第12章 債權(quán)的法律沖突法

1、第十二章第十二章 債權(quán)的法律沖突法 (The Law of the Conflict of Laws for Obligations)一、合同的法律適用一、合同的法律適用二、侵權(quán)行為的法律適用二、侵權(quán)行為的法律適用 三、不當?shù)美蜔o因管理的法律適用三、不當?shù)美蜔o因管理的法律適用 本章基本內(nèi)容本章基本內(nèi)容p合同是當事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。合同是當事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。它是當事人產(chǎn)生特定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即債權(quán)產(chǎn)生的依它是當事人產(chǎn)生特定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即債權(quán)產(chǎn)生的依據(jù)之一。據(jù)之一。p羅馬法的合同，即指雙方當事人之間發(fā)生債權(quán)債務(wù)的合羅馬法的合同，即指雙方當事人之間發(fā)

2、生債權(quán)債務(wù)的合意。大陸法系國家的合同定義基本源于此；意。大陸法系國家的合同定義基本源于此；p英美法系國家較為流行的定義是：合同是由法律保障其英美法系國家較為流行的定義是：合同是由法律保障其執(zhí)行的一個允諾或一系列允諾。這一定義表明合同是當執(zhí)行的一個允諾或一系列允諾。這一定義表明合同是當事人承擔債務(wù)的單方意思表示。但現(xiàn)在，英美法系的一事人承擔債務(wù)的單方意思表示。但現(xiàn)在，英美法系的一些學者認為，合同是由法律強制執(zhí)行或者認可的債務(wù)之些學者認為，合同是由法律強制執(zhí)行或者認可的債務(wù)之合意。因此，大陸法系的合同概念和英美法系的合同概合意。因此，大陸法系的合同概念和英美法系的合同概念正趨于統(tǒng)一。念正趨于統(tǒng)一。

3、p在我國，合同有廣義和狹義之分，狹義上的合在我國，合同有廣義和狹義之分，狹義上的合同專指產(chǎn)生民法債權(quán)債務(wù)關(guān)系的合同；同專指產(chǎn)生民法債權(quán)債務(wù)關(guān)系的合同；p廣義上的合同則泛指產(chǎn)生某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的廣義上的合同則泛指產(chǎn)生某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，其協(xié)議，其“既包括狹義合同，也包括諸如勞動既包括狹義合同，也包括諸如勞動合同，單位內(nèi)的承包合同，以至夫妻協(xié)議、師合同，單位內(nèi)的承包合同，以至夫妻協(xié)議、師徒合同等徒合同等”。p本書所指合同為狹義上而非廣義上的合同，即本書所指合同為狹義上而非廣義上的合同，即債權(quán)合同。債權(quán)合同。合同的成立合同的成立 p合同成立的兩個要素是要約和承諾。合同成立的兩個要素是要約和承諾。

4、p要約是指一方當事人向另一方做出的希望以一定條件要約是指一方當事人向另一方做出的希望以一定條件訂立合同的意思表示。即指一方當事人將自己的要求訂立合同的意思表示。即指一方當事人將自己的要求告訴另一當事人；告訴另一當事人；p承諾是指受要約人同意要約的要求，同意成交的意思承諾是指受要約人同意要約的要求，同意成交的意思表示，如果該意思表示有效，雙方的合同即成立。表示，如果該意思表示有效，雙方的合同即成立。p合同法合同法第二十五條規(guī)定：第二十五條規(guī)定：“承諾生效時合同成承諾生效時合同成立。立?！?” 合同的生效合同的生效 p1.1.當事人具有相應(yīng)訂立合同的能力，即合同主體據(jù)以獨當事人具有相應(yīng)訂立合同的能

5、力，即合同主體據(jù)以獨立訂立合同并獨立承擔合同義務(wù)的主體資格。這就要求立訂立合同并獨立承擔合同義務(wù)的主體資格。這就要求簽訂合同的法人必須具備法律或章程規(guī)定的業(yè)務(wù)活動能簽訂合同的法人必須具備法律或章程規(guī)定的業(yè)務(wù)活動能力，而公司的代理人必須具備完全的民事行為能力。力，而公司的代理人必須具備完全的民事行為能力。p2 2意思表示真實。合同雙方簽訂合同時，必須處于自身意思表示真實。合同雙方簽訂合同時，必須處于自身真實的意思在合同上簽字，沒有重大誤解，沒有欺詐、真實的意思在合同上簽字，沒有重大誤解，沒有欺詐、脅迫等情況。脅迫等情況。p3.3.不違反法律和社會公共利益。要求合同簽訂的目的符不違反法律和社會公共

6、利益。要求合同簽訂的目的符合法律規(guī)定，有利于社會公共利益，如簽訂買賣毒品的合法律規(guī)定，有利于社會公共利益，如簽訂買賣毒品的合同就違反法律和社會公共利益，是無效合同。合同就違反法律和社會公共利益，是無效合同。 p購銷合同；購銷合同； p建筑工程承包合同；建筑工程承包合同； p加工承攬合同；加工承攬合同； p貨物運輸合同；貨物運輸合同； p供用電合同；供用電合同； p倉儲保管合同；倉儲保管合同； p財產(chǎn)租賃合同；財產(chǎn)租賃合同； p借款合同；借款合同； p贈與合同贈與合同p行紀合同行紀合同 合同的法律約束力合同的法律約束力 p1.1.自成立起，合同當事人都要接受合同的約束；自成立起，合同當事人都要接

7、受合同的約束；p2.2.如果情況發(fā)生變化，需要變更或解除合同時，應(yīng)協(xié)如果情況發(fā)生變化，需要變更或解除合同時，應(yīng)協(xié)商解決，任何一方不得擅自變更或解除合同；商解決，任何一方不得擅自變更或解除合同；p3.3.除不可抗力等法律規(guī)定的情況以外，當事人不履行除不可抗力等法律規(guī)定的情況以外，當事人不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)承擔違約合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)承擔違約責任；責任；p4.4.合同書是一種法律文書，當當事人發(fā)生合同糾紛時，合同書是一種法律文書，當當事人發(fā)生合同糾紛時，合同書就是解決糾紛的根據(jù)。合同書就是解決糾紛的根據(jù)。p依法成立的合同，受法律的保護。依法成立的合同，受法

8、律的保護。 一、國際合同的概念及特征一、國際合同的概念及特征 國際私法中的合同是指那些具有涉外因素國際私法中的合同是指那些具有涉外因素的合同，一般具有以下特點：的合同，一般具有以下特點：p1 1具有涉外因素。具有涉外因素。p2 2內(nèi)容廣泛。內(nèi)容廣泛。p3 3可能要適用外國法、國際條約或國際慣例?？赡芤m用外國法、國際條約或國際慣例。 二、合同之債的法律沖突二、合同之債的法律沖突 p合同之債的法律沖突就是涉外合同法律適用合同之債的法律沖突就是涉外合同法律適用結(jié)果所發(fā)生的沖突。結(jié)果所發(fā)生的沖突。p任何一項合同往往都會涉當事人的締約能力、任何一項合同往往都會涉當事人的締約能力、合同形式、合同是否成立

9、以及合同成立的時合同形式、合同是否成立以及合同成立的時間、合同生效、合同內(nèi)容解釋、合同履行、間、合同生效、合同內(nèi)容解釋、合同履行、違約責任、合同變更、中止、轉(zhuǎn)讓、解除、違約責任、合同變更、中止、轉(zhuǎn)讓、解除、終止等問題，而各國有關(guān)這些問題的立法及終止等問題，而各國有關(guān)這些問題的立法及實踐都存在較大歧異。實踐都存在較大歧異。p所有這些歧異，就為合同法律沖突的產(chǎn)生提供了所有這些歧異，就為合同法律沖突的產(chǎn)生提供了可能條件。當一項合同與幾個國家法律發(fā)生聯(lián)系，可能條件。當一項合同與幾個國家法律發(fā)生聯(lián)系，且這些國家的法律都競相要求支配或不支配該合且這些國家的法律都競相要求支配或不支配該合同時，就會使得這種合

10、同法律沖突產(chǎn)生的可能性同時，就會使得這種合同法律沖突產(chǎn)生的可能性轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實。轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實。p因為就同一合同而言，適用甲國法與適用乙國法因為就同一合同而言，適用甲國法與適用乙國法的結(jié)果是截然不同的。的結(jié)果是截然不同的。p我們通常就將這種合同之債法律適用結(jié)果的沖突我們通常就將這種合同之債法律適用結(jié)果的沖突簡稱為涉外合同之債的沖突。簡稱為涉外合同之債的沖突。三、合同的法律適用三、合同的法律適用 合同的準據(jù)法，是指根據(jù)沖突規(guī)范合同的準據(jù)法，是指根據(jù)沖突規(guī)范的援引，用以確定涉外合同當事人權(quán)的援引，用以確定涉外合同當事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的利義務(wù)關(guān)系的實體法實體法。（一）確定合同準據(jù)法的三個歷史階段（一）確定合同

11、準據(jù)法的三個歷史階段 名名 稱稱 期期 間間 主要含義主要含義 合同締結(jié)地法階段合同締結(jié)地法階段 1616世紀世紀1919世紀上半葉世紀上半葉 主要合同締結(jié)地等空間主要合同締結(jié)地等空間連結(jié)點確定合同的準據(jù)連結(jié)點確定合同的準據(jù)法法 當事人意思自治階當事人意思自治階段段 1919世紀下半世紀下半葉葉2020世紀世紀上半葉上半葉 主要依當事人主觀意向主要依當事人主觀意向確定合同準據(jù)法確定合同準據(jù)法 合同自體法階段合同自體法階段 2020世紀中期世紀中期以后以后 以意思自治為主，以最以意思自治為主，以最密切聯(lián)系原則為輔確定密切聯(lián)系原則為輔確定合同準據(jù)法合同準據(jù)法 （二）合同準據(jù)法（二）合同準據(jù)法 任何

12、一項涉外合同所涉及的問題是多方面任何一項涉外合同所涉及的問題是多方面的，由此就會提出這樣一個問題：合同的所有的，由此就會提出這樣一個問題：合同的所有事項是受同一法律的支配、還是應(yīng)分別受不同事項是受同一法律的支配、還是應(yīng)分別受不同法律的支配？亦即一項涉外合同的準據(jù)法應(yīng)是法律的支配？亦即一項涉外合同的準據(jù)法應(yīng)是單一的、還應(yīng)是多個的呢？對這一問題的不同單一的、還應(yīng)是多個的呢？對這一問題的不同回答，便是所謂涉外合同法律適用方面的回答，便是所謂涉外合同法律適用方面的“統(tǒng)統(tǒng)一論一論”和和“分割論分割論”。p有關(guān)合同法律適用的有關(guān)合同法律適用的“分割論分割論”主張可溯源至巴托魯斯主張可溯源至巴托魯斯的的“法

13、則區(qū)別說法則區(qū)別說”時代。時代。p巴托魯斯認為合同的形式和實質(zhì)問題，應(yīng)受合同締結(jié)地巴托魯斯認為合同的形式和實質(zhì)問題，應(yīng)受合同締結(jié)地法的支配；法的支配；p合同的效力，應(yīng)受合同履行地法或法院地法的支配；合合同的效力，應(yīng)受合同履行地法或法院地法的支配；合同的同的“正常后果正常后果”指當事人約定并希望發(fā)生的后果，如指當事人約定并希望發(fā)生的后果，如按要求履行，因?qū)俸贤膶嵸|(zhì)問題，故應(yīng)受合同締結(jié)地按要求履行，因?qū)俸贤膶嵸|(zhì)問題，故應(yīng)受合同締結(jié)地法的支配；合同的法的支配；合同的“非正常后果非正常后果”指當事人未約定且當指當事人未約定且當事人并不希望發(fā)生的后果，如當事人的過失或遲延履行事人并不希望發(fā)生的后果，

14、如當事人的過失或遲延履行等，因?qū)俸贤男Я栴}，故應(yīng)受履行地法的支配；等，因?qū)俸贤男Я栴}，故應(yīng)受履行地法的支配；p合同當事人的能力，應(yīng)受當事人住所地法的支配。合同當事人的能力，應(yīng)受當事人住所地法的支配。p巴托魯斯的這種主張，獲得了后世許多國家贊同。巴托魯斯的這種主張，獲得了后世許多國家贊同。p我們認為，我們認為，“統(tǒng)一論統(tǒng)一論”所強調(diào)的是合同內(nèi)在要素所強調(diào)的是合同內(nèi)在要素的統(tǒng)一性，的統(tǒng)一性，“分割論分割論”所強調(diào)的是合同內(nèi)在要素所強調(diào)的是合同內(nèi)在要素的相對獨立性。的相對獨立性。p自巴托魯斯提出自巴托魯斯提出“法則區(qū)別說法則區(qū)別說”以來，合同當事以來，合同當事人的能力、合同的形式、合同的內(nèi)容

15、及效力應(yīng)分人的能力、合同的形式、合同的內(nèi)容及效力應(yīng)分別適用法律，這似乎沒有什么分歧。別適用法律，這似乎沒有什么分歧。p “分割論分割論”和和“統(tǒng)一論統(tǒng)一論”分歧的焦點在于合同分歧的焦點在于合同的成立（還包括合同的成立是否涉及到合同當事的成立（還包括合同的成立是否涉及到合同當事人的能力以及合同的形式等問題）、內(nèi)容及效力人的能力以及合同的形式等問題）、內(nèi)容及效力是應(yīng)分別適用法律還是應(yīng)統(tǒng)一適用法律。前者主是應(yīng)分別適用法律還是應(yīng)統(tǒng)一適用法律。前者主張分別適用法律，后者則主張適用同一法律。張分別適用法律，后者則主張適用同一法律。p合同成立與合同內(nèi)容及效力作為合同的不可合同成立與合同內(nèi)容及效力作為合同的不

16、可分割的內(nèi)在要素分割的內(nèi)在要素, ,其法律適用應(yīng)是同一的。其法律適用應(yīng)是同一的。p因此，下文所說的合同準據(jù)法即是指支配包因此，下文所說的合同準據(jù)法即是指支配包括合同成立、合同內(nèi)容及效力等在內(nèi)的這些括合同成立、合同內(nèi)容及效力等在內(nèi)的這些合同大多數(shù)問題的法律。合同大多數(shù)問題的法律。 (三三)確定合同準據(jù)法的原則確定合同準據(jù)法的原則 1. 1.意思自治原則意思自治原則 (1)(1)意思自治的含義意思自治的含義 “意思自治原則意思自治原則” ” 是指涉外合同的當事人是指涉外合同的當事人有權(quán)在協(xié)議一致的基礎(chǔ)上選擇某一國家或地區(qū)有權(quán)在協(xié)議一致的基礎(chǔ)上選擇某一國家或地區(qū)的法律來支配其間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，一旦當

17、事的法律來支配其間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，一旦當事人之間產(chǎn)生爭議，受案法院或仲裁機構(gòu)應(yīng)當以人之間產(chǎn)生爭議，受案法院或仲裁機構(gòu)應(yīng)當以當事人選擇的法律作為合同準據(jù)法，以確定其當事人選擇的法律作為合同準據(jù)法，以確定其間的權(quán)利義務(wù)。意思自治原則是間的權(quán)利義務(wù)。意思自治原則是 16 16 世紀法國世紀法國學者杜摩蘭提出的。學者杜摩蘭提出的。 當事人意思自治原則是在法國資產(chǎn)階級革命以當事人意思自治原則是在法國資產(chǎn)階級革命以前，由法國著名的國際私法學者杜摩蘭在加涅夫前，由法國著名的國際私法學者杜摩蘭在加涅夫夫婦財產(chǎn)案中提出的。夫婦財產(chǎn)案中提出的。 該案的案情是：加涅夫婦的住所地在巴黎，該案的案情是：加涅夫婦的住所地

18、在巴黎，他們希望對妻子在婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的不動他們希望對妻子在婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的不動產(chǎn)按巴黎的共同財產(chǎn)制處置，而不適用財產(chǎn)所在產(chǎn)按巴黎的共同財產(chǎn)制處置，而不適用財產(chǎn)所在地里昂的個別財產(chǎn)制。地里昂的個別財產(chǎn)制。p杜摩蘭認為，契約財產(chǎn)制可以從夫婦的意思表示中取得杜摩蘭認為，契約財產(chǎn)制可以從夫婦的意思表示中取得效力，夫婦的意思是屬人的。他在夫妻財產(chǎn)制的準據(jù)法效力，夫婦的意思是屬人的。他在夫妻財產(chǎn)制的準據(jù)法上首次提出了夫妻的意思自治問題，因而被稱為意思自上首次提出了夫妻的意思自治問題，因而被稱為意思自治之父。治之父。p但在當時，杜摩蘭強調(diào)的當事人意思自治是為了擴大屬但在當時，杜摩蘭強調(diào)的當事人

19、意思自治是為了擴大屬人法的管轄范圍，而把當事人的意思作為借口提出來，人法的管轄范圍，而把當事人的意思作為借口提出來，其宗旨與今天的當事人意思自治不完全相同。盡管如此，其宗旨與今天的當事人意思自治不完全相同。盡管如此，意思自治原則提出后不久便被資本主義各國普遍接受。意思自治原則提出后不久便被資本主義各國普遍接受。該原則首先在歐洲大陸國家被采用，后來，逐漸被許多該原則首先在歐洲大陸國家被采用，后來，逐漸被許多國際公約所采納。國際公約所采納。維他食品案維他食品案p維他食品公司與烏納斯航運公司訂立了由航維他食品公司與烏納斯航運公司訂立了由航運公司將其貨物從紐芬蘭運往紐約的合同，運公司將其貨物從紐芬蘭運

20、往紐約的合同，航運公司向維他公司簽發(fā)了提單。該船在運航運公司向維他公司簽發(fā)了提單。該船在運輸中，在加拿大新斯科海岸外遭遇壞天氣和輸中，在加拿大新斯科海岸外遭遇壞天氣和冰雹。在船長決定把船開往避風港的過程中，冰雹。在船長決定把船開往避風港的過程中，由于船長疏忽，而使貨物受到損失，維他公由于船長疏忽，而使貨物受到損失，維他公司要求將受損的貨物交給其并支付運費。司要求將受損的貨物交給其并支付運費。p本案涉及的法律問題是：航運公司是否應(yīng)當對其船長本案涉及的法律問題是：航運公司是否應(yīng)當對其船長的疏忽行為負責并承擔該賠償責任。提單明確規(guī)定了的疏忽行為負責并承擔該賠償責任。提單明確規(guī)定了適用英國法。適用英國

21、法。p另外，事故發(fā)生地紐芬蘭的法律規(guī)定，所有的運輸合另外，事故發(fā)生地紐芬蘭的法律規(guī)定，所有的運輸合同東應(yīng)當適用海牙規(guī)則，而無論是海牙規(guī)則還是英國同東應(yīng)當適用海牙規(guī)則，而無論是海牙規(guī)則還是英國法，均規(guī)定了航運公司的免責條款。法，均規(guī)定了航運公司的免責條款。p英國上議院認為，盡管英國法與本案沒有任何聯(lián)系，英國上議院認為，盡管英國法與本案沒有任何聯(lián)系，但是當時既然選擇了適用英國法，本案應(yīng)當適用英國但是當時既然選擇了適用英國法，本案應(yīng)當適用英國法而不是海牙規(guī)則。法而不是海牙規(guī)則。好處p首先，它保證了合同適用法律的確定性，因首先，它保證了合同適用法律的確定性，因而關(guān)于合同的效力和解釋等具有了可預見性；而

22、關(guān)于合同的效力和解釋等具有了可預見性；p其次，保障了解決爭議適用法律的統(tǒng)一性，其次，保障了解決爭議適用法律的統(tǒng)一性，只要當事人選擇適用的法律，不論法院、仲只要當事人選擇適用的法律，不論法院、仲裁機構(gòu)位于何國，均應(yīng)使用合同的準據(jù)法來裁機構(gòu)位于何國，均應(yīng)使用合同的準據(jù)法來解決糾紛。解決糾紛。 (2) (2)意思自治原則的具體運用意思自治原則的具體運用當事人選擇法律的方式當事人選擇法律的方式p明示的選擇是指合同當事人在締約時或爭議發(fā)生之后，明示的選擇是指合同當事人在締約時或爭議發(fā)生之后，以文字或者言詞明確作出選擇合同準據(jù)法的意思表示。以文字或者言詞明確作出選擇合同準據(jù)法的意思表示。通行的做法是在合同

23、中規(guī)定有法律選擇條款。通行的做法是在合同中規(guī)定有法律選擇條款。 p默示的選擇是指當事人在合同中沒有明確選擇合同的默示的選擇是指當事人在合同中沒有明確選擇合同的準據(jù)法的情況下，由法官根據(jù)當事人締約行為或者一準據(jù)法的情況下，由法官根據(jù)當事人締約行為或者一些因素來推定當事人已默示同意該合同受某一特定國些因素來推定當事人已默示同意該合同受某一特定國家法律的支配。家法律的支配。 原告是毛里求斯的一名首席法官，他在英國買船票，原告是毛里求斯的一名首席法官，他在英國買船票，乘被告的輪船從英國的南安普敦經(jīng)埃及的亞歷山大，再乘被告的輪船從英國的南安普敦經(jīng)埃及的亞歷山大，再從蘇伊士到毛里求斯。票上有對遺失或損壞乘

24、客行李的從蘇伊士到毛里求斯。票上有對遺失或損壞乘客行李的免責條款。后來，原告行李在埃及丟失。毛里求斯法院免責條款。后來，原告行李在埃及丟失。毛里求斯法院認為，應(yīng)受法國法支配（當時法國法在毛里求斯流行），認為，應(yīng)受法國法支配（當時法國法在毛里求斯流行），雖有免責條款，不能免責。被告上訴，上訴院認為：當雖有免責條款，不能免責。被告上訴，上訴院認為：當事人意圖適用英國法，在英國買船票，乘英國的船，而事人意圖適用英國法，在英國買船票，乘英國的船，而英國船是英國領(lǐng)土的延伸。賴特法官認為：契約受契約英國船是英國領(lǐng)土的延伸。賴特法官認為：契約受契約地法支配，是因為當事人接受并同意當?shù)胤蓪ζ浜贤胤ㄖ?，?/p>

25、因為當事人接受并同意當?shù)胤蓪ζ浜贤淖饔谩５淖饔?。香德案原告（英國人）與被告（法國人）在丹麥的托馬斯簽原告（英國人）與被告（法國人）在丹麥的托馬斯簽訂一租船契約，約定由為被告所有的訂一租船契約，約定由為被告所有的“橄欖號橄欖號”船舶將原船舶將原告的貨物由哈提運至利物浦。在航行過程中，船舶因遭遇告的貨物由哈提運至利物浦。在航行過程中，船舶因遭遇風暴而受損，船長于是將船舶停泊在葡萄牙的一個港口，風暴而受損，船長于是將船舶停泊在葡萄牙的一個港口，并以該船舶、運費及貨物作為抵押，借款對該船舶進行修并以該船舶、運費及貨物作為抵押，借款對該船舶進行修繕，隨后將貨物運抵目的地港。因貨物數(shù)量不符合提單的繕，

26、隨后將貨物運抵目的地港。因貨物數(shù)量不符合提單的規(guī)定，提單持有人于是在海事法院針對船舶、運費及貨物規(guī)定，提單持有人于是在海事法院針對船舶、運費及貨物提起訴訟。隨后，原告作為貨物所有人向被告提出了賠償提起訴訟。隨后，原告作為貨物所有人向被告提出了賠償請求。請求。英國王座法庭最后根據(jù)法國法，駁回了原告的訴訟請英國王座法庭最后根據(jù)法國法，駁回了原告的訴訟請求，該案之所以適用法國法，是因為法院認為，案件的事求，該案之所以適用法國法，是因為法院認為，案件的事實表明，當事人有適用法國法的意圖。實表明，當事人有適用法國法的意圖。勞埃德案勞埃德案訴吉伯特訴吉伯特當事人選擇法律的時間當事人選擇法律的時間A.A.是

27、否允許當事人事后選擇是否允許當事人事后選擇B.B.是否允許當事人選擇后變更是否允許當事人選擇后變更C.C.當事人選擇的法律發(fā)生了變更怎么辦？當事人選擇的法律發(fā)生了變更怎么辦？ (3)(3)意思自治原則的限制意思自治原則的限制 p對合同當事人選擇法律方式的限制對合同當事人選擇法律方式的限制 p對合同當事人選擇法律的時間對合同當事人選擇法律的時間限制限制 p對當事人選擇法律內(nèi)容的限制對當事人選擇法律內(nèi)容的限制 對合同當事人選擇法律的時間限制對合同當事人選擇法律的時間限制p（1 1）當事人在合同訂立后能否選擇支配合同的法律）當事人在合同訂立后能否選擇支配合同的法律（這里涉及兩個時間段：一是合同訂立后

28、爭議發(fā)生前，（這里涉及兩個時間段：一是合同訂立后爭議發(fā)生前，二是爭議發(fā)生后）；二是爭議發(fā)生后）；p（2 2）在合同訂立后當事人能否通過協(xié)議變更合同訂立）在合同訂立后當事人能否通過協(xié)議變更合同訂立時原選擇支配合同的法律。時原選擇支配合同的法律。p對這兩個問題對這兩個問題, ,各國通常的限制是各國通常的限制是, ,當事人選擇法律或變當事人選擇法律或變更原選擇的法律不應(yīng)損害合同形式上的效力，或?qū)Φ谌x擇的法律不應(yīng)損害合同形式上的效力，或?qū)Φ谌叩臋?quán)利造成影響。者的權(quán)利造成影響。 2.2.最密切聯(lián)系原則最密切聯(lián)系原則p最密切聯(lián)系原則的思想淵源可以追溯到薩維尼的最密切聯(lián)系原則的思想淵源可以追溯到薩維

29、尼的“法律法律關(guān)系本座說關(guān)系本座說”。p最密切聯(lián)系原則是指在當事人沒有選擇應(yīng)適用的法律或最密切聯(lián)系原則是指在當事人沒有選擇應(yīng)適用的法律或者選擇無效的情況下，由法院依據(jù)這一原則在與該合同者選擇無效的情況下，由法院依據(jù)這一原則在與該合同關(guān)系有聯(lián)系的國家中，選擇一個與該法律關(guān)系本質(zhì)上有關(guān)系有聯(lián)系的國家中，選擇一個與該法律關(guān)系本質(zhì)上有重大聯(lián)系，利害關(guān)系最密切的國家的法律予以適用。重大聯(lián)系，利害關(guān)系最密切的國家的法律予以適用。p在合同的法律適用方面，最密切聯(lián)系原則是指合同應(yīng)適在合同的法律適用方面，最密切聯(lián)系原則是指合同應(yīng)適用的法律，是合同在經(jīng)濟意義或其他社會意義上集中定用的法律，是合同在經(jīng)濟意義或其他社

30、會意義上集中定位于某一國家的法律。位于某一國家的法律。最密切聯(lián)系原則具有以下主要特征：最密切聯(lián)系原則具有以下主要特征：英國阿松喬斯案英國阿松喬斯案有關(guān)運輸合同爭議有關(guān)運輸合同爭議p一艘意大利船舶從法國的敦克爾向意大利的威尼斯運送一艘意大利船舶從法國的敦克爾向意大利的威尼斯運送小麥。租船人是法國的谷物商人組織，合同是通過在法小麥。租船人是法國的谷物商人組織，合同是通過在法國的經(jīng)紀人和意大利的經(jīng)紀人以函電的方式定的，正式國的經(jīng)紀人和意大利的經(jīng)紀人以函電的方式定的，正式是巴黎締結(jié)，使用的是英文并采用英國標準格式，運費是巴黎締結(jié)，使用的是英文并采用英國標準格式，運費及滯期費是用意大利貨幣在意大利支付。

31、及滯期費是用意大利貨幣在意大利支付。p在案件審理過程中，船方提出應(yīng)推定適用締約地法為合在案件審理過程中，船方提出應(yīng)推定適用締約地法為合同的準據(jù)法，但法院認為，合同的具體條款是在法國和同的準據(jù)法，但法院認為，合同的具體條款是在法國和意大利之間通過函電已經(jīng)商定，僅僅是合同的正式簽署意大利之間通過函電已經(jīng)商定，僅僅是合同的正式簽署在巴黎舉行，因而締約地帶有偶然性。同時船主提出應(yīng)在巴黎舉行，因而締約地帶有偶然性。同時船主提出應(yīng)是用船旗國法即意大利法。法院雖然承認這一點是合同是用船旗國法即意大利法。法院雖然承認這一點是合同的重要聯(lián)系因素，但也未采納。的重要聯(lián)系因素，但也未采納。p法院在綜合考慮全部情況后

32、，認為意大利與合法院在綜合考慮全部情況后，認為意大利與合同有最密切的聯(lián)系。同有最密切的聯(lián)系。p其理由是：雙方當事人的義務(wù)履行地都在意大其理由是：雙方當事人的義務(wù)履行地都在意大利，即：貨物在意大利交付，運費、滯期費以利，即：貨物在意大利交付，運費、滯期費以意大利貨幣在意大利支付，這些因素具有決定意大利貨幣在意大利支付，這些因素具有決定性意義，因為判定合同與意大利的聯(lián)系最為密性意義，因為判定合同與意大利的聯(lián)系最為密切。切。3.3.特征性履行原則特征性履行原則p按最密切聯(lián)系說，何為最密切聯(lián)系點，全憑法官按最密切聯(lián)系說，何為最密切聯(lián)系點，全憑法官自由裁量，實際上沒有一個明確的標準可循。為自由裁量，實際

33、上沒有一個明確的標準可循。為了增強確定合同準據(jù)法的穩(wěn)定性和針對性，克服了增強確定合同準據(jù)法的穩(wěn)定性和針對性，克服最密切聯(lián)系原則的缺陷，一些學者主張硬性規(guī)定最密切聯(lián)系原則的缺陷，一些學者主張硬性規(guī)定合同的準據(jù)法，以限制法官的自由裁量權(quán)。合同的準據(jù)法，以限制法官的自由裁量權(quán)。p其中瑞士學者施尼茨創(chuàng)立的其中瑞士學者施尼茨創(chuàng)立的“特征性履行特征性履行”學說學說頗具有典型意義，該學說主張按照合同的特征性頗具有典型意義，該學說主張按照合同的特征性履行來決定合同的準據(jù)法。履行來決定合同的準據(jù)法。 3. 3.特征性履行原則特征性履行原則p“特征性履行原則特征性履行原則”又稱又稱“特征性債務(wù)原則特征性債務(wù)原則”

34、，其，其內(nèi)容為：在涉外合同當事人未選擇合同準據(jù)法時，內(nèi)容為：在涉外合同當事人未選擇合同準據(jù)法時，應(yīng)按合同的特征性履行性質(zhì)確定合同的法律適用。應(yīng)按合同的特征性履行性質(zhì)確定合同的法律適用。作為一項法律適用原則，它在應(yīng)用中分為兩步：作為一項法律適用原則，它在應(yīng)用中分為兩步：p第一步是確定一項合同的特征性履行行為，第一步是確定一項合同的特征性履行行為，p第二步是找到該特征性履行行為地。第二步是找到該特征性履行行為地。p但何為合同的特征性履行行為，無論在理論上還是但何為合同的特征性履行行為，無論在理論上還是在實際中，都存在較大分歧。在實際中，都存在較大分歧。p“特征性履行特征性履行”說是大陸法系國家用來

35、說是大陸法系國家用來判定最密切聯(lián)系地的一種理論和方法。判定最密切聯(lián)系地的一種理論和方法。它要求法院根據(jù)合同的特殊性質(zhì)，以何它要求法院根據(jù)合同的特殊性質(zhì)，以何方的履行最能體現(xiàn)合同的特性來決定合方的履行最能體現(xiàn)合同的特性來決定合同的法律適用。它與最密切聯(lián)系原則相同的法律適用。它與最密切聯(lián)系原則相結(jié)合，使合同準據(jù)法的確定，具有了確結(jié)合，使合同準據(jù)法的確定，具有了確定性和可預見性。定性和可預見性。 3.特征性履行原則特征性履行原則 例如例如p買賣合同中賣方交付物品的給付行為、雇傭合同中受買賣合同中賣方交付物品的給付行為、雇傭合同中受雇人提供勞務(wù)的給付行為反映了這兩種合同的本質(zhì)特雇人提供勞務(wù)的給付行為反

36、映了這兩種合同的本質(zhì)特征，因而屬特征性履行。而買方支付貨款的行為與雇征，因而屬特征性履行。而買方支付貨款的行為與雇傭人支付勞務(wù)費的行為均屬于金錢給付，這種金錢給傭人支付勞務(wù)費的行為均屬于金錢給付，這種金錢給付行為反映了雙務(wù)合同的共性，不能反映買賣合同和付行為反映了雙務(wù)合同的共性，不能反映買賣合同和雇傭合同的本質(zhì)特征，故屬于非特征性履行。雇傭合同的本質(zhì)特征，故屬于非特征性履行。p按照特征性履行說，合同準據(jù)法應(yīng)為擔負特征性給付按照特征性履行說，合同準據(jù)法應(yīng)為擔負特征性給付義務(wù)的當事人的住所地法、或慣常居所地法，或營業(yè)義務(wù)的當事人的住所地法、或慣常居所地法，或營業(yè)地所在地法地所在地法。買賣合同加工承

37、攬合同運輸合同雇傭合同 3.特征性履行原則特征性履行原則 4 4合同自體法合同自體法 合同自體法理論被認為是英國學者對國際合同自體法理論被認為是英國學者對國際私法的獨特貢獻。根據(jù)莫里斯的理論，合同自私法的獨特貢獻。根據(jù)莫里斯的理論，合同自體法可分解為三個規(guī)則體法可分解為三個規(guī)則( (四四) )我國有關(guān)涉外合同法律適用的規(guī)定我國有關(guān)涉外合同法律適用的規(guī)定p允許當事人自主選擇所適用的允許當事人自主選擇所適用的法律法律 p以最密切聯(lián)系原則為以最密切聯(lián)系原則為補充補充p國際條約優(yōu)先適用國際條約優(yōu)先適用原則原則p以國際慣例為以國際慣例為補缺補缺 例如例如中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法中華人民共和國

38、涉外民事關(guān)系法律適用法 p第四十一條當事人可以協(xié)議選擇合同適用的第四十一條當事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。當事人沒有選擇的，適用履行義務(wù)最能體法律。當事人沒有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當事人經(jīng)常居所地法律或者現(xiàn)該合同特征的一方當事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。 注注:“合同爭議合同爭議”的范圍問題的范圍問題 p我國司法實踐中一般將其界定為：我國司法實踐中一般將其界定為：“凡是雙方當事人凡是雙方當事人對合同是否成立、合同成立的時間、合同內(nèi)容的解釋、對合同是否成立、合同成立的時間、合同內(nèi)容的解釋、合同的履行、違約責任，以及合

39、同的變更、中止、轉(zhuǎn)合同的履行、違約責任，以及合同的變更、中止、轉(zhuǎn)讓、解除、終止等發(fā)生的爭議，均應(yīng)包括在內(nèi)讓、解除、終止等發(fā)生的爭議，均應(yīng)包括在內(nèi)”。p因此，實踐中，我國對因此，實踐中，我國對“合同爭議合同爭議”的理解并不包括的理解并不包括當事人是否具有相應(yīng)的締約能力以及合同形式是否合當事人是否具有相應(yīng)的締約能力以及合同形式是否合法這兩方面所產(chǎn)生的爭議。因此，依法這兩方面所產(chǎn)生的爭議。因此，依“意思自治原則意思自治原則”或或“最密切聯(lián)系原則最密切聯(lián)系原則”所確定的合同準據(jù)法并不能適所確定的合同準據(jù)法并不能適用于合同當事人在這兩方面的爭議。用于合同當事人在這兩方面的爭議。 我國對這一原則的適用的限

40、制：我國對這一原則的適用的限制： 下列問題不適用下列問題不適用“意思自治原則意思自治原則”：p1 1）合同當事人的締約能力問題及合同形式問題；）合同當事人的締約能力問題及合同形式問題；p2 2）在我國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外）在我國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同以及中外合作勘探開發(fā)自然資源合合作經(jīng)營企業(yè)合同以及中外合作勘探開發(fā)自然資源合同；同；p3 3）外商投資企業(yè)與中國銀行簽訂的借款合同（但中）外商投資企業(yè)與中國銀行簽訂的借款合同（但中國銀行同意的除外）；國銀行同意的除外）；p4 4）涉外票據(jù)的法律適用問題（但支票出票時的記載）涉外票據(jù)的法律適用問題（但支票

41、出票時的記載事項的法律適用，可以適用事項的法律適用，可以適用“意思自治原則意思自治原則”）。）。回回 合合 同同 類類 型型 適適 用用 法法 律律國際貨物買賣合同國際貨物買賣合同合同訂立時賣方營業(yè)所所在地法律。合同訂立時賣方營業(yè)所所在地法律。 如果合同是在買方營業(yè)所所在地談判并訂立的；或合同如果合同是在買方營業(yè)所所在地談判并訂立的；或合同明確約定賣方必須在買方營業(yè)所所在地交貨；或合同主明確約定賣方必須在買方營業(yè)所所在地交貨；或合同主要是依據(jù)買方的條件并應(yīng)買方的指令所訂立的，適用買要是依據(jù)買方的條件并應(yīng)買方的指令所訂立的，適用買方營業(yè)所所在地法律方營業(yè)所所在地法律銀行貸款或擔保合同銀行貸款或擔

42、保合同貸款銀行或擔保銀行所在地法律貸款銀行或擔保銀行所在地法律保險合同保險合同保險人營業(yè)所所在地法律保險人營業(yè)所所在地法律加工承攬合同加工承攬合同加工承攬人營業(yè)所所在地法律加工承攬人營業(yè)所所在地法律工程承包合同工程承包合同工程所在地法律工程所在地法律科技咨詢或設(shè)計合同科技咨詢或設(shè)計合同委托人銀業(yè)所所在地法律委托人銀業(yè)所所在地法律勞務(wù)合同勞務(wù)合同勞務(wù)實施地法律勞務(wù)實施地法律成套設(shè)備供應(yīng)合同成套設(shè)備供應(yīng)合同設(shè)備安裝運轉(zhuǎn)地法律設(shè)備安裝運轉(zhuǎn)地法律代理合同代理合同代理人營業(yè)所所在地法律代理人營業(yè)所所在地法律動產(chǎn)租賃合同動產(chǎn)租賃合同出租人營業(yè)所所在地法律出租人營業(yè)所所在地法律不動產(chǎn)租賃、買賣或抵押合同不動

43、產(chǎn)租賃、買賣或抵押合同不動產(chǎn)所在地法律不動產(chǎn)所在地法律倉儲保管合同倉儲保管合同倉儲保管人營業(yè)所所在地法律倉儲保管人營業(yè)所所在地法律技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同受讓人營業(yè)所所在地法律受讓人營業(yè)所所在地法律中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法 p第四十二條消費者合同，適用消費者經(jīng)常居所第四十二條消費者合同，適用消費者經(jīng)常居所地法律；消費者選擇適用商品、服務(wù)提供地法律或地法律；消費者選擇適用商品、服務(wù)提供地法律或者經(jīng)營者在消費者經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活者經(jīng)營者在消費者經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用商品、服務(wù)提供地法律。動的，適用商品、服務(wù)提供地法律。p第四

44、十三條勞動合同，適用勞動者工作地法律；第四十三條勞動合同，適用勞動者工作地法律；難以確定勞動者工作地的，適用用人單位主營業(yè)地難以確定勞動者工作地的，適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務(wù)派遣，可以適用勞務(wù)派出地法律。法律。勞務(wù)派遣，可以適用勞務(wù)派出地法律。 回回p根據(jù)我國現(xiàn)行法律，國際條約在我國民事法律體系中有根據(jù)我國現(xiàn)行法律，國際條約在我國民事法律體系中有高于我國國內(nèi)民事法律和民事訴訟法律的地位。高于我國國內(nèi)民事法律和民事訴訟法律的地位。p中華人民共和國民法通則中華人民共和國民法通則第第 142142條規(guī)定：條規(guī)定：“中華人中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國的民共和國締結(jié)或者參加的

45、國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。人民共和國聲明保留的條款除外。”p中華人民共和國民事訴訟法中華人民共和國民事訴訟法第第238238條規(guī)定條規(guī)定“中華人中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的，民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的，適用該國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的適用該國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外條款除外”。p我國締結(jié)或者參加的民事性質(zhì)的國際條約和民事訴訟性我國締結(jié)或者參加的民事性質(zhì)的國際條約和民事訴訟性質(zhì)的國際條

46、約，在我國的司法實踐中可以直接適用。質(zhì)的國際條約，在我國的司法實踐中可以直接適用。 回回我國人民法院適用國際慣例的條件是：我國人民法院適用國際慣例的條件是： p首先，根據(jù)我國涉外民事法律適用規(guī)則的規(guī)定，某一首先，根據(jù)我國涉外民事法律適用規(guī)則的規(guī)定，某一涉外合同關(guān)系應(yīng)當適用中國法作為準據(jù)法。涉外合同關(guān)系應(yīng)當適用中國法作為準據(jù)法。 p其次，中國法律對該涉外合同爭議問題的解決沒有相其次，中國法律對該涉外合同爭議問題的解決沒有相應(yīng)的規(guī)定。涉外合同關(guān)系以中國法為準據(jù)法可能是合應(yīng)的規(guī)定。涉外合同關(guān)系以中國法為準據(jù)法可能是合同當事人合意選擇了中國法，也可能是當事人未選擇同當事人合意選擇了中國法，也可能是當事

47、人未選擇法律，人民法院認為中國是與合同有最密切聯(lián)系的國法律，人民法院認為中國是與合同有最密切聯(lián)系的國家，而將中國法作為合同準據(jù)法。家，而將中國法作為合同準據(jù)法。 p再次，根據(jù)我國法律規(guī)定，適用國際慣例不得損害中再次，根據(jù)我國法律規(guī)定，適用國際慣例不得損害中國的社會公共利益。另外根據(jù)中國的涉外法律適用規(guī)國的社會公共利益。另外根據(jù)中國的涉外法律適用規(guī)則的規(guī)定應(yīng)適用外國法律的，不得違背中國的社會公則的規(guī)定應(yīng)適用外國法律的，不得違背中國的社會公共利益。共利益。 三、非合同之債的法律適用三、非合同之債的法律適用 ( (一一) )一般侵權(quán)行為的法律適用一般侵權(quán)行為的法律適用 侵權(quán)行為之債是加害人的不法行為

48、侵侵權(quán)行為之債是加害人的不法行為侵害了受害人的財產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)使受害人害了受害人的財產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)使受害人遭受物質(zhì)利益上的損害，因而在加害人遭受物質(zhì)利益上的損害，因而在加害人和受害人之間發(fā)生的一種債權(quán)債務(wù)法律和受害人之間發(fā)生的一種債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系。關(guān)系。 必須符合以下條件：必須符合以下條件：p第一，當事人確實實施了某種侵權(quán)行為。第一，當事人確實實施了某種侵權(quán)行為。p第二，受害人的人身權(quán)或者財產(chǎn)權(quán)遭到侵害并第二，受害人的人身權(quán)或者財產(chǎn)權(quán)遭到侵害并依法應(yīng)得到物質(zhì)上的補償。依法應(yīng)得到物質(zhì)上的補償。p第三，加害行為和損害事實之間存在因果關(guān)系第三，加害行為和損害事實之間存在因果關(guān)系p第四，根據(jù)法律規(guī)定，侵權(quán)

49、者應(yīng)對其行為給他第四，根據(jù)法律規(guī)定，侵權(quán)者應(yīng)對其行為給他人造成的損害承擔民事法律責任。人造成的損害承擔民事法律責任。 1.侵權(quán)行為之債的法律沖突侵權(quán)行為之債的法律沖突2.2.一般侵權(quán)行為的準據(jù)法一般侵權(quán)行為的準據(jù)法侵權(quán)行為地的侵權(quán)行為地的確定確定 代代 表表 國國 家家 舉舉 例例加害行為 完成地 法國、奧地利、秘魯、希臘、泰國、日本 1979年的奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)第48條（1）規(guī)定：“非契約損害求償權(quán)，依造成此種損害的行為發(fā)生地國家的法律。但如所涉及的人均與另外同一國家的法律有更密切聯(lián)系時，適用該國家的法律”。 損害結(jié)果 發(fā)生地 美國、土爾其、加蓬 1982年的土爾其國際私法和國際訴訟程

50、序法第25條規(guī)定：“非合同性的侵權(quán)行為之債，適用侵權(quán)行為實施地法律。當侵權(quán)行為的實施與損害結(jié)果位于不同國家時，適用損害結(jié)果發(fā)生地法律”。 侵權(quán)行為過程中的任一地點 南斯拉夫、捷克斯洛伐克、中國 1982年的南斯拉夫法律沖突法第28條規(guī)定：“對非合同的損害責任，如果對某些情況沒有其他規(guī)定，則依行為實施地法律或后果發(fā)生地法律，擇該兩個法律中對受 害人較為有利者而適用之。，對行為之不法性，依行為實施地或后果發(fā)生地法律，如果行為在幾個地方實施或后果在幾個地方發(fā)生的，按上述任一地方的法律該行 為是不法的，即為不法行為”。 案案: : 原告在沙爾河德國一側(cè)開設(shè)飯莊并自種蔬原告在沙爾河德國一側(cè)開設(shè)飯莊并自種

51、蔬菜，被告在沙爾河法國一側(cè)開設(shè)電廠，被告電菜，被告在沙爾河法國一側(cè)開設(shè)電廠，被告電廠的煤灰吹到原告一邊，使原告受到很大損失，廠的煤灰吹到原告一邊，使原告受到很大損失，不盡菜園和果園受到損害，飯店也因此而門庭不盡菜園和果園受到損害，飯店也因此而門庭冷落，大受影響。原告便向德國法院提起侵權(quán)冷落，大受影響。原告便向德國法院提起侵權(quán)賠償訴訟。在這起侵權(quán)糾紛中，就涉及法院應(yīng)賠償訴訟。在這起侵權(quán)糾紛中，就涉及法院應(yīng)如何確定侵權(quán)行為地問題。如何確定侵權(quán)行為地問題。 1919世紀下半葉開始，英、美等西方國家世紀下半葉開始，英、美等西方國家主要國家為了改變機械的適用侵權(quán)行為地主要國家為了改變機械的適用侵權(quán)行為地

52、法的傳統(tǒng)做法，在德國學者薩維尼的倡導法的傳統(tǒng)做法，在德國學者薩維尼的倡導下，將法院地法作為侵權(quán)行為地的準據(jù)法下，將法院地法作為侵權(quán)行為地的準據(jù)法的原則之一。的原則之一。“拿破侖拿破侖”號訴號訴“哈利號哈利號”輪侵權(quán)賠輪侵權(quán)賠償案償案 原告為挪威籍的拿破侖號輪，被告為英國籍的哈利原告為挪威籍的拿破侖號輪，被告為英國籍的哈利號輪。拿破侖號輪在比利時領(lǐng)水內(nèi)航行時，與正在行使號輪。拿破侖號輪在比利時領(lǐng)水內(nèi)航行時，與正在行使的哈利號輪發(fā)生碰撞，前者損失慘重，事故發(fā)生后，聯(lián)的哈利號輪發(fā)生碰撞，前者損失慘重，事故發(fā)生后，聯(lián)合國調(diào)查組查明，這次碰撞是由于一名引水員的過失造合國調(diào)查組查明，這次碰撞是由于一名引水

53、員的過失造成的，而該引水員是根據(jù)比利時法律的規(guī)定，要求哈利成的，而該引水員是根據(jù)比利時法律的規(guī)定，要求哈利號輪必須雇用的。碰撞發(fā)生后，按比利時的法律規(guī)定，號輪必須雇用的。碰撞發(fā)生后，按比利時的法律規(guī)定，哈利號輪的船東必須對引水員的這種過失承擔法律責任。哈利號輪的船東必須對引水員的這種過失承擔法律責任。然而，英國然而，英國商業(yè)航海法商業(yè)航海法的規(guī)定，船東對引水員的這的規(guī)定，船東對引水員的這種過失是不負責任的。本案一審法官適用侵權(quán)行為地法種過失是不負責任的。本案一審法官適用侵權(quán)行為地法解決原、被告之間的糾紛，即比利時法的規(guī)定，被告必解決原、被告之間的糾紛，即比利時法的規(guī)定，被告必須承擔侵權(quán)責任。須

54、承擔侵權(quán)責任。然而，再上訴審中然而，再上訴審中p法官認為，被告要求賠償?shù)那謾?quán)行為完全是由于引水員法官認為，被告要求賠償?shù)那謾?quán)行為完全是由于引水員的過失造成的。而哈利號輪對這個人并沒有選擇的權(quán)利，的過失造成的。而哈利號輪對這個人并沒有選擇的權(quán)利，無權(quán)將他替換或解雇，此外，通過調(diào)查，這次碰撞的發(fā)無權(quán)將他替換或解雇，此外，通過調(diào)查，這次碰撞的發(fā)生完全是由于這名引水員不聽船長的命令而超越職權(quán)造生完全是由于這名引水員不聽船長的命令而超越職權(quán)造成的。本案如果適用侵權(quán)行為地法的話，將嚴重損害法成的。本案如果適用侵權(quán)行為地法的話，將嚴重損害法院地法的公共秩序，據(jù)國際私法中公共秩序保留制度，院地法的公共秩序，據(jù)

55、國際私法中公共秩序保留制度，在這種情況下，應(yīng)排除適用外國法即侵權(quán)行為地法，最在這種情況下，應(yīng)排除適用外國法即侵權(quán)行為地法，最后，本案適用了法院地法，推翻了一審判決，被告哈利后，本案適用了法院地法，推翻了一審判決，被告哈利號輪最終獲得勝訴。號輪最終獲得勝訴。查普林訴博伊斯案查普林訴博伊斯案p雙方當事人都是英國公民，并都在馬耳他的英國駐軍中服雙方當事人都是英國公民，并都在馬耳他的英國駐軍中服役。一天，博伊斯開的汽車在馬耳他的一條公路上與查普役。一天，博伊斯開的汽車在馬耳他的一條公路上與查普林乘坐的摩托車相撞，查普林嚴重受傷，經(jīng)查，此次車禍林乘坐的摩托車相撞，查普林嚴重受傷，經(jīng)查，此次車禍是由博伊斯

56、的駕駛過失引起的。查普林遂在英國高等法院是由博伊斯的駕駛過失引起的。查普林遂在英國高等法院起訴，要求賠償損失。據(jù)馬耳他法律查普林只能因受傷后起訴，要求賠償損失。據(jù)馬耳他法律查普林只能因受傷后支出的醫(yī)療費及已證明的可得利益的減少取得賠償。這樣支出的醫(yī)療費及已證明的可得利益的減少取得賠償。這樣賠償費用為賠償費用為5353英鎊，但據(jù)英國法，原告還可以因所受到的英鎊，但據(jù)英國法，原告還可以因所受到的痛苦而另外取得痛苦而另外取得22502250英鎊的精神損害賠償費。因此，原告英鎊的精神損害賠償費。因此，原告可獲得可獲得23032303英鎊的賠償款。一審法院，認為，此案應(yīng)適用英鎊的賠償款。一審法院，認為，

57、此案應(yīng)適用英國法。于是，法院判令被告支付英國法。于是，法院判令被告支付23032303英鎊的賠償費。被英鎊的賠償費。被告認為，作為國際侵權(quán)案件，本案應(yīng)適用侵權(quán)行為法告認為，作為國際侵權(quán)案件，本案應(yīng)適用侵權(quán)行為法馬耳他法，因此他只需賠償馬耳他法，因此他只需賠償5353英鎊，并以此為由上訴至英英鎊，并以此為由上訴至英國上訴法院。國上訴法院。雙重可訴原則雙重可訴原則p即在確定侵權(quán)行為之債的準據(jù)法時，重疊適用侵權(quán)行為即在確定侵權(quán)行為之債的準據(jù)法時，重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法，并主張主要適用法院地法，輔助適用地法和法院地法，并主張主要適用法院地法，輔助適用侵權(quán)行為地法。侵權(quán)行為地法。p這是英國在侵權(quán)

58、之債法律適用上的一項原則，它把侵權(quán)這是英國在侵權(quán)之債法律適用上的一項原則，它把侵權(quán)行為地法和法院地法倒轉(zhuǎn)過來適用，即一個在外國發(fā)生行為地法和法院地法倒轉(zhuǎn)過來適用，即一個在外國發(fā)生的侵權(quán)行為，在英國法院起訴，法院首先依自己的法律的侵權(quán)行為，在英國法院起訴，法院首先依自己的法律規(guī)定可以起訴時，再參照侵權(quán)行為地法，也認為應(yīng)追究規(guī)定可以起訴時，再參照侵權(quán)行為地法，也認為應(yīng)追究侵權(quán)責任的，英國法院才受理該侵權(quán)行為的訴訟，這一侵權(quán)責任的，英國法院才受理該侵權(quán)行為的訴訟，這一規(guī)則被稱為規(guī)則被稱為“雙重可起訴原則雙重可起訴原則”。p該規(guī)則是英國在該規(guī)則是英國在18701870年的菲力普斯訴埃爾（年的菲力普斯訴

59、埃爾（Phillips V. Phillips V. EyreEyre）一案中確定的。）一案中確定的。菲力普斯訴埃爾（菲力普斯訴埃爾（Phillips V. EyrePhillips V. Eyre）p被告曾就任英屬殖民地牙買加的總督，在牙買被告曾就任英屬殖民地牙買加的總督，在牙買加革命時曾對原告進行過毆打和監(jiān)禁。原告為加革命時曾對原告進行過毆打和監(jiān)禁。原告為此在英國提起訴訟。在本案之前，牙買加議會此在英國提起訴訟。在本案之前，牙買加議會通過一項賠償法案，對于在動亂期間所采取的通過一項賠償法案，對于在動亂期間所采取的行動不加追究。雖然被告的行為構(gòu)成英國法認行動不加追究。雖然被告的行為構(gòu)成英國法

60、認為的侵權(quán)行為，但根據(jù)行為地法即牙買加法為為的侵權(quán)行為，但根據(jù)行為地法即牙買加法為合法，于是，英法座法院駁回了起訴。合法，于是，英法座法院駁回了起訴。例如p行為人在公海上或在無人居住的地方實施了侵權(quán)行為，行為人在公海上或在無人居住的地方實施了侵權(quán)行為，適用行為地法在客觀上也是不可能的適用行為地法在客觀上也是不可能的p例如探險隊的一個成員在無人居住的荒島上對另一個例如探險隊的一個成員在無人居住的荒島上對另一個成員實施了侵權(quán)行為，適用侵權(quán)行為地法就是明顯的成員實施了侵權(quán)行為，適用侵權(quán)行為地法就是明顯的不適當，而自體法這種靈活的做法就能提供一種便利，不適當，而自體法這種靈活的做法就能提供一種便利，法