C07 企業(yè)制度與公司治理

1、第第7章章 企業(yè)制度與公司治理企業(yè)制度與公司治理本章要點(diǎn) 企業(yè)的特征 產(chǎn)權(quán)及其作用 中小企業(yè)及其特征 股份有限公司及其特征 公司治理的內(nèi)涵與模式第1節(jié) 企業(yè)及企業(yè)制度 一、企業(yè) 企業(yè)是從事生產(chǎn)、流通、服務(wù)等經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，以生產(chǎn)或服務(wù)滿足社會需要，實(shí)行自主經(jīng)營、獨(dú)立核算、依法設(shè)立的一種盈利性的經(jīng)濟(jì)組織。（一）企業(yè)的特征（一）企業(yè)的特征 （一）組織性企業(yè)不同于個(gè)人、家庭，它是一種有名稱、組織機(jī)構(gòu)、規(guī)章制度的正式組織；而且，它不同于靠血緣、親緣、地緣或神緣組成的家族宗法組織、同鄉(xiāng)組織或宗教組織，而是由企業(yè)所有者和員工主要通過契約關(guān)系自由地（至少在形式上）組合而成的一種開放的社會組織。 （二）經(jīng)濟(jì)性企業(yè)作

2、為一種社會組織，不同于行政、軍事、政黨、社團(tuán)組織和教育、科研、文藝、體育、醫(yī)衛(wèi)、慈善等組織，它首先是、主要是、本質(zhì)上是經(jīng)濟(jì)組織，以經(jīng)濟(jì)活動(dòng)為中心，實(shí)行全面的經(jīng)濟(jì)核算，追求并致力于不斷提高經(jīng)濟(jì)效益；而且，它也不同于政府和國際組織對宏觀經(jīng)濟(jì)活動(dòng)進(jìn)行調(diào)控監(jiān)管的機(jī)構(gòu)，它是直接從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的實(shí)體，和消費(fèi)者同屬于微觀經(jīng)濟(jì)單位。 （三）商品性企業(yè)作為經(jīng)濟(jì)組織，又不同于自給自足的自然經(jīng)濟(jì)組織，而是商品經(jīng)濟(jì)組織、商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者、市場主體，其經(jīng)濟(jì)活動(dòng)是面向、圍繞市場進(jìn)行的。不僅企業(yè)的產(chǎn)出（產(chǎn)品、服務(wù)）和投入（資源、要素）是商品企業(yè)是“以商品生產(chǎn)商品”，而且企業(yè)自身（企業(yè)的有形、無形資產(chǎn)）也是商品，企業(yè)產(chǎn)權(quán)可以

3、有償轉(zhuǎn)讓 企業(yè)是“生產(chǎn)商品的商品”。 （四）營利性企業(yè)作為商品經(jīng)濟(jì)組織，卻不同于以城鄉(xiāng)個(gè)體戶為典型的小商品經(jīng)濟(jì)組織，它是發(fā)達(dá)商品經(jīng)濟(jì)即市場經(jīng)濟(jì)的基本單位、“細(xì)胞”，是單個(gè)的職能資本的運(yùn)作實(shí)體，是以贏取利潤為直接、基本目的，利用生產(chǎn)、經(jīng)營某種商品的手段，通過資本經(jīng)營，追求資本增值和利潤最大化。（五）獨(dú)立性企業(yè)還是一種在法律和 經(jīng)濟(jì)上都具有獨(dú)立性的組織，它（作為一個(gè)整體）對外、在社會上完全獨(dú)立，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利，獨(dú)立承擔(dān)民事義務(wù)、民事責(zé)任。它與其他自然人、法人在法律地位上完全平等，沒有行政級別、行政隸屬關(guān)系。它不同于民事法律上不獨(dú)立的非法人單位，也不同于經(jīng)濟(jì)（財(cái)產(chǎn)、財(cái)務(wù)）上不能完全獨(dú)立的其他社

4、會組織，它擁有 獨(dú)立的、邊界清晰的產(chǎn)權(quán)，具有完全的經(jīng)濟(jì)行為能力和獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)利益，實(shí)行獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)核算，能夠自決、自治、自律、自立，實(shí)行自我約束、自我激勵(lì)、自我改造、自我積累、自我發(fā)展。 二、產(chǎn)權(quán) （一）所有權(quán) 所有權(quán)是所有人依法對自己財(cái)產(chǎn)所享有的占有，使用，收益和處分的權(quán)利。它是一種財(cái)產(chǎn)權(quán),所以又稱財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。所有權(quán)是物權(quán)中最重要也最完全的一種權(quán)利，具有絕對性、排他性、永續(xù)性三個(gè)特征，具體內(nèi)容包括占有、使用、收益、處置等四項(xiàng)權(quán)利。產(chǎn)權(quán)和所有權(quán)的區(qū)別是：產(chǎn)權(quán)是一個(gè)較大的概念，產(chǎn)權(quán)包括所有權(quán)。房地產(chǎn)所有權(quán)只是房地產(chǎn)產(chǎn)權(quán)中主要的一種。第一，所有權(quán)是絕對權(quán)。所有權(quán)不需要他人的積極行為，只要他人不加干預(yù)，

5、所有人自己便能實(shí)現(xiàn)其權(quán)利。所有權(quán)關(guān)系的義務(wù)主體是所有權(quán)人以外的一切人，其所負(fù)的義務(wù)是不得非法干預(yù)所有權(quán)人行使其權(quán)利，是一種特定的不作為義務(wù)。第二，所有權(quán)具有排他性。所有權(quán)屬于物權(quán)，具有排他的性質(zhì)。所有權(quán)人有權(quán)派出他人對于其行使權(quán)力的干涉，并且同一物上只能存在一個(gè)所有權(quán)，而不能并存兩個(gè)以上的所有權(quán)。當(dāng)然，所有權(quán)的排他性并不是絕對的，現(xiàn)代各國法律的所有權(quán)有不同程度的限制。第三，所有權(quán)是最完全的物權(quán)。所有權(quán)是所有人對于其所有物進(jìn)行一般的、全面的支配，內(nèi)容最全面、最充分的物權(quán)，它不僅包括對于物的占有、適用、收益，還包括了對于物的最終處分權(quán)。所有權(quán)作為最完全的物權(quán)，是他物權(quán)的源泉。與之相比較，建設(shè)用地使

6、用權(quán)、地役權(quán)、抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等他物權(quán)，僅僅是就占有、使用、收益某一方面的對于物的直接支配的權(quán)利，只是享有所有權(quán)的部分權(quán)能。第四，所有權(quán)具有彈力性。所有人在其所有物上為他人設(shè)定地役權(quán)、抵押權(quán)等權(quán)利，雖然占有、適用、收益甚至處分權(quán)都能與所有人發(fā)生全部或者部分的分離，但只要沒有發(fā)生使所有權(quán)消滅的法律事實(shí)（如轉(zhuǎn)讓、所有物滅失），所有人仍然保持著對于其財(cái)產(chǎn)的支配權(quán)，所有權(quán)并不消滅。當(dāng)所有物上設(shè)定的其他權(quán)利消滅，所有權(quán)的負(fù)擔(dān)除去的時(shí)候，所有權(quán)仍然恢復(fù)其圓滿的狀態(tài)，即分離出去的權(quán)能仍然復(fù)歸于所有權(quán)人，這稱為所有權(quán)的彈力性。第五，所有權(quán)具有永久性。這是指所有權(quán)的存在不能預(yù)定其存續(xù)期間。例如，當(dāng)事人不能約

7、定所有權(quán)只有5年期限，過此期限則所有權(quán)消滅。當(dāng)事人對所有權(quán)存續(xù)期間的約定是無效的（二）產(chǎn)權(quán)及其功能 產(chǎn)權(quán)是經(jīng)濟(jì)所有制關(guān)系的法律表現(xiàn)形式。它包括財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)、占有權(quán)、支配權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處置權(quán)。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，產(chǎn)權(quán)的屬性主要表現(xiàn)在三個(gè)方面：產(chǎn)權(quán)具有經(jīng)濟(jì)實(shí)體性、產(chǎn)權(quán)具有可分離性、產(chǎn)權(quán)流動(dòng)具有獨(dú)立性。產(chǎn)權(quán)的功能包括：激勵(lì)功能、約束功能、資源配置功能、協(xié)調(diào)功能。以法權(quán)形式體現(xiàn)所有制關(guān)系的科學(xué)合理的產(chǎn)權(quán)制度，是用來鞏固和規(guī)范商品經(jīng)濟(jì)中財(cái)產(chǎn)關(guān)系，約束人的經(jīng)濟(jì)行為，維護(hù)商品經(jīng)濟(jì)秩序，保證商品經(jīng)濟(jì)順利運(yùn)行的法權(quán)工具。第2節(jié) 企業(yè)形態(tài) 一、私營企業(yè)發(fā)展階段 （一）私營企業(yè)的類型 1.私人企業(yè) 私人企業(yè)是個(gè)

8、人獨(dú)資設(shè)立、個(gè)人所有、個(gè)人經(jīng)營的企業(yè)。是企業(yè)最原始的形態(tài)。私人企業(yè)不具有法人資格。 在私人企業(yè)中，投資者擁有經(jīng)營全權(quán)，并承擔(dān)全部經(jīng)營責(zé)任，經(jīng)營利潤歸投資者所有，企業(yè)收入成為其個(gè)人收入的組成部分，一旦發(fā)生虧損，由其個(gè)人財(cái)產(chǎn)抵補(bǔ)，并對債務(wù)關(guān)系承擔(dān)無限責(zé)任。私人企業(yè)的優(yōu)點(diǎn)是獨(dú)立決策、自主經(jīng)營，經(jīng)營成本低，便于管理；缺點(diǎn)是資本有限，籌資困難。 2.合伙公司 合伙公司是私人企業(yè)直接結(jié)合而成的形態(tài)，是最原始的公司形態(tài)。各所有共同對結(jié)合而成的公司財(cái)產(chǎn)負(fù)責(zé)。同時(shí)，出資者要承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 合伙公司形態(tài)從結(jié)合多個(gè)單獨(dú)資本的意義上超越了私人資本限制，但由于所有者要承擔(dān)重大責(zé)任，因而結(jié)合難度較大，決策要取得所有出

9、資者同意，需要其他因素起協(xié)調(diào)作用，規(guī)模也有限。3.兩合公司兩合公司是指由一個(gè)以上無限責(zé)任股東和一個(gè)以上有限責(zé)任股東共同出資組成的公司，其中無限責(zé)任所有者握有控制權(quán)。 無限責(zé)任股東和有限責(zé)任股東均為公司自有資本的出資者，有權(quán)分享利潤，也需承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。區(qū)別只是在于無限責(zé)任股東對公司應(yīng)負(fù)無限連帶清償責(zé)任，有限責(zé)任股東僅以出資額對公司債務(wù)負(fù)責(zé)。 4.有限責(zé)任公司 有限責(zé)任公司，又稱有限公司（CO，LTD）。有限責(zé)任公司指根據(jù)中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例規(guī)定登記注冊，由五十個(gè)以下的股東出資設(shè)立，每個(gè)股東以其所認(rèn)繳的出資額對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)組織。有限責(zé)任公司包括國有

10、獨(dú)資公司以及其他有限責(zé)任公司。 有限責(zé)任公司的基本特征 （1）公司不公開訂購股份，不公開發(fā)行股票，不允許股份上市交易。 （2）股東憑公司出具的書面股份證書，享有公司權(quán)益。股東有權(quán)直接參與公司經(jīng)營管理。 （3）公司股份不能自由轉(zhuǎn)讓，如需轉(zhuǎn)讓，公司設(shè)立股東會的，由股東會討論通過；公司不設(shè)立股東會的，由董事會討論通過。 （4）公司賬目不向社會公開（二）中小企業(yè)的特征 中小型 強(qiáng)烈的個(gè)人色彩 單獨(dú)支配 所有權(quán)與管理權(quán)統(tǒng)一 組織不發(fā)達(dá) 企業(yè)經(jīng)營具有統(tǒng)一性、彈性、創(chuàng)造性 人際關(guān)系色彩濃二、股份有限公司 股份公司（Stock corporation）是指公司資本為股份所組成的公司，股東以其認(rèn)購的股份為限對公

11、司承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200以下為發(fā)起人，注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。由于所有股份公司均須是負(fù)擔(dān)有限責(zé)任的有限公司（但并非所有有限公司都是股份公司），所以一般合稱“股份有限公司”。股份公司產(chǎn)生于18世紀(jì)的歐洲，19世紀(jì)后半期廣泛流行于世界資本主義各國，到目前，股份公司在資本主義國家的經(jīng)濟(jì)中占據(jù)統(tǒng)治地位（一）股份有限公司的特征股份有限公司是指有五人以上的發(fā)起人，其全部資本分為等額股份，股東以 其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 股份有限公司的特征有以下幾點(diǎn)： 1、公司的股本全部分為等額股份，其總和即為公司資本總

12、額； 2、股東人數(shù)沒有上限規(guī)定，便于集中大量的資本； 3、股東以其所持股份享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)； 4、公司信用的基礎(chǔ)是資本而不是股東的個(gè)人信用，是典型的資合公司； 5、公司的重大事項(xiàng)必須向社會公開； 6、公司的設(shè)立有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種，股份以股票的形式表現(xiàn)； 7、股東的股份可以自由轉(zhuǎn)讓，但不能退股。發(fā)起人認(rèn)購的股份自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理在任職期間也不得轉(zhuǎn)讓所持有的本公司的股份。 。 （二）股份有限公司的優(yōu)缺點(diǎn)（二）股份有限公司的優(yōu)缺點(diǎn) 股份有限公司的優(yōu)點(diǎn)： 1、可迅速聚集大量資本，可廣泛聚集社會閑散資金形成資本，有利于公司的成長； 2、有利于分散投資者的風(fēng)險(xiǎn)；

13、3、有利于接受社會監(jiān)督。 股份有限公司的缺點(diǎn)： 1、設(shè)立的程序嚴(yán)格、復(fù)雜； 2、公司抗風(fēng)險(xiǎn)能力較差，大多數(shù)股東缺乏責(zé)任感； 3、大股東持有較多股權(quán)，不利于小股東的利益； 4、公司的商業(yè)秘密容易暴露第3節(jié) 公司治理 一、公司治理的內(nèi)涵與模式 （一）公司治理的內(nèi)涵與歷史 1.內(nèi)涵。公司治理的內(nèi)涵分狹義與廣義兩種。狹義的公司治理，是指所有者（主要是股東）對經(jīng)營者的一種監(jiān)督與制衡機(jī)制，其主要內(nèi)容包括由股東大會、董事會、監(jiān)事會及管理層所構(gòu)成的公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)。 廣義的公司治理還包括外部治理結(jié)構(gòu)，是指通過一套正式或非正式的制度或機(jī)制來協(xié)調(diào)公司與所有利益相關(guān)者之間的利益關(guān)系，以保證公司決策的科學(xué)化，從而最終維護(hù)公司內(nèi)外部各方面利益的一種制度安排。 2.歷史 公司治理的問題隨著現(xiàn)代企業(yè)形態(tài)的不斷演進(jìn)而產(chǎn)生的，私人企業(yè)的公司制企業(yè)的演化使得現(xiàn)代