合同法總論第三章合同的效力和應(yīng)用

1、合同法總論第三章合同的效力和應(yīng)用 合同的生效合同無(wú)效合同的撤銷合同的變更3 （三）可變更、可撤銷合同概念及特征可撤銷合同 是因意思表示不真實(shí)，通過有撤銷權(quán)的當(dāng)事人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的意思表示歸于無(wú)效的合同。行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解的。是一方或雙方當(dāng)事人因自己的過錯(cuò)而對(duì)合同的內(nèi)容發(fā)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。（認(rèn)識(shí)上的錯(cuò)誤、對(duì)合同的認(rèn)識(shí)、誤解直接影響到當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)）顯失公平的。是指一方當(dāng)事人利用自己的優(yōu)勢(shì)或?qū)Ψ經(jīng)]有經(jīng)驗(yàn)致使雙方權(quán)利義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)、有償原則的行為。（主觀故意、發(fā)生時(shí)間在訂立合同之時(shí)）-與情勢(shì)變更的區(qū)別。違背真實(shí)意思 欺詐、脅迫。（因此原因而訂立合同，如果違反國(guó)家法律強(qiáng)制性規(guī)定（

2、違反政策、法規(guī)？）、損害國(guó)家利益，則無(wú)效；如果沒有，則是可撤消。） 乘人之危。是指一方當(dāng)事人利用對(duì)方的緊迫需要或危難處境，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對(duì)方錯(cuò)處不真實(shí)的意思表示。哪些民事行為會(huì)導(dǎo)致合同可撤銷？5 可撤銷合同撤銷權(quán)的行使1、 具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人既可以行使撤銷權(quán)，向人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)請(qǐng)求撤銷或者變更該合同，也可以放棄撤銷權(quán)，不行使該權(quán)利。2、哪些人有撤銷權(quán)？ 1）在因欺詐、脅迫而成立的合同中，受欺詐人、受脅迫人有撤銷權(quán)； 2）在因重大誤解而成立的合同，誤解人有撤銷權(quán)； 3）在顯失公平的合同中，遭受重大不利的一方有撤銷權(quán)。 由因意思表示不真實(shí)而受損的一方當(dāng)事人享有。63、撤銷權(quán)的消滅 （一

3、）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)； （二）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)?！耙荒辍?為不變期間，不適用訴訟時(shí)效中止、中斷或者延長(zhǎng)的規(guī)定。72022/7/10撤消合同的法律后果（1）撤消合同不具有履行效力，沒有履行的，不再履行；正在履行的，停止履行。（2）有過錯(cuò)的當(dāng)事人承擔(dān)締約過失責(zé)任。 （3）部分撤銷不影響其他部分的有效性。（4）合同中獨(dú)立的解決合同爭(zhēng)議方法的條款有效。82022/7/10（四）效力待定合同效力待定合同，是否有效取決于有權(quán)人的意思表示確定。（1）限制民事行為能力人訂立的合同（認(rèn)知不足）（2

4、）無(wú)權(quán)代理人訂立的合同。 表見代理是無(wú)權(quán)代理的一種，但客觀上足以使相對(duì)人相信其有代理權(quán)的代理，其簽定的合同是有效合同。（3）無(wú)處分權(quán)人簽定的合同。最高人民法院合同法司法解釋（一）第10條規(guī)定：“當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)，特許經(jīng)營(yíng)以及法律，行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。企業(yè)法人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立的合同的效力認(rèn)定和處理102022/7/102、無(wú)權(quán)代理人訂立的合同沒有代理權(quán)（以被代理人的名義）超越代理權(quán)代理權(quán)終止后的代理 被代理人追認(rèn)，合同有效 被代理人不追認(rèn)，合同無(wú)效3、無(wú)權(quán)處分人訂立的合同 以自己名義處理他人財(cái)產(chǎn)(例：保管、共同共有），經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)

5、或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 112022/7/10三、合同的特別效力要件（一）附條件合同 概念 附條件合同，是指以將來某一事實(shí)的發(fā)生為生效條件或失效條件的合同。 條件要求 1、尚未發(fā)生的事實(shí) 2、不確定事實(shí) 3、合法條件 4、非法定條件（審批，法定生效） 122022/7/10 種類 1、 附生效條件的合同（延緩生效條件） 是指以將來某一事實(shí)的發(fā)生為生效條件的合同。在條件未成就之前，合同的效力處于暫時(shí)停止?fàn)顟B(tài)，只有當(dāng)約定條件成就時(shí)，該合同才發(fā)生法律效力。 2、附失效條件的合同（解除條件） 是指其效力已經(jīng)發(fā)生，但將來某一事實(shí)的成就將導(dǎo)致合同失效的合同。在條件未成就之前，

6、合同依然有效。132022/7/10第四章 合同的履行如何交易？合同履行 合同中的債務(wù)人按照合同的約定或法律的規(guī)定，全面、正確的履行自己所承擔(dān)的義務(wù)的行為。（一）正確履行原則，又稱適當(dāng)履行原則 1、要履行合同約定的標(biāo)的，不能用其他標(biāo)的代替（型號(hào)）。 2、要實(shí)際履行標(biāo)的，不能用違約金或賠償金代替。例外 ： 1）不可抗力致使合同無(wú)法實(shí)際履行 2）特定物滅失使實(shí)際履行成為不可能 3）當(dāng)事人一方違約，使合同實(shí)際履行不再必要 4）法律、法規(guī)的直接規(guī)定。合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量（質(zhì)量好）、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)、履行時(shí)間（如次月初）等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充（書面）；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的按

7、照合同有關(guān)的條款或者交易習(xí)慣確定。合同條款的補(bǔ)缺152022/7/10二、雙務(wù)合同合同履行中的抗辯權(quán)抗辯權(quán)指對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)或否認(rèn)對(duì)方的權(quán)利主張的一種權(quán)利，又稱異議權(quán)。 1、先履行抗辯權(quán) 概念 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求。2、同時(shí)履行抗辯權(quán) 概念 指雙務(wù)合同的當(dāng)事人沒有先后履行順序的，一方在對(duì)方未給付前，可拒絕履行自己的債務(wù)的權(quán)利。合同法第66條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在另一方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”172022/7/10適用條件 1、須在同

8、一雙務(wù)合同中，當(dāng)事人雙方互負(fù)對(duì)等債務(wù) 2、雙方的債務(wù)沒有先后順序，且均已到了清償期 3、對(duì)方未履行債務(wù)案例：甲學(xué)校與乙服裝廠簽訂一份服裝加工承攬合同，為學(xué)生定做服裝1000套，合同約定開學(xué)前5日內(nèi)錢貨兩清。服裝廠如期完成任務(wù)，甲學(xué)校以資金困難為由，請(qǐng)服裝廠先提供服裝，待開學(xué)后向?qū)W生收取服裝費(fèi)后再結(jié)清貨款，服裝廠拒絕，雙方發(fā)生糾紛。服裝廠的拒絕有無(wú)法律依據(jù)？學(xué)校是否要承擔(dān)違約責(zé)任？192022/7/103、不安抗辯權(quán) 概念 指在雙務(wù)合同中，先履行義務(wù)一方在后履行義務(wù)一方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)狀況發(fā)生惡化而有難以對(duì)待給付之虞時(shí),（通知）有權(quán)要求對(duì)方先履行或提供擔(dān)保，在對(duì)方未為對(duì)待履行或未提供擔(dān)保時(shí)，有權(quán)中止

9、合同而拒絕自己的履行（例歌手）。你虧損嚴(yán)重，我停止履行 2015年元月，某汽車銷售中心A與某汽車制造廠B簽訂一份汽車購(gòu)銷合同，約定A向B購(gòu)買輕型轎車40輛，每輛售價(jià)20萬(wàn)元，當(dāng)月供貨20輛，8月份供貨20輛，貨到付款。合同簽訂后，雙方順利地履行了第一批轎車的交貨和付款義務(wù)。2015年5月份，B獲悉A因經(jīng)營(yíng)不善，已造成巨大虧損，同時(shí)因拖欠銀行貸款，已被法院強(qiáng)制執(zhí)行償還貸款。B在搜集了相關(guān)證據(jù)后，決定中止第二批車輛的托運(yùn)，同時(shí)派人通知A，若想繼續(xù)供貨，A需提供擔(dān)保或預(yù)付貨款。 問：B的做法是否合法？是否構(gòu)成違約？B采取不安抗辯權(quán)的措施，是必要的、合法的，符合我國(guó)合同法的規(guī)定222022/7/10不

10、安抗辯權(quán)的適用情形經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 前提：有確切證據(jù)證明232022/7/10中止履行的通知合同法第69條規(guī)定：“當(dāng)事人依照本法第六十八條規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未能恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同?！?42022/7/10二、合同的保全（一）概念及特征 合同的保全是指為保護(hù)合同債權(quán)人的債權(quán)不受債務(wù)人不當(dāng)行為的損害而賦予合同債權(quán)人以一定保護(hù)措施的法律制度。目的：在于保護(hù)債權(quán)人的利益方式：撤銷行為 代位權(quán) 2

11、015年1月1，某甲向某乙借款60萬(wàn)元，約定2016年1月1日還本付息（利息按同期銀行利率計(jì)算）。半年后，甲財(cái)產(chǎn)狀況嚴(yán)重惡化，遂將其貴重財(cái)產(chǎn)無(wú)償?shù)蛢r(jià)轉(zhuǎn)讓給其友丙。債務(wù)到期后，乙要求甲償還債務(wù)，甲還不上，申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行甲的財(cái)產(chǎn)狀況時(shí)，發(fā)現(xiàn)甲的財(cái)產(chǎn)已經(jīng)所剩無(wú)幾，無(wú)奈之下，乙只好訴請(qǐng)法院保護(hù)其權(quán)利。 乙可以行使什么權(quán)利？案例1：答案：撤銷權(quán)甲公司長(zhǎng)期向乙公司供貨，但乙公司已有半年時(shí)間未結(jié)貨款。甲公司向乙公司追討貨款期間，發(fā)現(xiàn)乙公司嚴(yán)重虧損，瀕臨破產(chǎn)。后來發(fā)現(xiàn)乙公司對(duì)丙公司有一筆到期的120萬(wàn)元的債權(quán)，甲公司要求乙公司催討債權(quán)向自己清償，但乙公司對(duì)此采取漠不關(guān)心的態(tài)度，既不向丙公司收款，也不還甲公司的錢

12、。甲公司無(wú)奈，半年后訴諸法院。甲公司行使的是什么權(quán)利？案例2：答案：代位權(quán)292022/7/10（二）債權(quán)人的代位權(quán) 概念 當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人享有的權(quán)利而危及債權(quán)人權(quán)利實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利。302022/7/10丙甲乙欠10萬(wàn)欠10萬(wàn)代位權(quán)312022/7/10行使的條件 1、債權(quán)人與債務(wù)人之間有合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在（范圍限制：合同解釋一：具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)）物-金錢; 2、債務(wù)人對(duì)第三人有債權(quán)存在（非自身債權(quán)：自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人

13、壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。） 3、債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán); 4、債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)對(duì)債權(quán)人的權(quán)利構(gòu)成了損害. 是指?jìng)鶆?wù)人不履行其對(duì)債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)。 322022/7/10代位權(quán)的行使及效力1、應(yīng)向人民法院請(qǐng)求；2、債權(quán)人行使代位權(quán)的請(qǐng)求數(shù)額不可超過次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人負(fù)債數(shù)額（例）；3、債權(quán)人與債務(wù)人，債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即于消滅。以誰(shuí)的名義提起代位權(quán)訴訟？ ：債權(quán)人以自己的名義代位權(quán)的實(shí)行范圍：以債權(quán)人的債權(quán)人債權(quán)為限代位權(quán)的費(fèi)用負(fù)擔(dān)：由次債務(wù)人承擔(dān)，從實(shí)

14、現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。 （次債務(wù)人可行使抗辯權(quán)）其他問題342022/7/10（三）債權(quán)人的撤銷權(quán) 概念 指合同債務(wù)人放棄對(duì)第三人的到期債權(quán)，或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓、以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，危及到債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人享有的請(qǐng)求法院撤銷其行為的權(quán)利。352022/7/10丙甲乙贈(zèng)房欠100萬(wàn)撤銷？362022/7/10 張三欠李四50萬(wàn)元錢，張三有一輛價(jià)值30萬(wàn)元的車，現(xiàn)張三將該車贈(zèng)與其好友王五，李四發(fā)現(xiàn)張三除了車以外再無(wú)其他值錢的東西，這一贈(zèng)與會(huì)影響張三償還債務(wù)，張三贈(zèng)與汽車即無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人李四造成損害，因此李四可以行使撤銷權(quán)，請(qǐng)求法院撤銷該贈(zèng)與行為。 應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者的認(rèn)知

15、判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。 轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。 債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購(gòu)他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，參照合同法的規(guī)定予以撤銷?！懊黠@不合理的低價(jià)”？382022/7/10債權(quán)人撤銷權(quán)的行使1、行使范圍：以債權(quán)人的債權(quán)為限（金額）2、行使時(shí)間： 自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年（知道），自債務(wù)人行為發(fā)生之日起5年內(nèi)未行使，撤銷權(quán)消滅（不知道）。3、行使方

16、式：訴訟4、費(fèi)用承擔(dān)：債務(wù)人撤銷權(quán)的效力：基于判決發(fā)生，效力及于債權(quán)人、債務(wù)人和受益人。39第五章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓一 、合同的變更合同變更的概念 有效成立的合同在尚未履行或尚未履行完畢之前，當(dāng)事人協(xié)商一致而使合同內(nèi)容發(fā)生改變。（修改、補(bǔ)充，取代，變更不明 推定為未變更，單方修改）合同變更的條件 1、原合同關(guān)系的有效存在 2、當(dāng)事人雙方協(xié)商一致，不得損害國(guó)家及社會(huì)公共利益 3、須遵循法定形式。 變更的內(nèi)容： 標(biāo)的、數(shù)量、履行地點(diǎn)、履行時(shí)間、金額、履行的方式程序。 我國(guó)某外貿(mào)公司A與西歐某公司B簽訂一筆工藝品200萬(wàn)美元的出口合同。合同訂明內(nèi)包裝盒由B免費(fèi)提供。距合同規(guī)定的交貨期前三個(gè)月，A準(zhǔn)備

17、好貨物，隨后多次去電通知B提供包裝盒，B均未作答復(fù)。距交貨期前一個(gè)多月，B派其遠(yuǎn)東分公司的代表丁某來看貨。A向丁某反映包裝盒未提供，勢(shì)必影響按期交貨。丁某看了產(chǎn)品以后，當(dāng)場(chǎng)口頭表示B公司不再提供包裝盒，可由A自行解決。A當(dāng)即辦妥紙盒，進(jìn)行包裝，進(jìn)倉(cāng)待運(yùn)。在合同規(guī)定的裝運(yùn)期前一個(gè)月，B突然來電要求仍由其提供包裝盒。A回復(fù)已按丁某的意見包裝完畢，無(wú)法更改。B回電認(rèn)為丁某只是其分公司員工，并不能代表公司，同時(shí)雙方并未簽訂書面協(xié)議。因此，包裝一定要按合同規(guī)定的進(jìn)行，否則將不履行合同。A為避免更大的損失，只能同意B要求，重新?lián)Q包裝。 包裝更改，未簽書面協(xié)議，仍按原合同執(zhí)行422022/7/10二、合同的

18、轉(zhuǎn)讓 合同轉(zhuǎn)讓的概述 即合同權(quán)利、義務(wù)的轉(zhuǎn)讓，是指在合同關(guān)系內(nèi)容的前提下，合同關(guān)系的一方當(dāng)事人依法將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)讓該給第三人的法律行為。合同轉(zhuǎn)讓的特點(diǎn)： 原合同約定的權(quán)利義務(wù)不變； 合同主體變更； 通常涉及第三人。合同轉(zhuǎn)讓的構(gòu)成要件： 1、以合法有效的合同關(guān)系為前提 2、符合法定程序和手續(xù)； 3、轉(zhuǎn)讓雙方達(dá)成協(xié)議 442022/7/10 全部轉(zhuǎn)讓 債權(quán)轉(zhuǎn)讓 部分轉(zhuǎn)讓 合同的轉(zhuǎn)讓 全部轉(zhuǎn)讓 債務(wù)轉(zhuǎn)讓 部分轉(zhuǎn)讓 債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移452022/7/101、債權(quán)轉(zhuǎn)讓 又稱為債權(quán)讓與，指不改變合同的內(nèi)容，債權(quán)人通過與第三人訂立合同的方式將債權(quán)移轉(zhuǎn)給第三人。 債權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件： 1.有

19、效的債權(quán)存在； 2.轉(zhuǎn)讓雙方之間達(dá)成協(xié)議； 3.合同權(quán)利具備可讓與性。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。472022/7/10債權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制： 1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓，基于當(dāng)事人身份關(guān)系訂立的，雇傭、贈(zèng)與。 2）根據(jù)當(dāng)事人的約定不得轉(zhuǎn)讓（不能對(duì)抗善意第三人） 3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓（應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的） 2013年5月，某進(jìn)出口公司A與某干花生產(chǎn)廠B簽訂了一份合同，約定：2013年12月25日前，A向B購(gòu)買干花6000箱，每箱價(jià)格300元。合同簽訂后，A即向B支付了全部貨款180萬(wàn)元。

20、2013年8月1日，A致函B，希望B能提前交貨，以便A趕在圣誕節(jié)旺季銷售干花。2013年8月3日，B復(fù)函拒絕了A的請(qǐng)求。此后，A從其他渠道購(gòu)得干花6000箱, 就將其與B合同項(xiàng)下的全部權(quán)利轉(zhuǎn)讓給了C，但未通知B。由于正逢市場(chǎng)干花價(jià)格上漲，C以每箱350元的價(jià)格支付給了A公司210萬(wàn)元。2013年12月23日，C前往B公司處提貨，但B拒絕發(fā)貨。為此，C向法院起訴，要求B在原合同規(guī)定的期限內(nèi)向C交付干花。 法院未支持C的請(qǐng)求。 債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知債務(wù)人，該轉(zhuǎn)讓不對(duì)債務(wù)人產(chǎn)生效力從權(quán)利：如，利息債權(quán)、擔(dān)保債權(quán)一并轉(zhuǎn)讓但從屬于債權(quán)人自身的從權(quán)利除外債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，債務(wù)人對(duì)原債權(quán)人的抗辯，可以向受讓人主張。（先

21、履行、不安、訴訟時(shí)效）債權(quán)從權(quán)利的轉(zhuǎn)移502022/7/102、債務(wù)轉(zhuǎn)讓 又稱為債務(wù)的承擔(dān)，是指在不改變債的內(nèi)容的前提下，債務(wù)人將合同債務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。債務(wù)承擔(dān)的條件 1、須有有效的合同存在 2、轉(zhuǎn)讓人與受讓人達(dá)成合法有效的協(xié)議 3、須經(jīng)債權(quán)人同意 4、債務(wù)具有可移轉(zhuǎn)性債權(quán)人（關(guān)系到債務(wù)人的履行能力）擔(dān)保人 保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對(duì)未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。應(yīng)當(dāng)經(jīng)同意債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，專屬于債務(wù)人自身的從債務(wù)不隨主債務(wù)一同移轉(zhuǎn)債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。從債

22、務(wù)的轉(zhuǎn)移532022/7/10合同權(quán)利、義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移：原合同當(dāng)事人一方，將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，由第三人概括地繼承原合同的全部權(quán)利和義務(wù)。 合同承受、企業(yè)合并、分立的概括轉(zhuǎn)移合并：合并后的主體行使權(quán)利、履行義務(wù)；分立：除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。合同概括繼受的法定情況552022/7/10第六章 合同終止一、概述 合同的權(quán)利義務(wù)終止，又稱合同的消滅，合同關(guān)系不復(fù)存在，當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)消滅，當(dāng)事人不再受合同關(guān)系的約束。562022/7/10合同終止的原因1、債務(wù)已經(jīng)按照約定履行（清償）2、合同的解

23、除（協(xié)議解除 法定解除）3、債務(wù)相互抵銷 4、債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存（交付義務(wù)的合同）5、債權(quán)人免除債務(wù)6、履行債務(wù)同歸于一人（混同）7、法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。合同終止后的義務(wù)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。適用于有效成立的合同（無(wú)效的區(qū)別）具備一定的條件 （協(xié)議解除、法定解除） 1、 協(xié)議解除 協(xié)商一致解除（解除協(xié)議為合同性質(zhì)，不得違反法律，解除后是否恢復(fù)原狀，協(xié)商決定） 可事先在合同中約定在某種合同解除條件成就時(shí)，享有解除權(quán)。特點(diǎn)： 1）解除權(quán)可以在訂立合同時(shí)或訂立合同后解除事由發(fā)生前約定； 2）雙方約定解除的條件； 3）享有解除權(quán)的一方

24、實(shí)際行使解除權(quán)。 與附解除條件的合同在條件成就時(shí)自動(dòng)解除不同； 解除權(quán)應(yīng)在一定的期限內(nèi)行使。二、合同的解除2、 法定解除（底線性規(guī)定）1、因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目2、履行期限屆滿前，一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；3、一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；4、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；5、法定其他。法律規(guī)定或約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。解除權(quán)的消滅合同解除的溯及力 承認(rèn)向?qū)戆l(fā)生效力 承認(rèn)具有溯及的效力合同

25、解除后 未履行的終止 已履行的恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施、并有權(quán)要求賠償損失恢復(fù)原狀 1、恢復(fù)到訂立合同前的狀態(tài)； 2、如返還的物能夠產(chǎn)生孳息還應(yīng)當(dāng)返還孳息，但非違約方有權(quán)不返還孳息； 返還維護(hù)標(biāo)的物所支付的必要費(fèi)用，但非違約方不須返還。合同解除的效力622022/7/10第七章 違約責(zé)任（一）違約責(zé)任的概念 違約責(zé)任是指當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)或其履行不符合約定或法律規(guī)定時(shí)，依法或依約所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。違約責(zé)任的法律特征 1、違約責(zé)任以違反合同義務(wù)為前提（相對(duì)性）； (1)違約責(zé)任產(chǎn)生的基礎(chǔ)是雙方當(dāng)事人之間存在合法有效的合同關(guān)系. (2)違約責(zé)任以違反合同義務(wù)為前提.632022/7/10

26、 2、違約責(zé)任具有任意性 可由當(dāng)事人在法律范圍內(nèi)約定違約形態(tài)、違約金的數(shù)額、損害賠償?shù)挠?jì)算方法、免責(zé)或限責(zé)事由等。 3、違約責(zé)任具有補(bǔ)償性（彌補(bǔ)損失）; 4、違約責(zé)任具有懲罰性懲罰違約行為 642022/7/10（二）履行不能 概念 履行不能又稱“給付不能”，是指?jìng)鶆?wù)人由于某種原因，事實(shí)上已不可能履行債務(wù)。履行不能的情形 履行不能的原因很多，有時(shí)是因?yàn)闃?biāo)的物已滅失；有時(shí)標(biāo)的物雖然存在，但因?yàn)榉缮系脑蚨荒芙桓?，如?biāo)的物被依法規(guī)定為限制流通物；有時(shí)是因?yàn)閭鶆?wù)人自身的原因不能提供原定的勞務(wù)，如在以提供勞務(wù)為標(biāo)的的合同中，債務(wù)人喪失勞動(dòng)能力等。 652022/7/10（三）遲延履行概念 指合同履

27、行期限屆滿而未履行債務(wù)。種類 1、給付遲延 是指?jìng)鶆?wù)人在履行期限到來時(shí)，能夠履行而沒有按期履行債務(wù)。 2、受領(lǐng)遲延 是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人的履行應(yīng)當(dāng)受領(lǐng)而不為受領(lǐng)。 662022/7/10（四）瑕疵履行概念 瑕疵履行是指?jìng)鶆?wù)人雖然履行，但其履行的標(biāo)的不符合合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。種類：瑕疵給付；加害給付 （五）其他不適當(dāng)履行 部分履行 履行方式不適當(dāng) 履行地點(diǎn)不適當(dāng)賣方需賠償產(chǎn)品對(duì)第三方造成的損失 某鄉(xiāng)機(jī)械加工廠按合同規(guī)定，購(gòu)進(jìn)某市電機(jī)廠電機(jī)30臺(tái)，在使用中，有14臺(tái)發(fā)生漏電，造成一名工人致殘。為此，機(jī)械加工廠向法院起訴，不僅要求退貨，而且還要求某電機(jī)廠賠償他們的經(jīng)濟(jì)損失以及致殘工人的住院費(fèi)等各種損

28、失10萬(wàn)元。法院支持了機(jī)械加工廠的請(qǐng)求。68實(shí)際違約行為履行不能遲延履行瑕疵履行其他不適當(dāng)履行行為給付遲延受領(lǐng)遲延瑕疵給付 加害給付部分履行履行地點(diǎn)不當(dāng)履行方法不當(dāng)?shù)让魇具`約默示違約預(yù)期違約違約行為692022/7/10四、違約責(zé)任的免責(zé)事由 1、法定事由不可抗力 不可抗力是一項(xiàng)免責(zé)條款,是指是指不可預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。（履行前、履行時(shí)，及時(shí)通知，證明） 重大的自然災(zāi)害。如重大的地震、海嘯、臺(tái)風(fēng)、海浪、洪水、蝗災(zāi)、風(fēng)暴、冰雹、沙塵暴、火山爆發(fā)、山體滑坡、雪崩、泥石流等。剛剛發(fā)生在我國(guó)四川汶川的大地震，就屬于這種類型。重大的社會(huì)非正常事件。這類事件往往指社會(huì)異常的、突發(fā)的事件，既非自然災(zāi)害，也不屬于政府行為，如戰(zhàn)爭(zhēng)、武裝沖突、罷工、騷亂、暴動(dòng)等。政府行為？ 702022/7/102、免責(zé)條款 (1)約定：免責(zé)條款是指當(dāng)事人約定的用以免除或限制其未來合同責(zé)任的條款。合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效 1)造成對(duì)方人身傷害的； 2)因故意或者重大過失給對(duì)方造成財(cái)產(chǎn)損失的。（2）因法律的特別規(guī)定 合同法311條規(guī)定： 在符合法律和合同規(guī)定條件下的運(yùn)輸，由于貨物本身的自然性質(zhì)或合理?yè)p耗的原因造成貨物滅失、缺少、變質(zhì)、污染、損壞的，承運(yùn)人不承擔(dān)違約責(zé)任。712022/7/10五、 違約責(zé)任的承擔(dān)方式（一）繼續(xù)履行 是指當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合