國際商事爭議解決

1、第十章第十章 國際商事爭議解決國際商事爭議解決 第一節(jié)第一節(jié) 國際商事爭議及其解決方式概述國際商事爭議及其解決方式概述 一、國際商事爭議的概念和分類一、國際商事爭議的概念和分類 爭議含有國際因素。主體、客體、內(nèi)容任何一爭議含有國際因素。主體、客體、內(nèi)容任何一方面具有國際性。方面具有國際性。 爭議限于商事上的私法爭議。一般都是私人之爭議限于商事上的私法爭議。一般都是私人之間的爭議。間的爭議。 二、解決方式二、解決方式 協(xié)商、調(diào)解、國際商事仲裁、國際民事訴訟協(xié)商、調(diào)解、國際商事仲裁、國際民事訴訟第二節(jié)第二節(jié) 協(xié)商和調(diào)解協(xié)商和調(diào)解 一、協(xié)商一、協(xié)商 協(xié)商也就是談判，即在自愿的基礎(chǔ)上，雙方當(dāng)協(xié)商也就是

2、談判，即在自愿的基礎(chǔ)上，雙方當(dāng)事人直接進(jìn)行磋商，自行達(dá)成和解協(xié)議，從而事人直接進(jìn)行磋商，自行達(dá)成和解協(xié)議，從而解決爭議的方式。解決爭議的方式。 其實(shí)質(zhì)，是用一個新的合同（和解協(xié)議）取代其實(shí)質(zhì)，是用一個新的合同（和解協(xié)議）取代了一個舊的合同。了一個舊的合同。 優(yōu)點(diǎn)：優(yōu)點(diǎn)：1、節(jié)約費(fèi)用；、節(jié)約費(fèi)用；2、有利于雙方的友好關(guān)、有利于雙方的友好關(guān)系；系；3、保守商業(yè)秘密；、保守商業(yè)秘密；4、有利于雙方自動執(zhí)、有利于雙方自動執(zhí)行該和解協(xié)議。行該和解協(xié)議。 但是作為一種自愿解決爭議的方式，其達(dá)成的但是作為一種自愿解決爭議的方式，其達(dá)成的和解協(xié)議不具有強(qiáng)制執(zhí)行力。和解協(xié)議不具有強(qiáng)制執(zhí)行力。 二、調(diào)解二、調(diào)解

3、與協(xié)商不同的是調(diào)解有第三方加入。但是達(dá)成與協(xié)商不同的是調(diào)解有第三方加入。但是達(dá)成的和解協(xié)議的性質(zhì)與協(xié)商是一樣的，都不具有的和解協(xié)議的性質(zhì)與協(xié)商是一樣的，都不具有強(qiáng)制執(zhí)行力。強(qiáng)制執(zhí)行力。 臨時調(diào)解與專門機(jī)構(gòu)調(diào)解臨時調(diào)解與專門機(jī)構(gòu)調(diào)解 目前許多商會或仲裁協(xié)會都有專門的調(diào)解機(jī)構(gòu)，目前許多商會或仲裁協(xié)會都有專門的調(diào)解機(jī)構(gòu)，與仲裁程序分開，專門制定一套調(diào)解規(guī)則。與仲裁程序分開，專門制定一套調(diào)解規(guī)則。 仲裁調(diào)解和法院調(diào)解仲裁調(diào)解和法院調(diào)解 依照我國法律，在仲裁中或訴訟中也可依照我國法律，在仲裁中或訴訟中也可以調(diào)解。在仲裁中或訴訟中的調(diào)解，如以調(diào)解。在仲裁中或訴訟中的調(diào)解，如果仲裁庭或者法庭依據(jù)調(diào)解后雙方的

4、和果仲裁庭或者法庭依據(jù)調(diào)解后雙方的和解協(xié)議制作了調(diào)解書或裁決書，則具有解協(xié)議制作了調(diào)解書或裁決書，則具有法律約束力（調(diào)解書需要雙方簽收），法律約束力（調(diào)解書需要雙方簽收），可以強(qiáng)制執(zhí)行?？梢詮?qiáng)制執(zhí)行。第二節(jié)第二節(jié) 國際商事仲裁國際商事仲裁一、國際商事仲裁概述一、國際商事仲裁概述（一）國際商事仲裁的基本概念。（一）國際商事仲裁的基本概念。（二）仲裁與協(xié)商調(diào)解的區(qū)別（二）仲裁與協(xié)商調(diào)解的區(qū)別（三）仲裁與訴訟的區(qū)別（三）仲裁與訴訟的區(qū)別（四）仲裁的性質(zhì)（四）仲裁的性質(zhì) 從本質(zhì)上看，仲裁仍然是一種從本質(zhì)上看，仲裁仍然是一種自愿自愿解決爭議的方式。解決爭議的方式。具有明顯的契約性。具有明顯的契約性。（四

5、）國際商事仲裁的種類（四）國際商事仲裁的種類1 1、臨時仲裁（臨時仲裁（ad hoc arbitration） 臨時仲裁是指不同過常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)的協(xié)助，直接由臨時仲裁是指不同過常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)的協(xié)助，直接由雙方當(dāng)事人指定的仲裁員自行組成仲裁庭進(jìn)行仲裁。臨雙方當(dāng)事人指定的仲裁員自行組成仲裁庭進(jìn)行仲裁。臨時仲裁庭處理完?duì)幾h案件即自動解散。時仲裁庭處理完?duì)幾h案件即自動解散。2 2、機(jī)構(gòu)仲裁（、機(jī)構(gòu)仲裁（institutional arbitration） 機(jī)構(gòu)仲裁是指由常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行的仲裁。常設(shè)仲機(jī)構(gòu)仲裁是指由常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行的仲裁。常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)是指固定的、專門從事以仲裁方式解決爭議的組裁機(jī)構(gòu)是指固定的

6、、專門從事以仲裁方式解決爭議的組織，它制定有自己的組織章程和仲裁規(guī)則，設(shè)立有自己織，它制定有自己的組織章程和仲裁規(guī)則，設(shè)立有自己的辦事機(jī)構(gòu)和行政管理制度。的辦事機(jī)構(gòu)和行政管理制度。（五）調(diào)整國際商事仲裁的法律規(guī)則（五）調(diào)整國際商事仲裁的法律規(guī)則 主要是紐約公約、各國國內(nèi)仲裁立法以及各仲主要是紐約公約、各國國內(nèi)仲裁立法以及各仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則。裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則。二、國際商事仲裁機(jī)構(gòu)及其作用（一）常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)的職能（一）常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)的職能（二）主要的著名常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)（二）主要的著名常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)三、國際商事仲裁協(xié)議（一）仲裁協(xié)議的概念和特征（一）仲裁協(xié)議的概念和特征 仲裁協(xié)議是指雙方當(dāng)事人愿意把他們

7、之間將來發(fā)生或仲裁協(xié)議是指雙方當(dāng)事人愿意把他們之間將來發(fā)生或者業(yè)已發(fā)生的爭議提交仲裁的書面協(xié)議。仲裁協(xié)議是仲裁者業(yè)已發(fā)生的爭議提交仲裁的書面協(xié)議。仲裁協(xié)議是仲裁制度的基石。制度的基石。 現(xiàn)有爭議和將來爭議?，F(xiàn)有爭議和將來爭議。 將來爭議提交仲裁各國都允許，但也有限制，即這將來爭議提交仲裁各國都允許，但也有限制，即這種將來的爭議不能是泛泛的協(xié)議，必須與當(dāng)事人之間的種將來的爭議不能是泛泛的協(xié)議，必須與當(dāng)事人之間的特定法律關(guān)系相關(guān)聯(lián)，而不能約定把他們之間特定法律關(guān)系相關(guān)聯(lián)，而不能約定把他們之間“所有的所有的”可能發(fā)生的爭議都提交仲裁。可能發(fā)生的爭議都提交仲裁。（二）國際商事仲裁協(xié)議的表現(xiàn)方式及其主要

8、內(nèi)容（二）國際商事仲裁協(xié)議的表現(xiàn)方式及其主要內(nèi)容仲裁條款和仲裁協(xié)議書仲裁條款和仲裁協(xié)議書仲裁協(xié)議的內(nèi)容：仲裁協(xié)議的內(nèi)容：一般來說，仲裁協(xié)議應(yīng)該包括以下重要內(nèi)容：一般來說，仲裁協(xié)議應(yīng)該包括以下重要內(nèi)容：（1 1）提交仲裁的事項(xiàng)）提交仲裁的事項(xiàng)（2 2）仲裁地點(diǎn)和仲裁機(jī)構(gòu)）仲裁地點(diǎn)和仲裁機(jī)構(gòu)（3 3）仲裁規(guī)則）仲裁規(guī)則（4 4）裁決的效力）裁決的效力 我國仲裁法規(guī)定仲裁協(xié)議必須具備的內(nèi)容：仲裁意我國仲裁法規(guī)定仲裁協(xié)議必須具備的內(nèi)容：仲裁意愿、仲裁機(jī)構(gòu)、提交仲裁事項(xiàng)等。如果沒有，雙方當(dāng)事愿、仲裁機(jī)構(gòu)、提交仲裁事項(xiàng)等。如果沒有，雙方當(dāng)事人可以協(xié)商補(bǔ)充，否則，該仲裁協(xié)議無效。人可以協(xié)商補(bǔ)充，否則，該仲裁

9、協(xié)議無效。（三）有效仲裁協(xié)定的確定（三）有效仲裁協(xié)定的確定1 1、仲裁協(xié)議的形式、仲裁協(xié)議的形式唯一的要求就是書面。唯一的要求就是書面。2 2、當(dāng)事人具有民事行為能力。、當(dāng)事人具有民事行為能力。3 3、脅迫訂立的仲裁協(xié)議無效。、脅迫訂立的仲裁協(xié)議無效。4 4、爭議事項(xiàng)的可仲裁性（、爭議事項(xiàng)的可仲裁性（arbitrabilityarbitrability）（1 1）當(dāng)事人不能自行處理或不能通過和解解決的爭議不當(dāng)事人不能自行處理或不能通過和解解決的爭議不允許提交仲裁允許提交仲裁（2 2）關(guān)于民事身份、父母與子女之間的關(guān)系、離婚爭議）關(guān)于民事身份、父母與子女之間的關(guān)系、離婚爭議等事項(xiàng)不能提交仲裁等事

10、項(xiàng)不能提交仲裁（3 3）涉及到被認(rèn)為屬公共和社會利益的事項(xiàng)不能提交仲）涉及到被認(rèn)為屬公共和社會利益的事項(xiàng)不能提交仲裁裁（四）仲裁條款的獨(dú)立性（四）仲裁條款的獨(dú)立性即合同的無效、解除、變更、終止，不影響其中仲裁條即合同的無效、解除、變更、終止，不影響其中仲裁條款的效力。款的效力。四、仲裁庭的組成及其管轄權(quán)權(quán)限（一）仲裁庭的組成（一）仲裁庭的組成（二）仲裁員的資格（二）仲裁員的資格（三）仲裁庭的管轄權(quán)（三）仲裁庭的管轄權(quán) 應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照仲裁協(xié)議的授權(quán)。應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照仲裁協(xié)議的授權(quán)。 仲裁庭有權(quán)審理對于其本身管轄權(quán)的異議。仲裁庭有權(quán)審理對于其本身管轄權(quán)的異議。 如果對于仲裁庭的管轄權(quán)問題，一方向人民法院

11、起如果對于仲裁庭的管轄權(quán)問題，一方向人民法院起訴，而另一方向仲裁庭申請審理，該由哪個機(jī)構(gòu)審理？訴，而另一方向仲裁庭申請審理，該由哪個機(jī)構(gòu)審理？ 最高人民法院關(guān)于確認(rèn)仲裁協(xié)議效力幾個問題的最高人民法院關(guān)于確認(rèn)仲裁協(xié)議效力幾個問題的批復(fù)規(guī)定：批復(fù)規(guī)定：“當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，一方當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，一方當(dāng)事人申請仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)仲裁協(xié)議效力，另一方當(dāng)事人當(dāng)事人申請仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)仲裁協(xié)議效力，另一方當(dāng)事人請求人民法院確認(rèn)仲裁協(xié)議無效，如果請求人民法院確認(rèn)仲裁協(xié)議無效，如果仲裁機(jī)構(gòu)仲裁機(jī)構(gòu)先于人先于人民法院接受申請并已做出決定，人民法院不予受理；如民法院接受申請并已做出決定，人民法院不予受

12、理；如果仲裁機(jī)構(gòu)接受申請后尚未做出決定，人民法院應(yīng)予受果仲裁機(jī)構(gòu)接受申請后尚未做出決定，人民法院應(yīng)予受理，同時通知仲裁機(jī)構(gòu)中止仲裁。理，同時通知仲裁機(jī)構(gòu)中止仲裁。”（四）仲裁庭的權(quán)利和義務(wù)（四）仲裁庭的權(quán)利和義務(wù)五、國際商事仲裁適用的法律（一）仲裁程序的適用法律（一）仲裁程序的適用法律1 1、仲裁適用的程序法與仲裁規(guī)則、仲裁適用的程序法與仲裁規(guī)則2 2、仲裁程序法適用的范圍、仲裁程序法適用的范圍3 3、仲裁程序法的確定、仲裁程序法的確定 一般是仲裁地法，但是有些國家也允許當(dāng)事人自行一般是仲裁地法，但是有些國家也允許當(dāng)事人自行選擇，但實(shí)踐中這種情況很少。選擇，但實(shí)踐中這種情況很少。（二）解決爭議

13、實(shí)體問題的適用法律（二）解決爭議實(shí)體問題的適用法律六、仲裁裁決及其效力（一）仲裁裁決的含義（一）仲裁裁決的含義中間裁決、部分裁決、最終裁決、追加裁決中間裁決、部分裁決、最終裁決、追加裁決（二）國際商事仲裁裁決的（二）國際商事仲裁裁決的“國籍國籍”（三）作出仲裁裁決的方式（三）作出仲裁裁決的方式（四）仲裁裁決的效力及其異議（四）仲裁裁決的效力及其異議 對于非涉外的仲裁裁決，我國規(guī)定能夠撤銷的理由對于非涉外的仲裁裁決，我國規(guī)定能夠撤銷的理由較多：較多： 仲裁法五十八條仲裁法五十八條： （1 1）沒有仲裁協(xié)議的；沒有仲裁協(xié)議的；（2 2）裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委）裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁

14、協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的；員會無權(quán)仲裁的；（3 3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；（4 4）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；（5 5）對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；）對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；（6 6）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，徇私舞弊，）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。枉法裁決行為的。 但對于涉外仲裁裁決，可撤銷的理由較少（民事訴但對于涉外仲裁裁決，可撤銷的理由較少（民事訴訟法）：訟法）： （1 1）當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒）當(dāng)事人在

15、合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的；有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的；（2 2）被申請人沒有得到指定仲裁員或者進(jìn)行仲裁程）被申請人沒有得到指定仲裁員或者進(jìn)行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負(fù)責(zé)的原因未序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負(fù)責(zé)的原因未能陳述意見的；能陳述意見的；（3 3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符）仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符的；的；（4 4）裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)）裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的。構(gòu)無權(quán)仲裁的。 （五）有權(quán)撤銷仲裁裁決的法院（五）有權(quán)撤銷仲裁裁決的法院我國：仲裁委員會所在地的中級人

16、民法院我國：仲裁委員會所在地的中級人民法院 七、仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行（一）紐約公約的規(guī)定（一）紐約公約的規(guī)定執(zhí)行地中級人民法院審查執(zhí)行地中級人民法院審查對于外國仲裁裁決，應(yīng)按照對于外國仲裁裁決，應(yīng)按照紐約公約紐約公約的規(guī)定審查。的規(guī)定審查。（二）我國的規(guī)定（二）我國的規(guī)定執(zhí)行地中級人民法院審查執(zhí)行地中級人民法院審查對于我國的涉外仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行，同上述撤銷涉對于我國的涉外仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行，同上述撤銷涉外仲裁裁決的理由（我國民事訴訟法的規(guī)定）外仲裁裁決的理由（我國民事訴訟法的規(guī)定） 紐約公約拒絕承認(rèn)與執(zhí)行仲裁裁決的理由（需要當(dāng)事人提交證據(jù)證明）： 1、仲裁協(xié)議當(dāng)事人依準(zhǔn)據(jù)法無行為能力，或

17、沒有指明準(zhǔn)據(jù)法時，依裁決地國的法律無行為能力 2、一方當(dāng)事人未接獲關(guān)于指派仲裁員或仲裁程序之適當(dāng)通知，或因其他原因?qū)е挛茨苌贽q 3、裁決事項(xiàng)超越仲裁協(xié)議授權(quán) 4、仲裁庭的組成或仲裁程序與仲裁協(xié)議不符，或者沒有仲裁協(xié)議規(guī)定而與裁決地國法律不符 5、裁決尚無拘束力，或已被裁決地所在國或裁決所依據(jù)法律之國家之主管機(jī)關(guān)撤銷或停止執(zhí)行 還有下面兩種情況，不需要當(dāng)事人提出請求，執(zhí)行國主管機(jī)關(guān)可以主動認(rèn)定不予承認(rèn)與執(zhí)行： 6、依該國法律，爭議事項(xiàng)不能以仲裁解決 7、承認(rèn)或執(zhí)行裁決有違該國公共政策。第三節(jié)第三節(jié) 國際民事訴訟國際民事訴訟國際民事訴訟中的主要問題：一、管轄權(quán)問題一、管轄權(quán)問題一般管轄一般管轄特殊

18、地域管轄特殊地域管轄專屬管轄專屬管轄協(xié)議管轄協(xié)議管轄推定管轄推定管轄各國法院管轄權(quán)的沖突各國法院管轄權(quán)的沖突二、域外送達(dá)的問題二、域外送達(dá)的問題三、域外取證三、域外取證域外送達(dá)域外取證的主要方式、面臨的障礙以及在這域外送達(dá)域外取證的主要方式、面臨的障礙以及在這方面的國際司法協(xié)助問題。方面的國際司法協(xié)助問題。四、判決的承認(rèn)與執(zhí)行四、判決的承認(rèn)與執(zhí)行 韓國某輪船有限公司與中國韓國某輪船有限公司與中國S S省省D D市一貿(mào)易公司簽定市一貿(mào)易公司簽定一份運(yùn)輸合同，將一批貨物從中國一份運(yùn)輸合同，將一批貨物從中國D D市運(yùn)往韓國市運(yùn)往韓國F F市。雙市。雙方在合同中約定，爭議由韓國某法院管轄。后雙方因合方在合同中約定，爭議由韓國某法院管轄。后雙方因合同履行問題產(chǎn)生爭議，中國一方當(dāng)事人以韓國一方當(dāng)事同履行問題產(chǎn)生爭議，中國一方當(dāng)事人以韓國一方當(dāng)事人為被告，向中國人為被告，向中國S S省省D D海事法院提起訴訟。海事法院提起訴訟。 D D海事法院受理此案，被告方在答辯中對管轄權(quán)提出海事法院受理此案，被告方在答辯中對管轄權(quán)提出異議，聲明根據(jù)合同中的約定，此案應(yīng)由韓國法院管轄。異議，聲明根據(jù)合同