)電文歸屬的三種方法。 首先，如果數(shù)據(jù)電文系由發(fā)端人自己發(fā)送的，則該數(shù)據(jù)電文當(dāng)然成為該發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文。 其次，如果數(shù)據(jù)電文系由有權(quán)代表發(fā)端人行為的人發(fā)送或系由發(fā)端人設(shè)計(jì)程序或他人代為設(shè)計(jì)程序的一個(gè)自動(dòng)運(yùn)作的信息系統(tǒng)發(fā)送，則應(yīng)“視為”發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文。 最后，就發(fā)端人與收件人之間而言，只要滿足了一定的條件，收件人還有權(quán)將一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文視為發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文，并按此推斷行事。100四、關(guān)于確認(rèn)數(shù)據(jù)電文收訖的問題四、關(guān)于確認(rèn)數(shù)據(jù)電文收訖的問題 電子商務(wù)示范法電子商務(wù)示范法關(guān)于確認(rèn)數(shù)據(jù)電文關(guān)于確認(rèn)數(shù)據(jù)電文收訖問題的規(guī)則。收訖問題的規(guī)則。101五、關(guān)于合同成

43、立的時(shí)間和地點(diǎn)問五、關(guān)于合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)問題題 （一）數(shù)據(jù)電文的發(fā)出和收到時(shí)間 （二）數(shù)據(jù)電文的發(fā)出和收到地點(diǎn) （三）中國的規(guī)定102六、關(guān)于合同履行地的問題六、關(guān)于合同履行地的問題（一）履行的兩種方式 一是所購商品為有形商品以及以有形媒介為載體的信息商品，通過傳統(tǒng)交付的方式完成。 二是所購商品是無形商品，可以直接通過網(wǎng)絡(luò)下載完成交付。 （二）不同方式合同履行地的確定 第一種方式和傳統(tǒng)動(dòng)產(chǎn)買賣的交付地點(diǎn)之確定并無多大區(qū)別。 第二種方式對于此時(shí)交付地點(diǎn)的確定，各國目前還沒有統(tǒng)一的規(guī)則。103第二節(jié) 電子合同糾紛的管轄權(quán) 一、合同當(dāng)事人的選擇二、當(dāng)事人未選擇時(shí)管轄法院的確定104一、合同當(dāng)事人

44、的選擇 依中國民事訴訟法的規(guī)定，合同的雙方當(dāng)事人可以協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地和標(biāo)的物所在地人民法院管轄。 105二、當(dāng)事人未選擇時(shí)管轄法院的確定n在當(dāng)事人沒有選擇管轄法院的情況下，對于涉外合同訴訟，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地、代表機(jī)構(gòu)住所地人民法院管轄。n電子合同簽訂地的確定。106第三節(jié) 電子合同的法律適用 一、當(dāng)事人締約能力及其電子合同形式的法律適用 二、 電子合同成立與效力的法律適用107一、當(dāng)事人締約能力及其電子合同形式的法律適用（一）當(dāng)事人締約能力的法律適用 合同當(dāng)事人締約能力的法律適用，主要有以下幾種做法：適用屬

45、人法，適用締約地法，選擇適用屬人法或締約地法。有學(xué)者認(rèn)為，對于電子合同當(dāng)事人締約能力的法律適用，適用當(dāng)事人的屬人法并兼采合同準(zhǔn)據(jù)法較好。 （二）電子合同形式的法律適用 1. 意思自治原則的適用 2.最密切聯(lián)系原則的適用108二、電子合同成立與效力的法律適用(一) 意思自治原則的適用 電子商務(wù)合同大體上可以分為三類：n企業(yè)之間的電子合同；n用戶之間的電子合同；n企業(yè)和用戶之間的電子合同。 (二) 最密切聯(lián)系原則的適用 在當(dāng)事方?jīng)]有選擇或者選擇無效的情況下，可以根據(jù)最密切聯(lián)系原則來確定應(yīng)該適用的法律。109第十七章法定之債 本章闡述了一般侵權(quán)行為、幾種特殊的侵權(quán)行為和不當(dāng)?shù)美蜔o因管理幾種法定之債

46、。本章要掌握的重點(diǎn)是：n一般侵權(quán)行為n幾種特殊的侵權(quán)行為110第十七章法定之債第一節(jié)一般侵權(quán)行為第二節(jié)幾種特殊的侵權(quán)行為第三節(jié)不當(dāng)?shù)美蜔o因管理111第一節(jié)一般侵權(quán)行為一、適用侵權(quán)行為地法一、適用侵權(quán)行為地法二、二、 適用法院地法適用法院地法三、三、 適用與侵權(quán)案件有最密切聯(lián)系的法律適用與侵權(quán)案件有最密切聯(lián)系的法律(侵權(quán)行為自侵權(quán)行為自體法體法)四、四、 以侵權(quán)行為地法為主，而以法院地法加以限制以侵權(quán)行為地法為主，而以法院地法加以限制五、五、 一般以侵權(quán)行為地法為主，但以最密切聯(lián)系或以一般以侵權(quán)行為地法為主，但以最密切聯(lián)系或以“利益導(dǎo)向利益導(dǎo)向”加以限制加以限制112第一節(jié)一般侵權(quán)行為六、六、

47、 有條件地選擇適用侵權(quán)行為地法和共同屬人法有條件地選擇適用侵權(quán)行為地法和共同屬人法七、七、 在侵權(quán)沖突法上開始引進(jìn)當(dāng)事人意思自治在侵權(quán)沖突法上開始引進(jìn)當(dāng)事人意思自治八、八、 原有法律關(guān)系中雙方當(dāng)事人之間的侵權(quán)行為的原有法律關(guān)系中雙方當(dāng)事人之間的侵權(quán)行為的法律適用法律適用九、九、 中國關(guān)于涉外侵權(quán)行為法律適用的一般規(guī)定中國關(guān)于涉外侵權(quán)行為法律適用的一般規(guī)定113一、適用侵權(quán)行為地法 在適用侵權(quán)行為地法時(shí)，有一個(gè)必須解決的問題，即侵權(quán)行為實(shí)施地和損害結(jié)果發(fā)生地在不同地方時(shí)，究竟以何者為行為地？對此，在立法上常有歧異，主要做法有： (1) 適用侵權(quán)行為實(shí)施地法律。 (2) 適用侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。

48、(3) 無條件選擇適用侵權(quán)行為實(shí)施地法律或者侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。 (4) 有條件選擇適用侵權(quán)行為實(shí)施地法和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法。 (5) 適用待確定的侵權(quán)行為地法。 114二、 適用法院地法 在為數(shù)不多的采法院地法的國家中，少數(shù)硬性規(guī)定侵權(quán)行為只適用法院地法。大多數(shù)只是有條件適用法院地法。 115三、適用與侵權(quán)案件有最密切聯(lián)系的法律n該主張由英國著名國際私法學(xué)家莫里斯提出，認(rèn)為仿照“合同自體法”的公式，對侵權(quán)行為也以“侵權(quán)行為自體法”(proper law of torts)為準(zhǔn)據(jù)法表述公式，是十分有必要的，即侵權(quán)行為應(yīng)適用與侵權(quán)案件有最密切聯(lián)系的法律。n在實(shí)踐中，早在1963年美國紐約州法院審理

49、巴蓓科克訴杰克遜一案已經(jīng)是這樣做了，并在里斯作報(bào)告人的美國第二次沖突法重述第145條中作為一條新的規(guī)則收入該重述。 116四、 以侵權(quán)行為地法為主， 而以法院地法加以限制 如1939年泰國國際私法第15條規(guī)定：因不法行為而產(chǎn)生之債，依不法行為發(fā)生地法。但泰國法律不承認(rèn)在外國發(fā)生的事實(shí)為不法行為時(shí)，不適用本條規(guī)定。 117五、一般以侵權(quán)行為地法為主，但以 最密切聯(lián)系或以“利益導(dǎo)向”加以限制 最明確采此立法方式的當(dāng)數(shù)1978年奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)，其第48條規(guī)定： (1) 非合同損害求償權(quán)，依造成此種損害的行為發(fā)生地國家的法律，但如所涉及的人均與另外一個(gè)國家的法律具有更密切聯(lián)系，當(dāng)適用該國法律；

50、 (2) 因不正當(dāng)競爭而發(fā)生的損害與其他求償權(quán)，依受此競爭影響的市場所在國的法律。 118六、有條件地選擇適用侵權(quán)行為地法和共同屬人法 在侵權(quán)行為案件中，有條件選擇適用侵權(quán)行為地法和雙方當(dāng)事人共同的屬人法，可說是為了克服傳統(tǒng)沖突規(guī)范缺陷而從20世紀(jì)50年代出現(xiàn)的對傳統(tǒng)沖突規(guī)范進(jìn)行“軟化處理”的思潮在立法上的表現(xiàn)之一。在采此種立法例時(shí)，盡管對于侵權(quán)行為通常是適用侵權(quán)行為地法，但如果在侵權(quán)事件中加害人和被加害人具有共同屬人法的，則適用他們共同屬人法。 119七、 在侵權(quán)沖突法上開始引進(jìn)當(dāng)事人意思自治 這方面的代表，當(dāng)首推1987年瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)第133條的規(guī)定，只是它僅允許當(dāng)事人協(xié)議選擇法院

51、地國的法律。1995年意大利國際私法制度改革法則將選擇法律的權(quán)利只賦予受害方，而且可選擇的法律也有限制。 120八、 原有法律關(guān)系中雙方當(dāng)事人 之間的侵權(quán)行為的法律適用 對于在原有法律關(guān)系中雙方當(dāng)事人之間的侵權(quán)行為，1987年瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)第133條第3款主張適用原來法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。即如原有合同關(guān)系的一方當(dāng)事人對他方造成侵權(quán)，即依合同準(zhǔn)據(jù)法加以處理。 121九、九、 中國關(guān)于涉外侵權(quán)行為法律中國關(guān)于涉外侵權(quán)行為法律適用的一般規(guī)定適用的一般規(guī)定（一）中國的立法和司法解釋 1中國民法通則第146條 2最高人民法院1988年貫徹意見(試行)第187條 （二）評述122第二節(jié)幾種特殊的侵權(quán)行為

52、一、空中侵權(quán)行為二、涉外公路交通事故三、涉外產(chǎn)品責(zé)任四、不正當(dāng)競爭和限制競爭的法律適用123一、空中侵權(quán)行為（一）一般做法（一）一般做法 （二）中國的立法實(shí)踐（二）中國的立法實(shí)踐124二、涉外公路交通事故n公路交通事故法律適用公約 （一）準(zhǔn)據(jù)法的確定 （二）準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍125三、涉外產(chǎn)品責(zé)任（一）國內(nèi)法 絕大多數(shù)國家把產(chǎn)品責(zé)任視為一般侵權(quán)責(zé)任，按照解決一般侵權(quán)行為法律適用的原則來確定產(chǎn)品責(zé)任的準(zhǔn)據(jù)法。 （二）產(chǎn)品責(zé)任法律適用公約 1公約的適用范圍 2產(chǎn)品責(zé)任準(zhǔn)據(jù)法，規(guī)定了繁瑣的四種適用順序126四、不正當(dāng)競爭和限制競爭的法律適用 1987年瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)第136條第1、2款的規(guī)定12

53、7第三節(jié)不當(dāng)?shù)美蜔o因管理 一、不當(dāng)?shù)美?、不?dāng)?shù)美?二、無因管理二、無因管理128一、不當(dāng)?shù)美?、不?dāng)?shù)美?（一）適用不當(dāng)?shù)美l(fā)生地法（即原因事實(shí)發(fā)生地法） （二）適用當(dāng)事人本國法 （三）適用支配原法律義務(wù)或關(guān)系的法律 （四）在多種法律中選擇適用129二、無因管理二、無因管理 （一）適用事務(wù)管理地法 （二）適用本人的住所地法 （三）適用原委托合同的準(zhǔn)據(jù)法130第十八章海事國際私法的幾個(gè)問題 國內(nèi)國際私法學(xué)界有在國際私法中單獨(dú)劃分出海事國際私法的做法。本章闡述了海上侵權(quán)行為、海難救助、共同海損和海事賠償責(zé)任限制等海事國際私法問題。本章要掌握的重點(diǎn)是：n海上侵權(quán)行為n海難救助n共同海損 131第

54、十八章海事國際私法的幾個(gè)問題第一節(jié)海上侵權(quán)行為第一節(jié)海上侵權(quán)行為第二節(jié)海難救助第二節(jié)海難救助第三節(jié)共同海損第三節(jié)共同海損第四節(jié)海事賠償責(zé)任限制第四節(jié)海事賠償責(zé)任限制132第一節(jié)海上侵權(quán)行為一、 船舶碰撞二、 發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為三、 因海上運(yùn)送事故致旅客死傷、 貨物毀所發(fā)生的侵權(quán)行為四、 國際油污損害133一、 船舶碰撞(一) 船舶碰撞的概念(二) 有關(guān)船舶碰撞的國際公約(三) 船舶碰撞的法律適用 134二、 發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為n對于發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為，無論該船舶是處于公?；蚰硣I(lǐng)海，多主張適用旗國法。n但是如果船舶處于他國領(lǐng)海之內(nèi)，并且該侵權(quán)行為影響領(lǐng)海國的利益，則主張適用領(lǐng)海國法。135三、 因海上運(yùn)送事故致旅客死傷、 貨物毀損所發(fā)生的侵