浙大遠(yuǎn)程刑事訴訟法選做作業(yè)

1、刑事訴訟法選做作業(yè)主觀題 第一章 刑事訴訟法概述論述題職權(quán)主義訴訟形式與當(dāng)事人主義訴訟形式有何不同特點(diǎn)？答：職權(quán)主義訴訟結(jié)構(gòu)指訴訟是以審判權(quán)的行使為重心的事實(shí)的查明和程序的進(jìn)行都主要由法院承擔(dān)當(dāng)事人在訴訟中的負(fù)荷較輕需要自行處理的矛盾較少的一種訴訟結(jié)構(gòu)模式。當(dāng)事人主義訴訟結(jié)構(gòu)指訴訟是以訴權(quán)的行使為重心的事實(shí)的查明主要由當(dāng)事人承擔(dān)當(dāng)事人的程序主體地位增強(qiáng)在訴訟中的負(fù)荷較重需要自行處理的矛盾較多的一種訴訟結(jié)構(gòu)模式。第二章 刑事訴訟中的專門機(jī)關(guān)判斷題1、 偵查權(quán)只能由公安機(jī)關(guān)行使。錯(cuò)2、 檢察權(quán)可以由人民檢察院和國(guó)家監(jiān)察部門共同行使。錯(cuò)3、 人民檢察院在刑事訴訟過(guò)程中，對(duì)于依法享有的權(quán)利，也可以不行

2、使。錯(cuò)4、國(guó)家安全機(jī)關(guān)依法行使與公安機(jī)關(guān)相同的職權(quán)。對(duì)問(wèn)答題我國(guó)審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)及公安機(jī)關(guān)的組織設(shè)置是怎樣的？答：第一級(jí)中華人民共和國(guó)最高人民法院、檢察院、和公安部 第二級(jí)中華人民共和國(guó)各個(gè)省、直轄市、自治區(qū)高級(jí)人民法院、檢察院、和公安廳 第三級(jí)中華人民共和國(guó)各個(gè)地級(jí)市、自治州中級(jí)人民法院、檢察院、和公安局 第四級(jí)中華人民共和國(guó)各個(gè)縣、縣級(jí)市、自治縣人民法院、檢察院、和公安局 第三章 訴訟參與人判斷題1、所有參加刑事訴訟活動(dòng)的人，統(tǒng)稱為訴訟參與人。錯(cuò)2、附帶民事訴訟被告人有權(quán)委托辯護(hù)人。錯(cuò)3、鑒定人不得拒絕鑒定。錯(cuò)4、法定代理人在訴訟中享有的訴訟權(quán)利均直接來(lái)源于法律的規(guī)定。對(duì)論述題犯罪嫌疑人

3、、被告人在刑事訴訟中主要享有哪些權(quán)利？答：1、有權(quán)用本民族的語(yǔ)言文字進(jìn)行訴訟 2、有權(quán)申請(qǐng)偵查人員、檢察人員、審判人員、書記員、鑒定人和翻譯人員回避 3、有權(quán)自行辯護(hù)和委托辯護(hù)人為自己進(jìn)行辯護(hù) 4、因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒(méi)有委托辯護(hù)人的可申請(qǐng)人民法院指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為自己提供辯護(hù)。 5、對(duì)于司法工作人員侵犯自己訴訟權(quán)利、人身侮辱和刑訊逼供的行為有權(quán)提出控告 6、有權(quán)拒絕回答與本案無(wú)關(guān)的訊問(wèn) 7、有權(quán)參加法庭審理申請(qǐng)審判長(zhǎng)對(duì)證人、鑒定人發(fā)問(wèn)或者經(jīng)審判長(zhǎng)許可直接發(fā)問(wèn) 8、有權(quán)辨認(rèn)物證、書證有權(quán)了解未到庭證人的證言、鑒定人的鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄和其他作為證據(jù)的文書的內(nèi)容并提出意見(jiàn) 9、有權(quán)閱

4、讀法庭審判筆錄并請(qǐng)求補(bǔ)充、改正10、有權(quán)申請(qǐng)通知新的證人到庭調(diào)取新的物證申請(qǐng)重新鑒定或勘驗(yàn) 11、有權(quán)參加法庭辯論并在辯論終結(jié)后作最后陳述 12、有權(quán)對(duì)地方各級(jí)法院第一審的判決、裁定提出上訴對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定有權(quán)提出申訴 13、自訴案件的被告人有權(quán)對(duì)自訴人提起反訴。 第四章 刑事訴訟的基本原則論述題1、嚴(yán)格遵守法定程序原則的要求和意義是什么？答：一、嚴(yán)格遵守法定程序原則的基本要求。 國(guó)家保證刑事訴訟程序法制化 專門機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格遵守法定程序 司法人員必須糾正重實(shí)體、輕程序的錯(cuò)誤觀念重視程序正義的獨(dú)立價(jià)值 刑事訴訟基本原則和各種具體程序都必須貫徹 當(dāng)事人和其他訴訟參與人也要嚴(yán)格遵守法律

5、程序。二、該原則包括以下基本含義 1.確定被告人有罪的權(quán)力由人民法院統(tǒng)一行使其他任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人都無(wú)權(quán)行使。這是世界各國(guó)的立法通例也是行使審判權(quán)應(yīng)有之義。刑事審判就是要通過(guò)法庭審理在查清事實(shí)核實(shí)證據(jù)的基礎(chǔ)上適用法律判定被告人是否有罪、應(yīng)否處罰。定罪權(quán)是行使審判權(quán)的核心人民法院作為我國(guó)唯一的審判機(jī)關(guān)代表國(guó)家統(tǒng)一獨(dú)立行使刑事審判權(quán)。 2.人民法院判決被告人有罪必須嚴(yán)格依照法定程序組成合格的獨(dú)立的法庭進(jìn)行公正、公開(kāi)的審理并須予以被告人一切辯護(hù)上所需的保障。被告人有權(quán)出庭受審有權(quán)自行辯護(hù)或者委托他人辯護(hù)有權(quán)對(duì)控方證人進(jìn)行詢問(wèn)有權(quán)對(duì)法庭出示的物證、書證、鑒定結(jié)論進(jìn)行辨認(rèn)和質(zhì)證有權(quán)申請(qǐng)調(diào)取新的證據(jù)等等

6、。 3.未經(jīng)人民法院依法判決對(duì)任何人都不得確定有罪。這是吸收無(wú)罪推定原則的內(nèi)核。該原則在我國(guó)刑事訴訟法中的體現(xiàn)如下： （1）被追訴者在刑事訴訟過(guò)程中一律稱為犯罪嫌疑人、被告人而不能成為犯人收集或人犯。 （2）不存在免予起訴的決定人民檢察院只能作出提起公訴的決定或者不起訴的決定而不能做出免予起訴的決定。 （3）在刑事訴訟中證明責(zé)任一般要由公訴人或自訴人承擔(dān)被告人沒(méi)有證明自己無(wú)罪的義務(wù)。 （4）法院開(kāi)庭審理案件不以被告人的行為構(gòu)成犯罪為前提條件。 （5）對(duì)于證據(jù)不足、指控罪名不能成立的案件人民法院應(yīng)當(dāng)做出證據(jù)不足、指控犯罪不能成立的無(wú)罪判決。 注意：在我國(guó)刑事訴訟中人民法院是唯一有權(quán)確定某人有罪和

7、決定刑罰的機(jī)關(guān)。在刑事案件的偵查和審查起訴程序中公安機(jī)關(guān)和人民檢察院根據(jù)已經(jīng)查明的事實(shí)和證據(jù)可以認(rèn)為犯罪嫌疑人有罪但這只是程序意義上的不是實(shí)體上的最終定性。只有人民法院依法所作的定罪判決才具有確定某人有罪的法律效力。第五章 管 轄簡(jiǎn)答題1、人民檢察院直接受理的刑事案件有哪些？答：一、貪污賄賠犯罪案件 (一)貪污案 (二)挪用公款案 (三)受賄案 (五)行賄案 (六)對(duì)單位行賄案(七)介紹賄賂案 (八)單位行賄案 (九)巨額財(cái)產(chǎn)來(lái)源不明案 (十)隱瞞境外存款案 (十一)私分國(guó)有資產(chǎn)案 (十二)私分罰沒(méi)財(cái)物案 二、瀆職犯罪察件 (一)濫用職權(quán)案 (二)玩忽職守案 (三)故意泄露國(guó)家秘密案 (四)過(guò)

8、失泄露國(guó)家秘密案 (五)枉法追訴、裁判案 (六)民事、行政枉法裁判案 (七)私放在押人員案 (八)失職致使在押人員脫逃案 (九)徇私舞弊減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行案 (十)徇私舞弊不移交刑事案件案 (十一)濫用管理公司、證券職權(quán)案 (十二)徇私舞弊不征、少征稅款案 (十三)徇私舞弊發(fā)售發(fā)票、抵扣稅款、出口退稅案 (十四)違法提供出口退稅憑證案 (十五)國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員簽訂、履行合同失職被騙案 (十六)違法發(fā)放林木采伐許可證案 (十七)環(huán)境監(jiān)管失職案 (十八)傳染病防治失職案 (十九)非法批準(zhǔn)征用、占用土地案 (二十)非法低價(jià)出讓國(guó)有土地使用權(quán)案 (二十一)放縱走私案 (二十二)商檢徇私舞弊案 (

9、二十三)商檢失職案 (二十四)動(dòng)植物檢疫徇私舞弊案 (二十五)動(dòng)植物檢疫失職案 (二十六)放縱制售偽劣商品犯罪行為案 (二十七)辦理偷越國(guó)(邊)境人員出入境證件案 (二十八)放行偷越國(guó)(邊)境人員案 (二十九)不解救被拐賣、綁架婦女、兒童案 (三十)阻礙解救被拐賣、綁架婦女、兒童案 (三十一)幫助犯罪分子逃避處罰案 (三十二)招收公務(wù)員、學(xué)生徇私舞弊案 (三十三)失職造成珍貴文物損毀、流失案 三、國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利犯罪案件 (一)國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的非法拘禁案 (二)國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的非法搜查案 (三)刑訊逼供案 (四)暴力取證案 (

10、五)虐待被監(jiān)管人案 (六)報(bào)復(fù)陷害案 (七)國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的破壞選舉案2、簡(jiǎn)述法律對(duì)級(jí)別管轄的規(guī)定。答：刑事訴訟中的級(jí)別管轄是指各級(jí)人民法院在審判第一審刑事案件的權(quán)限上的分工。立法上劃分刑事訴訟級(jí)別管轄的主要依據(jù)是犯罪的性質(zhì)即是普遍刑事案件還是危害國(guó)家安全的案件罪行的輕重和可能判處的刑罰案件的涉及面和影響的大小各級(jí)人民法院在審判體系中的地位工作負(fù)擔(dān)的平衡。根據(jù)我國(guó)刑事訴訟法的規(guī)定 （1）基層人民法院管轄的第一審刑事案件。除依法應(yīng)由上級(jí)人民法院管轄以外的第一審普通刑事案件都屬于基層人民法院管轄。亦即普通刑事案件的第一審原則上應(yīng)由基層人民法院管轄。基層人民法院是人民法院組織體系中的基

11、層組織數(shù)量多頒布廣離犯罪地近將絕大多數(shù)的普遍刑事案件劃歸基層人民法院管轄一方面有利于人民法院調(diào)查核實(shí)證據(jù)就地審判案件及時(shí)、公正地處理案件另一方面則便于訴訟參與人參與訴訟活動(dòng)便于群眾旁聽(tīng)人民法院對(duì)案件的審理和法制宣傳。 （2）中級(jí)人民法院管轄的第一審刑事案件。中級(jí)人民法院管轄下列第一定是刑事案件危害國(guó)家安全的案件可能判處無(wú)期徒刑、死刑的普遍刑事案件外國(guó)人犯罪的刑事案件。這些案件一般都是性質(zhì)嚴(yán)重、案情復(fù)雜、影響較大或者處罰較重的刑事案件其審判必須嚴(yán)肅慎重。因此將這些案件交給水平更高、經(jīng)驗(yàn)更豐富的中級(jí)人民法院管轄可以更好地保證案件的審判質(zhì)量。 （3）高級(jí)人民法院管轄的第一審刑事案件。高級(jí)人民法院管轄

12、的第一審刑事案件由全省自治區(qū)、直轄市性的重大刑事案件。高級(jí)人民法院是地方各級(jí)人民法院體系中級(jí)別最高的一級(jí)由于它負(fù)責(zé)對(duì)中級(jí)人民法院判決和裁定的上訴和抗訴案件的審理復(fù)核死刑案件和核準(zhǔn)判處死刑緩期兩年執(zhí)行的案件以及對(duì)全省下級(jí)人民法院的審判工作進(jìn)行監(jiān)督。因此由高級(jí)人民法院管轄的第一審刑事案件不宜太多只能是全省性的重大案件。 （4）最高人民法院管轄的第一審刑事案件。最高人民法院管轄的第一審刑事案件是全國(guó)性的重大刑事案件。最高人民法院是國(guó)家的最高審判機(jī)關(guān)它擔(dān)負(fù)著監(jiān)督全國(guó)地方各級(jí)人民法院和專門人民法院的審判工作的重要職責(zé)并對(duì)各高級(jí)人民法院判決和裁定的上訴和抗訴案件進(jìn)行審理和核準(zhǔn)死刑案件。因此由最高人民法院管

13、轄的第一審刑事案件只能是全國(guó)性的重大刑事案件以切實(shí)保證案件質(zhì)量和審判的公正、合法樹(shù)立法律的尊嚴(yán)和權(quán)威。 在級(jí)別管轄中如果遇有被告人犯數(shù)罪按數(shù)罪中各罪的性質(zhì)、影響和可能判處的刑罰分別屬于不同級(jí)別的人民法院管轄的情形時(shí)由于要數(shù)罪并罰應(yīng)當(dāng)一案審理且案件的級(jí)別管轄?wèi)?yīng)采取“就高不就低”的辦法由相應(yīng)的高級(jí)人民法院管轄。第六章 回 避簡(jiǎn)答題法定的應(yīng)當(dāng)回避的情形有哪些?答：刑事訴訟中的回避是指?jìng)刹?、檢察、審判人員等同案件有法定的利害關(guān)系或者其他可能影響案件公正處理的關(guān)系不得參與辦理該案件或者參與該案的其他訴訟活動(dòng)的行為。 根據(jù)我國(guó)刑事訴訟法對(duì)回避的情形作出了明確的規(guī)定。 第一 是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親

14、屬的。 第二本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的。第三擔(dān)任過(guò)本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的。第四與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系并且可能影響公正處理案件的。其他關(guān)系如同學(xué)關(guān)系、表親關(guān)系等等。第五審判人員、檢察人員、偵查人員等接受當(dāng)事人及其委托的人的請(qǐng)客送禮違反規(guī)定會(huì)見(jiàn)當(dāng)事人及其委托的人的。這是為了反腐敗維護(hù)公安司法機(jī)關(guān)公正形象和權(quán)威而作出的特別規(guī)定。第七章 辯護(hù)與代理論述題試論述辯護(hù)人的權(quán)利與義務(wù)。答：1.辯護(hù)人的權(quán)利主要有 接受委托擔(dān)任辯護(hù)人的權(quán)利。 查閱、摘抄、復(fù)制案件材料權(quán)和會(huì)見(jiàn)通信權(quán)。刑訴法第36條規(guī)定“ 辯護(hù)律師自人民檢察院對(duì)案件審查起訴之日起可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書、技術(shù)

15、性鑒定材料可以同在押的犯罪嫌疑人會(huì)見(jiàn)和通信。其他辯護(hù)人經(jīng)人民檢察院許可也可以查閱、摘抄、復(fù)制上述材料同在押的犯罪嫌疑人會(huì)見(jiàn)和通信。辯護(hù)律師自人民法院受理案件之日起可以查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實(shí)的材料可以同在押的被告人會(huì)見(jiàn)和通信。其他辯護(hù)人經(jīng)人民法院許可也可以查閱、摘抄、復(fù)制上述材料同在押的被告人會(huì)見(jiàn)和通信?！?調(diào)查取證權(quán)。這是辯護(hù)律師的權(quán)利其他辯護(hù)人沒(méi)有這項(xiàng)權(quán)利。 刑訴法第37條規(guī)定“辯護(hù)律師經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位和個(gè)人同意可以向他們收集與本案有關(guān)的材料也可以申請(qǐng)人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)或者申請(qǐng)人民法院通知證人出庭作證。辯護(hù)律師經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可并且經(jīng)被害人或者其

16、近親屬、被害人提供的證人同意可以向他們收集與本案有關(guān)的材料。” 審查起訴階段提出辯護(hù)意見(jiàn)權(quán)。 參加法庭調(diào)查和法庭辯論權(quán)。 經(jīng)被告人同意提出上訴的權(quán)利。 對(duì)強(qiáng)制措施超過(guò)法定期限的辯護(hù)人有權(quán)要求解除。 代理申訴權(quán)。 依法獨(dú)立進(jìn)行辯護(hù)權(quán)和人身權(quán)利不受侵犯。 拒絕辯護(hù)權(quán)。辯護(hù)律師發(fā)現(xiàn)委托事項(xiàng)違法委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動(dòng)或者委托人隱瞞事實(shí)的有權(quán)拒絕辯護(hù)。 特別關(guān)注辯護(hù)律師與其他辯護(hù)人的訴訟權(quán)利不完全相同辯護(hù)人在不同的訴訟階段訴訟權(quán)利也不相同注意區(qū)別。 2.辯護(hù)人的義務(wù) 辯護(hù)人的義務(wù)主要有根據(jù)事實(shí)和法律提出證明犯罪嫌疑人、被告人無(wú)罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見(jiàn)維護(hù)犯罪嫌疑人、被告

17、人的合法權(quán)益辯護(hù)律師和其他辯護(hù)人不得幫助犯罪嫌疑人、被告人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供不得威脅、引誘證人改變證言或者作偽證以及進(jìn)行其他干擾司法機(jī)關(guān)訴訟活動(dòng)的行為。第八章 證 據(jù)簡(jiǎn)答題簡(jiǎn)述間接證據(jù)的概念及運(yùn)用。答：其一用來(lái)證明案情的間接證據(jù)必須真實(shí)可靠。 其二所有間接證據(jù)必須形成一個(gè)完整的證據(jù)體系即案件事實(shí)的基本環(huán)節(jié)都有相應(yīng)的間接證據(jù)予以證明。 其三根據(jù)全部證據(jù)足以得出確定的結(jié)論該結(jié)論應(yīng)當(dāng)具有排它性。第九章 強(qiáng) 制 措 施簡(jiǎn)答題1 簡(jiǎn)述逮捕的條件。2 答：逮捕是最嚴(yán)厲的強(qiáng)制措施必須具備一定條件才能實(shí)施。本條規(guī)定"對(duì)有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人采取取保候?qū)?/p>

18、、監(jiān)視居住等方法尚不足以防止發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性而有逮捕必要的應(yīng)即依法逮捕。"這一規(guī)定明確了逮捕的三個(gè)條件。 一、有證據(jù)證明有犯罪事實(shí) 有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)是逮捕條件中最基本的條件也是實(shí)踐中較難掌握的條件。 根據(jù)六機(jī)關(guān)關(guān)于刑事訴訟法實(shí)施中若干問(wèn)題的規(guī)定第26條和公安機(jī)關(guān)辦理刑事程序規(guī)定第116條之規(guī)定有證據(jù)證明犯罪事實(shí)是指同時(shí)具備下列情形 (一)有證據(jù)證明發(fā)生了犯罪事實(shí) (二)有證據(jù)證明犯罪事實(shí)是犯罪嫌疑人實(shí)施的 (三)證明犯罪嫌疑人實(shí)施犯罪行為的證據(jù)已經(jīng)查證屬實(shí)。 犯罪事實(shí)可以是犯罪嫌疑人實(shí)施的數(shù)個(gè)犯罪行為中的一個(gè)。 有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)包括三層含義 （1）有證據(jù)證明發(fā)生了犯罪事實(shí)即犯罪

19、事實(shí)已經(jīng)發(fā)生且這種犯罪事實(shí)有證據(jù)證明。 （2）有證據(jù)證明犯罪事實(shí)是犯罪嫌疑人實(shí)施的即犯罪事實(shí)和犯罪嫌疑人之間有工客觀聯(lián)系犯罪嫌疑人實(shí)施的犯罪行為已經(jīng)有證據(jù)證明。（3）證明犯罪嫌疑人實(shí)施犯罪行為的證據(jù)已經(jīng)查證屬實(shí)即作為證據(jù)使用的證人證言、物證、書證、被害人陳述、犯罪嫌疑人供述和辯解、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)、檢查筆錄、視聽(tīng)資料等已經(jīng)查證屬實(shí)。 以上三個(gè)條件必須同時(shí)具備否則不能認(rèn)為犯罪事實(shí)已經(jīng)有證據(jù)證明。 犯罪事實(shí)的范圍可以是犯罪嫌疑人實(shí)施的數(shù)個(gè)犯罪行為中的一個(gè)。依據(jù)此規(guī)定有證據(jù)證明的犯罪事實(shí)不僅可以是犯罪嫌疑人實(shí)施的所有的或者主要的犯罪行為而且可以是犯罪嫌疑人實(shí)施的次要的犯罪行為可以是犯罪嫌疑人實(shí)施的數(shù)個(gè)

20、犯罪行為中的一個(gè)。但是犯罪嫌疑人實(shí)施的犯罪行為必須是依照刑法規(guī)定可能判處徒刑以上刑罰的犯罪行為。二、可能判處徒刑以上刑罰 逮捕的第二個(gè)條件是犯罪嫌疑人有可能被判處徒刑以上刑罰這是逮捕在犯罪嚴(yán)重程度方面的要求。雖然有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)但如果根據(jù)這種犯罪事實(shí)只可能對(duì)犯罪嫌疑人判處管制、拘役或者獨(dú)立適用附加刑則仍然不能對(duì)犯罪嫌疑人予以逮捕。本法之所牡把"可能判處徒刑以上刑罰"規(guī)定為逮捕的條件之一是根據(jù)罪刑相當(dāng)原則提出的。確定一個(gè)人的刑罰要罪刑相當(dāng)同樣在刑事訴訟中采取強(qiáng)制措施也要考慮與其所實(shí)施的犯罪相當(dāng)。逮捕是剝奪犯罪嫌疑人自由的最嚴(yán)厲的強(qiáng)制措施如果被逮捕的犯罪嫌疑人被判處徒刑以上

21、刑罰逮捕的羈押期限要折抵刑期但如果犯罪嫌疑人不可能被判處徒刑以上刑罰在刑事訴訟中便沒(méi)必要把他逮捕羈押起來(lái)。從各國(guó)關(guān)于逮捕的規(guī)定看也都把可能判處徒刑以上刑罰作為逮捕的一個(gè)條件有的國(guó)家甚至規(guī)定可能判處一年或者兩年以上刑罰的才能予以逮捕。 "可能判處徒刑以上刑罰"而不是肯定判處徒刑以上刑罰。如何判斷是否可能判處以上刑罰主要根據(jù)有證據(jù)證明的犯罪事實(shí)。實(shí)踐中如果根據(jù)當(dāng)時(shí)有證據(jù)證明的犯罪事實(shí)判斷可能對(duì)犯罪嫌疑人要判處徒刑以上刑罰但人民法院審判時(shí)綜合考慮其他量刑因素判處被告人徒刑以下刑罰的不能認(rèn)為是錯(cuò)捕。 三、有逮捕必要 逮捕的第三個(gè)條件是"采取取保候?qū)?、監(jiān)視居住等方法尚不足以

22、發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性而有逮捕必要"。這一條件主要是指能否防止犯罪嫌疑人或被告人發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性。如對(duì)其采用取保候?qū)?、監(jiān)視居住等方法還不能防止其串供、逃跑、隱匿證據(jù)、偽造證據(jù)、銷毀證據(jù)、干擾證人作證、自殺、威脅被害人、繼續(xù)犯罪等社會(huì)危險(xiǎn)性的發(fā)生就有逮捕的必要如果對(duì)犯罪嫌疑人或被告人采用取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住等方法就可以防止發(fā)生上述社會(huì)危險(xiǎn)性的即使具備了上述兩個(gè)條件也不應(yīng)予以逮捕。 犯罪嫌疑人、被告人是否具有嚴(yán)重的社會(huì)危險(xiǎn)性是衡量應(yīng)否對(duì)其實(shí)行逮捕的重要條件之一。在司法實(shí)踐中一般應(yīng)考慮以下幾個(gè)方面因素 （1）案件的性質(zhì)。一般來(lái)說(shuō)案件性質(zhì)嚴(yán)重作案人的主觀惡性大其社會(huì)危險(xiǎn)性也大被處的刑罰也重作案人也容易毀

23、滅證據(jù)、偽造證據(jù)、串供、逃避偵查和審判繼續(xù)犯罪甚至自殺。 （2）犯罪嫌疑人、被告人自身情況。犯罪嫌疑人、被告人自身情況是指他在犯罪前后的表現(xiàn)及其個(gè)人情況。如多次犯罪還是偶然犯罪故意犯罪還是過(guò)失犯罪一貫表現(xiàn)有無(wú)固定職業(yè)犯罪時(shí)的年齡犯罪后有無(wú)悔罪表現(xiàn)等等。一般來(lái)說(shuō)累犯、慣犯或有前科的人其社會(huì)危險(xiǎn)性要大于偶然犯罪的人故意犯罪的人其社會(huì)危險(xiǎn)性要大于過(guò)失犯罪的人成年人的社會(huì)危險(xiǎn)性要大于未成年人犯罪后毫無(wú)悔罪表現(xiàn)的人其社會(huì)危險(xiǎn)性要大于有悔罪表現(xiàn)的人。 （3）案件的其他情況。案件的其他情況包括同案人是否被抓獲案件中重要的證據(jù)是否已收集在案犯罪嫌疑人、被告人是否知道舉報(bào)人、證人的姓名和住址等等。如果同案人未被

24、抓獲有些重要證據(jù)尚未收集在案犯罪嫌疑人、被告人串供、隱匿證據(jù)、偽造證據(jù)、毀滅證據(jù)的可能性就大犯罪嫌疑人、被告人知道舉報(bào)人、證人的姓名和住址其進(jìn)行報(bào)復(fù)、繼續(xù)犯罪的可能性就大。 上述逮捕犯罪嫌疑人、被告人的三個(gè)條件相互聯(lián)系、缺一不可。犯罪嫌疑人、被告人只有同時(shí)具備這三個(gè)條件。才能對(duì)其逮捕。在司法實(shí)踐中只有嚴(yán)格掌握逮捕條件才能夠防止錯(cuò)捕和濫捕的發(fā)生。2.簡(jiǎn)述取保候?qū)彽姆N類。答：1可能判處管制、拘役或者獨(dú)立適用附加刑的。 2可能判處有期徒刑以上刑罰采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性的。 3應(yīng)當(dāng)逮捕但患有嚴(yán)重疾病或者是正在懷孕、哺乳自己未滿1周歲嬰兒的婦女。 4對(duì)被拘留的犯罪嫌疑人、被告人需要逮捕而證據(jù)尚不

25、符合逮捕條件的。 5提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕后檢察機(jī)關(guān)不批準(zhǔn)逮捕需要復(fù)議、復(fù)核的。 6移送起訴后檢察機(jī)關(guān)決定不起訴需要復(fù)議復(fù)核的。 7犯罪嫌疑人、被告人被羈押的案件不能在刑事訴訟法規(guī)定的偵查、審查起訴、一審和二審期限內(nèi)辦結(jié)需要繼續(xù)偵查、審查起訴或?qū)徟械摹?8持有有效護(hù)照和其他有效出入境證件可能出境逃避偵查但不需要逮捕的。第十章 附帶民事訴訟案例分析題朱某和其同母異父的哥哥武某及他們的生母李某一起生活。武某經(jīng)常虐待李某，情節(jié)十分惡劣。1996年4月1日，李某去世，武某為獨(dú)吞全部財(cái)產(chǎn)，威逼朱某離家出走。朱某不從，武某便毆打朱某，致使朱某身上多處受傷。10月5日，朱某向縣人民法院控告武某虐待李某和故意傷害自己，

26、并要求繼承李某的全部財(cái)產(chǎn)。由于虐待罪和故意傷害罪(輕傷)這兩個(gè)罪都屬于自訴案件范圍，法院決定立案審理。鑒于朱某同時(shí)提出了遺產(chǎn)繼承事項(xiàng)，法院遂決定對(duì)遺產(chǎn)繼承事項(xiàng)以附帶民事訴訟形式一并審理。經(jīng)法庭審理，判處被告人武某虐待罪有期徒刑一年，故意傷害罪一年二個(gè)月，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年。并根據(jù)繼承法有關(guān)規(guī)定，判決被告人武某喪失繼承權(quán)，李某的遺產(chǎn)全部由朱某繼承。請(qǐng)問(wèn)答：該法院以附帶民事訴訟判決被告人武某喪失繼承權(quán)的做法是否合法? 理由是什么?答：該法院的做法是不符合法律規(guī)定的。 刑事訴訟法第77條規(guī)定“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的在刑事訴訟過(guò)程中有權(quán)提起附帶民事訴訟?！笨梢?jiàn)附帶民事訴

27、訟的提起必須符合三個(gè)條件 (1)必須在刑事訴訟過(guò)程中提起 (2)必須是犯罪行為直接造成的損失 (3)所造成的損失必須是物質(zhì)上的損失。 本案被告人武某的行為雖然構(gòu)成虐待罪和故意傷害罪但繼承遺產(chǎn)并不是對(duì)武某犯罪行為造成的物質(zhì)損失的損害賠償它和武某的犯罪行為沒(méi)有直接的因果關(guān)系因而不能作為附帶民事訴訟一并解決。刑庭只能解決虐待罪、故意傷害罪的定罪量刑問(wèn)題對(duì)遺產(chǎn)繼承事項(xiàng)應(yīng)由朱某向人民法院另行提起民事訴訟。第十一章 立 案簡(jiǎn)答題簡(jiǎn)述立案的條件。答：中華人民共和國(guó)刑事訴訟法規(guī)定立案必須具備兩個(gè)條件有犯罪事實(shí)存在。該犯罪事實(shí)依法需追究刑事責(zé)任。如果有犯罪事實(shí)但法律規(guī)定不應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的不能立案。凡具有下列情

28、形之一的不追究刑事責(zé)任不能立案已經(jīng)追究的應(yīng)當(dāng)撤銷案件或者不起訴或者宣告無(wú)罪。情節(jié)顯著輕微、危害不大的不認(rèn)為是犯罪的。犯罪已過(guò)追訴時(shí)效期限的。經(jīng)特赦令免除刑罰的。依刑法告訴乃論的犯罪沒(méi)有告訴或者撤回告訴的。被告人已經(jīng)死亡的。其他法律、法規(guī)規(guī)定免予追究刑事責(zé)任的。第十三章 提起公訴簡(jiǎn)答題1 簡(jiǎn)述訊問(wèn)犯罪嫌疑人的程序。答：（1）訊問(wèn)犯罪嫌疑人必須由公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院的偵查人員負(fù)責(zé)進(jìn)行。為了提高訊問(wèn)效率保證訊問(wèn)質(zhì)量防止違法亂紀(jì)確保訊問(wèn)安全訊問(wèn)的時(shí)候偵查人員不得少于2人。 （2）對(duì)于不需要逮捕、拘留的犯罪嫌疑人可以傳喚到犯罪嫌疑人所在市、縣內(nèi)的指定地點(diǎn)或者到他的住處進(jìn)行訊問(wèn)但是應(yīng)當(dāng)出示公安機(jī)關(guān)或者人

29、民檢察院的證明文件。傳喚、拘傳持續(xù)的時(shí)間最長(zhǎng)不得超過(guò)12小時(shí)。不得以連續(xù)傳喚、拘傳的形式變相拘禁犯罪嫌疑人。 對(duì)于已經(jīng)被拘留或者逮捕的犯罪嫌疑人應(yīng)當(dāng)在拘留或者逮捕后的24小時(shí)以內(nèi)訊問(wèn)在發(fā)現(xiàn)不應(yīng)當(dāng)拘留或者逮捕的時(shí)候必須立即釋放。 （3）偵查人員在訊問(wèn)犯罪嫌疑人的時(shí)候應(yīng)當(dāng)首先訊問(wèn)犯罪嫌疑人是否有犯罪行為。 如果犯罪嫌疑人承認(rèn)有犯罪行為即讓其陳述有罪的情節(jié)如果犯罪嫌疑人否認(rèn)有犯罪事實(shí)則讓其陳述無(wú)罪的辯解然后根據(jù)其陳述向犯罪嫌疑人提出問(wèn)題。 犯罪嫌疑人對(duì)偵查人員的提問(wèn)應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答。但是對(duì)與本案無(wú)關(guān)的問(wèn)題有權(quán)拒絕回答。是否與本案無(wú)關(guān)應(yīng)以是否對(duì)查明本案的全部事實(shí)情節(jié)即時(shí)間、地點(diǎn)、方法、手段、動(dòng)機(jī)、目的、作

30、案人的情況等有實(shí)際意義或證據(jù)價(jià)值為準(zhǔn)。 （4）訊問(wèn)聾、啞犯罪嫌疑人應(yīng)當(dāng)有通曉聾、啞手勢(shì)的人參加并且將這種情況記入筆錄。訊問(wèn)未成年的犯罪嫌疑人可以通知其法定代理人到場(chǎng)。如果犯罪嫌疑人不通曉當(dāng)?shù)赝ㄓ玫恼Z(yǔ)言文字應(yīng)當(dāng)為其翻譯。 （5）訊問(wèn)犯罪嫌疑人應(yīng)當(dāng)制作訊問(wèn)筆錄。筆錄應(yīng)當(dāng)如實(shí)記載提問(wèn)、回答和其他在場(chǎng)人的情況。筆錄應(yīng)當(dāng)交犯罪嫌疑人核對(duì)對(duì)于沒(méi)有閱讀能力的應(yīng)當(dāng)向他宣讀。如果記載有遺漏或差錯(cuò)犯罪嫌疑人可以提出補(bǔ)充或改正。犯罪嫌疑人承認(rèn)筆錄沒(méi)有錯(cuò)誤后應(yīng)當(dāng)簽名或者蓋章。偵查人員也應(yīng)當(dāng)在筆錄上簽名。犯罪嫌疑人請(qǐng)求自行書寫供述的應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。必要時(shí)偵查人員也可以要求犯罪嫌疑人親筆書寫供詞。 （6）訊問(wèn)犯罪嫌疑人嚴(yán)禁刑訊

31、逼供也不準(zhǔn)誘供、騙供、指名問(wèn)供。對(duì)于實(shí)行刑訊逼供的人犯罪嫌疑人有權(quán)提出控告構(gòu)成犯罪的應(yīng)當(dāng)依法追究其刑事責(zé)任。2.簡(jiǎn)述偵查終結(jié)必須具備的條件。答：一)犯罪事實(shí)已經(jīng)查清 犯罪事實(shí)已經(jīng)查清這是偵查終結(jié)的首要條件。犯罪事實(shí)已經(jīng)查清是指對(duì)于犯罪人、犯罪時(shí)間和地點(diǎn)、犯罪動(dòng)機(jī)和目的、犯罪手段、犯罪后果以及其他有關(guān)犯罪的具體情節(jié)都已查清并且沒(méi)有遺漏犯罪罪行。沒(méi)有遺漏其他應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的同案人。犯罪事實(shí)沒(méi)有查清偵查不能終結(jié)。(二)案件的證據(jù)確實(shí)、充分 案件的證據(jù)確實(shí)、充分這是偵查終結(jié)的中心環(huán)節(jié)。案件的證據(jù)確實(shí)、充分是指案件的證據(jù)材料來(lái)源可靠經(jīng)核對(duì)無(wú)誤證據(jù)與案件事實(shí)之間的聯(lián)系清楚案內(nèi)各種證據(jù)之間能夠互相印證足以

32、確實(shí)證明犯罪嫌疑人的行為已構(gòu)成某種犯罪。 (三)法律手續(xù)完備 偵查終結(jié)時(shí)各種法律手續(xù)必須齊全、完備。法律手續(xù)是偵查機(jī)關(guān)依法辦案的根據(jù)也是對(duì)偵查機(jī)關(guān)工作的一種監(jiān)督是偵查工作質(zhì)量的保證所以只有法律手續(xù)完備時(shí)才可終結(jié)偵查。第十四章 審判概述 論述題1試述直接言詞原則。答：在現(xiàn)代訴訟制度中審理形式一般采取直接言詞原則直接言詞原則可再分為直接原則和言詞原則兩者關(guān)系密切均以發(fā)現(xiàn)真實(shí)為主要目的。直接原則又稱直接審理原則要求參加審判的法官必須親自參加證據(jù)審查、親自聆聽(tīng)法庭辯論。該原則強(qiáng)調(diào)審理法官與判決法官的一體化。與之相對(duì)的是間接審理即判決法官將其他法官審理所得結(jié)果作為判決基礎(chǔ)亦即審理法官與判決法官存在著分立

33、。 言詞原則又稱言詞審理原則要求當(dāng)事人等在法庭上須用言詞形式開(kāi)展質(zhì)證辯論的原則。該原則是公開(kāi)原則、辯論原則和直接原則實(shí)施的必要條件。與言詞審理相對(duì)的是書面審理即以書面形式進(jìn)行訴訟集中體現(xiàn)為根據(jù)書面材料和證據(jù)來(lái)認(rèn)定事實(shí)。2.論述判決與裁定的區(qū)別。答：1、判決解決的是案件的實(shí)體問(wèn)題裁定是解決訴訟中的程序事項(xiàng) 2、裁定發(fā)生于訴訟的各個(gè)階段一個(gè)案件可能有多個(gè)裁定判決在案件審理終結(jié)時(shí)作出 3、裁定可采用書面形式也可采用口頭形式判決只能采用書面形式 4、除不予受理、對(duì)管轄權(quán)的異議、駁回起訴的裁定可上訴外其他裁定一律不準(zhǔn)上訴一審判決可以上訴。第十五章 第一審程序簡(jiǎn)答題自訴案件審判程序有哪些特點(diǎn)?答：人民法院

34、審理自訴案件可以進(jìn)行調(diào)解。人民法院在審理案件時(shí)可對(duì)雙方當(dāng)事人進(jìn)行教育在查清事實(shí)分清是非的基礎(chǔ)上進(jìn)行調(diào)解使雙方達(dá)成一致協(xié)議不再進(jìn)行判決。但根據(jù)刑訴法172條的規(guī)定被害人有證據(jù)證明被告人侵犯自己人身財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任而公安、檢察機(jī)關(guān)不予追究的不適用調(diào)解第十六章 第二審程序論述題1 論上訴不加刑原則答：上訴不加刑原則是民主、自由、人道主義精神在刑事訴訟法中的體現(xiàn)它設(shè)立的目的是使被告人能夠無(wú)顧忌地行使上訴權(quán)保證被告人的訴訟地位不會(huì)由于上訴而更加惡化。這項(xiàng)原則同封建時(shí)期不許上訴或因上訴而招致更重的刑罰等公開(kāi)專制的制度相比是一個(gè)歷史進(jìn)步。在我國(guó)刑事訴訟中對(duì)被告人和其他為被告人利益上訴的案件是存

35、實(shí)行上訴不加刑原則過(guò)去一直存在著不同意見(jiàn)司法實(shí)踐也采取了不同作法。其本上有三種意見(jiàn)一種意見(jiàn)認(rèn)為對(duì)被告人和其他為被告人利益的上訴上訴審法院不能加重其刑罰。如果被告人在上訴后被加重刑罰勢(shì)必會(huì)使被告人對(duì)提出土訴產(chǎn)生顧慮具有上訴理由也不敢上訴了影響被告人行使上訴權(quán)。另一種意見(jiàn)認(rèn)為上訴審法院對(duì)原判決量刑不當(dāng)?shù)牟徽撌禽p罪重判還是重罪輕判都應(yīng)當(dāng)改判如果經(jīng)審查后明知重罪輕判而不去改判不符合實(shí)事求是原則的精神也不利于準(zhǔn)確、及時(shí)地懲罰犯罪。再一種意見(jiàn)認(rèn)為上訴審不能直接加刑。如果確屬重罪輕判的上訴審法院可以裁定撤銷原判發(fā)回重審由第一審法院改判加重其刑罰。理由是上訴審法院直接改判屬于終審判決這就等于剝奪了被告人的上訴

36、權(quán)利。把案件發(fā)回由第一審法院重新審判被告人不服判決還可以提出上訴不妨礙被告人行使上訴權(quán)。 對(duì)于上訴不加刑原則在實(shí)踐中仍存在有不同認(rèn)識(shí)我認(rèn)為在刑事訴訟中堅(jiān)持上訴不加刑原則無(wú)論是從順利完成刑事訴訟法的任務(wù)還是從執(zhí)行刑事訴訟的程序和上訴制度本身的要求來(lái)說(shuō)都是必要的因而也是正確的。 1 、上訴不加刑原則有利于保證上訴制度和兩審終審制度的貫徹執(zhí)行。設(shè)立上訴制度的目的是為了通過(guò)上級(jí)法院的再次審理、糾正原判在定罪量刑上可能存在的錯(cuò)誤。司法實(shí)踐表明第二審案件除少數(shù)由檢察院提起抗訴外絕大多數(shù)是由被告人一方的上訴引起的由于刑事訴訟最終是要解決是如何對(duì)被告人定罪量刑的問(wèn)題所以充分聽(tīng)取被告方的上訴理論對(duì)于上訴審法庭作

37、出正確全面的結(jié)論極為重要而被告一方的上訴權(quán)的順利地行使也決定著上訴制度和兩審終審制度能存真正的發(fā)揮作用。如果沒(méi)有上訴不加刑原則被告人一方提出上訴后二審法院不僅沒(méi)有減輕或免除刑罰反而加重了刑罰就必然會(huì)增加被告一方對(duì)上訴的思想顧慮甚至在一審判決不正確的情況下也不敢上訴這在客觀上會(huì)限制被告人行使上訴權(quán)同時(shí)也使得一審的錯(cuò)誤因?yàn)闆](méi)有上訴而得不到及時(shí)的發(fā)現(xiàn)和糾正這樣上訴制度會(huì)流于形式從而不利于通過(guò)兩審終審來(lái)糾正錯(cuò)誤提高辦案質(zhì)量。 2 、它是被告人行使上訴權(quán)的重要保障。憲法和法律賦予被告人有辯護(hù)權(quán)。上訴權(quán)也是辯護(hù)權(quán)的重要部分是被告人在一審判決后行使辯護(hù)權(quán)的一種方式。被告人不服一審的判決提出上訴總是從對(duì)向己有

38、利方面考慮繼續(xù)作無(wú)罪或罪輕的申辯。希望通過(guò)上訴程序改變或減輕對(duì)向己的不利的判決。如果上訴有可能反被加重刑罰自然會(huì)使被告人產(chǎn)生上訴還不如不上訴好的想法。甚至確有冤屈或處斷不公之事也會(huì)害怕反遭重罰而不敢提出。因此法律上明確規(guī)定上訴不加刑就可以為被告人解除因上訴而被加刑之憂放心地行使自己的上訴權(quán)利這對(duì)于真正實(shí)現(xiàn)訴訟民主發(fā)揮法律的教育作用都是有利的。 3 、上訴不加刑原則的存在有利于促進(jìn)檢察機(jī)關(guān)履行法律監(jiān)督職責(zé)。由于上訴不加刑還包含著檢察機(jī)關(guān)同時(shí)提出了抗訴的案件不受上訴不加刑限制的內(nèi)容二審法院審理抗訴案件如果原判量刑確屬過(guò)輕可以改判加重被告人的刑罰。如果檢察機(jī)關(guān)對(duì)原判確有錯(cuò)誤量刑過(guò)輕的案件沒(méi)有抗訴二審

39、法院就不能改判加重被告人的刑罰。可見(jiàn)上訴不加刑原則可以加強(qiáng)檢察機(jī)關(guān)的責(zé)任感促使其發(fā)揮監(jiān)督作用及時(shí)做好對(duì)量刑過(guò)輕案件的抗訴工作。 4 、有利于促使法院加強(qiáng)責(zé)任心提高辦案質(zhì)量。第一審法院如果對(duì)被告人量刑過(guò)輕第二審法院受上訴不加刑的限制不能改判加重刑罰就可能產(chǎn)生輕縱罪犯的后果。為避免這種結(jié)果出現(xiàn)就必須提高一審辦案質(zhì)量。第十七章 死刑復(fù)核程序簡(jiǎn)答題死刑復(fù)核程序具有哪些特點(diǎn)？答：1審理對(duì)象特定。這一程序只適用于判處死刑的案件包括判處死刑立即執(zhí)行和判處死刑緩期二年執(zhí)行的案件。只有死刑案件才需要經(jīng)過(guò)死刑復(fù)核程序。沒(méi)有被判處死刑的案件無(wú)需經(jīng)過(guò)這一程序。這種審理對(duì)象的特定性使死刑復(fù)核程序既不同于普通審判程序一審和二審程序也不同于另一種特殊審判程序?qū)徟斜O(jiān)督程序。 2死刑復(fù)核程序是死刑案件的終審程序。一般刑事案件經(jīng)過(guò)第一審、第二審程序以后判決就發(fā)生法律效力