企業(yè)內(nèi)部銷售承包合同范本

1、9/9部銷售承包協(xié)議為明確公司與各部門的職責、權限、義務和利益分配關系，充分發(fā)揮各部門作用，確保公司經(jīng)營目標實現(xiàn)，特制訂承包方案。通過本方案，明確公司的業(yè)務承包實體地位，賦予其相應的管理職責權限；同時規(guī)定年度業(yè)務目標與其考核結算辦法。一、管理職責1、必須保證完成企業(yè)下達的各項承包指標；年目標是完成銷售萬元2、建立與企業(yè)財務制度相應的二級核算臺賬，做到賬目清楚、核算正確，并定期檢查，發(fā)現(xiàn)錯誤應立即糾正。3、按企業(yè)制定的價格目錄，并掌握一定的浮動幅度銷售產(chǎn)品。如發(fā)現(xiàn)擅自漲價，應嚴加處理。4、把握政策機遇和行業(yè)動態(tài)，根據(jù)企業(yè)生產(chǎn)能力和經(jīng)營目標最大限度地爭取市場份額5、搞好產(chǎn)品發(fā)運調(diào)度，按合同保證安全

2、正點交付。6、制定科學合理的薪酬方案，充分激發(fā)業(yè)務人員的聰明才智，確保年度經(jīng)營目標順利實現(xiàn)。7、根據(jù)市場情況，負責地提出產(chǎn)品開發(fā)和持續(xù)改進建議。8、負責應收賬款的管理和回收工作，呆滯欠款按規(guī)定移交法律事務部組織清收。9、認證做好市場信息收集、處理工作，逐句編發(fā)市場句報，逐月編發(fā)市場分析報告提交企業(yè)經(jīng)理層與各相關部門參考。二、管理權限1、對部門人員的調(diào)度權、安排權、加班審批權、出差審批權以與獎懲權。2、有權決定業(yè)務員的聘用、區(qū)域定位和職務升遷，操作程序可參照企業(yè)相關制度，聘任決定須報企業(yè)人力資源部備案。3、有權制定承包體部二次分配方案和包干費用控方法，經(jīng)企業(yè)審定后實施。4、有權組織相關部門對銷售

3、合同、特殊訂單進行評審，編制要貨計劃。5、有權合理組織產(chǎn)品的發(fā)送運輸工作6、屬銷售費用管理圍的費用開支權、用款審批權、費用核報權、費用領款權。7、有權提出產(chǎn)品開發(fā)、持續(xù)改進與價格策略等合理化建議。8、有權組織企業(yè)產(chǎn)品推廣展示、品牌形象宣傳與市場公關活動。9、在不違背企業(yè)根本利益的前提下，享有營銷業(yè)務管理全過程的自主調(diào)控權和應急處理權。三、承包方式；銷售承包的結算，主要解決兩大問題：一是結算企業(yè)給銷售承包部門的經(jīng)濟效益；二是計算銷售承包部門部職工的利益分配。1、目標任務萬元。完成萬元，給與部門績效工資為萬元。在基本目標完成之上，每增加10%，績效提成增加銷售額度的10%。2、工資發(fā)放采取先預支，

4、季度考核兌現(xiàn)。根據(jù)部門定員人，依據(jù)企業(yè)現(xiàn)行崗位工資標準，按月發(fā)放基本工資。季度進行績效考核后多退少補?？己嘶鶖?shù)是：第一季度任務為萬元，其他三個季度為萬元。第一季度提成工資總額為萬元，其余季度為萬元。沒有完成考核任務，結算績效提成比例為10%?？紤]銷售季節(jié)性，年終完成任務后可以綜合平衡全年提成。營銷部人員每月總基本工資為萬元由營銷部自由支配。3、銷售部核定員工數(shù)為人，部門自行安排適當職位。具體人員名稱見附件。四、法律效力1、本案一式兩份雙方簽訂后生效，具有同等法律效力。2、未盡事宜，雙方可以補充協(xié)議，補充協(xié)議具有同等法律效力改制企業(yè)部承包權的保護在當前企業(yè)改制的實踐中，有相當一部分企業(yè)在改制前處

5、于部承包經(jīng)營狀態(tài)，正確、妥善地處理好企業(yè)部承包問題，對于確保企業(yè)改制的順利進行、維護社會穩(wěn)定都具有十分重要的意義。本文現(xiàn)結合審判工作實踐，僅就改制企業(yè)部承包權保護的幾個法律問題作些粗淺的探討，旨在拋磚引玉。一、企業(yè)部承包合同的解除方式企業(yè)部承包合同，是指企業(yè)作為發(fā)包方與其部的生產(chǎn)職能部門、分支機構、職工之間為實現(xiàn)一定的經(jīng)濟目的，而就特定的生產(chǎn)資料與相關的經(jīng)營管理權所達成的明確雙方權利義務關系的協(xié)議。企業(yè)改制如果仍然處于部承包經(jīng)營狀態(tài)，要改制首先就要解除原部承包合同。在企業(yè)改制的實踐中，大多數(shù)企業(yè)在改制前都是單方解除部承包合同，承包方對此強烈不滿。由于目前法律對企業(yè)部承包合同沒有明文規(guī)定，企業(yè)單

6、方解除部承包合同是否合法，司法實踐中存在兩種不同的觀點。第一種觀點認為，企業(yè)部承包合同發(fā)包方與承包方雙方主體地位不平等，是一種部管理手段，作為發(fā)包方的企業(yè)有權單方解除合同。其理由是：（一）合同雙方主體之間存在行政隸屬關系，發(fā)包方是管理者，承包方是被管理者；（二）合同容沒有體現(xiàn)等價有償原則，發(fā)包方勿需支付對價便可以向承包方收取承包費，不是對價合同；（三）企業(yè)部承包經(jīng)營屬于企業(yè)經(jīng)營自主權疇，是經(jīng)營自主權的分解，是將企業(yè)同其下屬的部門和職工的行政隸屬關系改變?yōu)樾姓?jīng)濟關系，是經(jīng)營管理制度。第二種觀點認為，企業(yè)部承包合同雙方主體地位平等，根據(jù) HYPERLINK :/ chinalawedu /web

7、/23251/ t _blank 合同法第九十三條第一款的規(guī)定，要解除企業(yè)部承包合同，必須經(jīng)當事人協(xié)商一致，企業(yè)單方解除合同是不合法的。筆者同意這種觀點。企業(yè)部承包合同雙方主體地位平等性主要體現(xiàn)在以下四個方面：一是雙方主體簽訂合同平等、自愿、協(xié)商一致，發(fā)包方不能把自己的意志強加于承包方，對于條件苛刻的合同，承包人可以拒絕簽訂；二是合同的容具有對價性。在企業(yè)部承包合同，發(fā)包方出讓財產(chǎn)使用權是為了取得承包費，承包方支付承包費是為了取得承包經(jīng)營權和承包收益，因此發(fā)包方與承包方之間存在對價關系。雖然這種對價關系難以用等值來衡量，但對價的特征之一就是不要求必須等值等價。企業(yè)部承包合同的對價性反映了雙方主

8、體的權利義務大致對等，體現(xiàn)了雙方主體的平等地位；三是在企業(yè)實行部承包合同經(jīng)營的情況下，一方面承包人依合同享有承包財產(chǎn)的經(jīng)營權，承擔合同義務，受合同約束。另一方面承包人又是企業(yè)的成員，還要接受企業(yè)的行政管理，遵守企業(yè)的規(guī)章制度。這里就存在一個問題，發(fā)包人與承包人之間能否同時存在行政管理關系和合同關系。筆者認為完全可以，這就正如我國公民和國家行政機關之間存在行政管理關系的同時，公民和國家行政機關之間可以發(fā)生民事合同關系一樣，行政管理關系和合同中的平等主體民事關系并不沖突；四是從保護當事人的訴權角度看，如果不承認企業(yè)部承包合同雙方主體的平等地位，那么合同發(fā)生糾紛當事人向法院起訴時，由于既不屬于行政合

9、同又不屬于民事合同，法院以行政案件或民事案件受理都沒有法律依據(jù)，造成當事人投訴無門，大量糾紛無法解決，承包者的權益得不到保護，企業(yè)改制難以開展。只有承認企業(yè)承包合同雙方主體的平等性，這些問題才能迎刃而解。二、承包期間遺留對外債權債務的處理改制企業(yè)部承包合同解除后，必然會涉與到承包方承包期間遺留對外債權債務的處理問題，這也是搞好企業(yè)改制的關鍵。承包期間遺留對外債權債務應由誰承擔，司法實踐中意見不一致，有一種觀點認為，承包期間遺留對外債權債務應由承包方承擔，只有這樣才能真正體現(xiàn)承包經(jīng)營的自負盈虧、自擔風險的原則；還有一種觀點認為，承包期間遺留對外債權債務應由企業(yè)發(fā)包方承擔后，再在企業(yè)與承包方之間進

10、行結算。其理由有三：一是企業(yè)通過簽訂部承包合同的方式，將企業(yè)部分財產(chǎn)或生產(chǎn)資料有期限地交給所屬部組織或職工經(jīng)營，從法理上說，這是一種特別授權行為。承包方依據(jù)承包合同的規(guī)定對外進行經(jīng)營活動，實質(zhì)上仍是企業(yè)自身的經(jīng)營行為；二是企業(yè)部承包合同承包方是不具備法人資格的企業(yè)分支機構或部組織，不具有對外從事民事活動的權利能力，承包方對外從事經(jīng)營活動，只能以企業(yè)的名義進行。按照 HYPERLINK :/ chinalawedu /web/23243/ t _blank 民法通則第43條關于“企業(yè)法人對它的法定代表人或其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任”的規(guī)定，承包人在承包期間以企業(yè)名義對外形成的債權債務，

11、自然應歸屬于企業(yè)承擔；三是根據(jù)法律規(guī)定，企業(yè)法人以企業(yè)所有的財產(chǎn)承擔有限民事責任。承包方對外以企業(yè)名義從事經(jīng)營活動，但對企業(yè)的財產(chǎn)只有使用權沒有所有權，無權進行處分。如果承包方直接承擔對外債務，當債務超出了企業(yè)財產(chǎn)圍時，就等于企業(yè)承擔了無限民事責任，這顯然與法律規(guī)定不相符。筆者認為，上述二種觀點都有失偏頗。筆者的觀點是，一般情況下，承包期間遺留對外債權債務應由企業(yè)發(fā)包方承擔后，再在企業(yè)與承包方之間進行結算，其理由與第二種觀點闡述的理由一樣。但在下列情況下，對外債權債務應由承包方承擔：一是難以兌現(xiàn)的債權和不可兌現(xiàn)的債權，企業(yè)不能加以承受，以防止欺詐行為造成的惡果，免遭不必要的損失。難以兌現(xiàn)的債權

12、是指債務人對此債權有爭議，或雖無爭議，但債務償還能力有限，不可能全部預期實現(xiàn)的債權。不可兌現(xiàn)的債權是指債務人逃匿或消失，已喪失償還能力的，或者是承包方虛擬的，根本無法實現(xiàn)的那部分債權，也可稱之為虛假債權，只能作為企業(yè)的虧損；二是債權人不明確或債權人有異議的那部分非真實性債務，由于存在著消失、增多或減少的可能性，企業(yè)不應承擔；三是承包方違反承包合同的規(guī)定，或擅自超越授權圍，對外進行民事活動所形成的債權、債務，應由承包方自己承擔。三、承包方承包債權的實現(xiàn)承包方的承包債權，是指承包方根據(jù)部承包合同的規(guī)定在承包期間應得的利潤收入，以與改制企業(yè)解除部承包合同承包方應得的因合同解除造成的損失賠償款等。在企

13、業(yè)改制的實踐中，承包方的承包債權一般通過三種形式來實現(xiàn)：一是由改制企業(yè)改制前直接償付給承包方；二是折抵承包方個人應自負上繳部分的職工養(yǎng)老保險金；三是承包債權轉換企業(yè)股權。采取這種形式實現(xiàn)承包債權時，必須符合五個條件：（1）原企業(yè)發(fā)包方改制為股份制企業(yè)。（2）承包方完全自愿，來不得半點強迫命令，更不能搞政府行為。（3）股份XX公司的債權人轉換成股權時應不得超過50人，否則將違背 HYPERLINK :/ chinalawedu /web/23290/ t _blank 公司法的規(guī)定。（4）該債權轉換股權的行為只能視作為一般的股權，而不應將其當作上市的可轉換公司券，否則不僅違背公司法的旨意，還導致

14、募資社會化。（5）轉換時應有監(jiān)督部門參加，防止欺詐性轉換或將債權轉換成有擔保的股權。在實現(xiàn)承包債權的過程中，經(jīng)常會遇到以下二種特殊情況，處理難度較大：一是企業(yè)改制后原承包債權的處理問題。筆者認為，對此可分為兩種情形，采取不同的處理辦法：1.如果改制后的企業(yè)仍是法人的，除當事人另有約定外，原承包債權應由改制后接受被改制企業(yè)資產(chǎn)的企業(yè)法人承擔。因為，不論企業(yè)改制采取何種形式，從法律上看，無非是企業(yè)法人的終止、變更和重新設立，原企業(yè)的資產(chǎn)包括承包債權在的債權債務總有新的承繼者。根據(jù) HYPERLINK :/ chinalawedu /web/23249/ t _blank 民法通則第四十四條第二款規(guī)

15、定：“企業(yè)法人分立、合并，它的權利和義務由變更后的法人享有和承擔?！?.企業(yè)產(chǎn)權整體轉讓后購買者實行個體經(jīng)營或私營獨資或合伙經(jīng)營的，原承包債權應由轉讓方從轉讓原企業(yè)所得價款中承擔。理由是：首先，購買者經(jīng)營的企業(yè)不具備法人資格，與原企業(yè)存在法律人格上的根本區(qū)別，不能成為原企業(yè)權利、義務的承繼者；其次，購買者已對原企業(yè)的資產(chǎn)包括承包債權在的債權債務，向轉讓方支付了對價，若再要新企業(yè)承擔承包債權，這就顯失公平。二是企業(yè)破產(chǎn)時承包債權的受償問題。破產(chǎn)重組是對嚴重資不抵債企業(yè)實行改制的一種特殊手段，在這種情況下發(fā)包方的承包債權應當列入破產(chǎn)債權的圍，根據(jù) HYPERLINK :/ chinalawedu

16、/web/23290/ t _blank 破產(chǎn)法規(guī)定從破產(chǎn)財產(chǎn)中按比例進行受償。在這里有一個問題，就是企業(yè)破產(chǎn)時已經(jīng)法律文書確認的承包債權是否列入破產(chǎn)債權受償。有人認為，應列入破產(chǎn)債權受償，其主要理由是：（1）民事訴訟法只規(guī)定了破產(chǎn)宣告前成立的有財產(chǎn)擔保的債權，債權人享有就該擔保物優(yōu)先受償?shù)臋嗬?，沒有規(guī)定對破產(chǎn)宣告前法律文書確認的債權也有優(yōu)先受償權，法律文書確認的承包債權也不另外。（2）企業(yè)破產(chǎn)法試行第十一條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)案件后，對債務人的其他民事執(zhí)行程序必須中止?！睆倪@條規(guī)定可以看出，法律文書確認的承包債權只能作為一般破產(chǎn)債權看待。（3）如果允許法律文書確認的承包債權不列入破產(chǎn)債權

17、受償，既不利于平等保護全體債權人的利益，又會給其他債權人帶來不安的心理，影響破產(chǎn)案件審理的正常進行。（4）按照特別法優(yōu)于普通法適用的原則，破產(chǎn)程序屬特別程序，特別程序的效力高于民事執(zhí)行程序，所以，法律文書確認的承包債權應按破產(chǎn)還債程序，作為一般破產(chǎn)債權辦理。也有人認為，企業(yè)破產(chǎn)時已經(jīng)法律文書確認的承包債權不應列入破產(chǎn)債權受償，其主要理由是：（1）雖然已經(jīng)法律文書確認的承包債權未能在法院受理破產(chǎn)案件之前得到執(zhí)行，但這種結果并不能改變從法律意義上講該項債權的標的物所有權已從債務人一方轉移到債權人一方的事實，只是債權人沒有實際控制和占有該財產(chǎn)。（2）確認承包債權的法律文書是法律承認的、合法的執(zhí)行根據(jù)

18、。依照法律規(guī)定可以中止執(zhí)行，但沒有可以在執(zhí)行程序中改變其債的容的規(guī)定，不能以后案來直接改變前案的審理結果。（3）企業(yè)破產(chǎn)法試行第十一條規(guī)定的其他民事執(zhí)行程序必須中止，只是程序意義上的中止。這是破產(chǎn)案件審理活動正常進行所必需的。但是，中止執(zhí)行本身表明，這些中止了的特定的民事債權的執(zhí)行，在破產(chǎn)財產(chǎn)清償時是要恢復的。這種恢復不是部分應是全部債權的恢復。（4）民事訴訟法和企業(yè)破產(chǎn)法試行規(guī)定，對破產(chǎn)宣告前成立的擔保債權有優(yōu)先受償權。這就使債權人對收回這部分債權有了法律保障。法律文書確認的承包債權，應當比這種擔保之債更為可靠，無論是從信用出發(fā)還是從嚴格執(zhí)行法律出發(fā)，都不應當列入破產(chǎn)債權受償。筆者的觀點是，

19、企業(yè)破產(chǎn)時已經(jīng)法律文書確認的承包債權是否列入破產(chǎn)債權受償，應當以時間界限來定。破產(chǎn)法第三十五條有破產(chǎn)企業(yè)追回權的規(guī)定，它是指為了滿足多數(shù)債權人最大限度的清償要求而設置的，由破產(chǎn)清算組對破產(chǎn)人在破產(chǎn)宣告前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間實施的有損債權人利益的行為，通過法院進行否認并追回財產(chǎn)的權利。比照這一破產(chǎn)制度，筆者認為，如果法律文書是在法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間發(fā)生法律效力而未執(zhí)行的，該承包債權作為破產(chǎn)債權受償，否則，該承包債權應比照擔保債權優(yōu)先受償。這樣劃定，既可以最大限度地滿足多數(shù)債權人的清償要求，又可以避免承包債權人蒙受不應有的企業(yè)破產(chǎn)風險。論企業(yè)部銷售承包合同的法律性質(zhì)與

20、其適用作者簡介旅，百銘律師事務所專職律師，畢業(yè)于大學法學院，擅長民商事訴訟、勞動仲裁與企業(yè)法律顧問。論文摘要企業(yè)部承包經(jīng)營是改革開放以來企業(yè)普遍采取的一種生產(chǎn)經(jīng)營模式，它對轉換經(jīng)營機制、深化國企改革曾起到較大的推動作用；進入市場經(jīng)濟后，部承包合同被各種組織形式的企業(yè)所廣泛采用，在提高效率的同時也帶來各種問題和訟爭，尤其在勞動合同法實施后的背景下，如何防止企業(yè)與勞動者在履行此類承包合同中發(fā)生糾紛，是當前應當引起重視的問題。本文結合實際案例剖析了當前企業(yè)部銷售承包合同的法律性質(zhì)，同時也從實務角度對其法律適用提出建議。 一、基本案情2003年10月,X縣A動力（一審原告、二審被上訴人，以下簡稱A公司

21、)與該公司片區(qū)銷售負責人董XX（一審被告、二審上訴人）簽訂一份片區(qū)銷售負責人責任制協(xié)議，其中A公司為甲方，董XX為乙方，協(xié)議約定：1、甲方對乙方實行與年銷售額掛鉤的月定額工資制，乙方銷售額達到60萬元的，月定額工資為1500元，年銷售額每下浮10%，月工資下浮10%，以此類推，如達不到最低工資標準的，則按當?shù)刈畹凸べY標準發(fā)放；2、年銷售額超過60萬元至70萬元的，超過部分按3%獎勵，超過70萬元的按照5%獎勵；3、銷售產(chǎn)品價格按原買斷價格，差旅費由乙方自行承擔，發(fā)貨后三個月，乙方須結清貨款；4、原則上甲方不予產(chǎn)品鋪底，特殊情況下乙方提供擔保的，甲方給予不超過10萬元的鋪底資金，限額按照銀行貸款

22、利息計息；5、所有主機配套業(yè)務由甲方負責，若甲方委托乙方負責的，按到款額的5%予以獎勵，同時乙方承擔貸款的催討與退發(fā)、貨責任；6、如有業(yè)務單位直接向甲方要貨的，甲方應優(yōu)先通知乙方，若乙方不愿意辦理，甲方有權自行供貨；7、乙方的客戶有拒付貨款情況的，乙方認為應通過訴訟解決的，甲方予以協(xié)助，但相關費用由乙方承擔。8、合同期乙方出差發(fā)生意外事故等，除被認定為工傷的，甲方不負責其他責任。此外，該協(xié)議還就雙方費用、個人所得稅等事宜進行了約定。該責任制協(xié)議履行一年后，至2004年11月，A公司又與董XX簽訂了一份2005年度片區(qū)銷售負責人責任制補充協(xié)議書，約定將片區(qū)銷售負責人責任制協(xié)議延續(xù)至2005年10

23、月，同時對原協(xié)議書中的利息扣罰、獎勵幅度等條款做了調(diào)整和變更，增加了：1、銷售人員在勞動合同期不得給外單位代銷產(chǎn)品，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)扣除其全年工資，已發(fā)放的工資從貨款中扣除；2、銷售人員發(fā)貨必須提前一個月書面預測計劃或每季度一次。上述協(xié)議簽定后，雙方履行至2006年9月，A公司終止了與董XX的勞動合同，雙方亦未完成帳目核對工作。至2007年7月1日A公司向X縣法院提起民事訴訟，以上述關于產(chǎn)品銷售的責任制協(xié)議屬企業(yè)部承包合同法律關系為由，認為董XX在銷售后尚有貨款197407.47元未能收回交付A公司，據(jù)此請求法院判令董XX給付未回收貨款與該款延遲支付期間的約定利息15200.40元。一審法院受理后，經(jīng)

24、過三次開庭審理，認為A公司與董XX所簽訂的協(xié)議屬于正常商事合同爭議疇，雙方意思表示真實，權利義務對等，且協(xié)議不違反相關法律的禁止性規(guī)定，故作出一審判決，判令董XX給付A公司未回收貨款193877.47元，并支付該款自2006年10月18日起至判決確定給付日止的約定利息。董XX不服一審判決，于2008年3月28日向N市中級法院提出上訴，二審法院在對該案受理后，經(jīng)過二次開庭，于2008年5月20日作出終審判決：1、撤銷X縣法院一審判決；2、駁回A公司的訴訟請求；3、一、二審案件受理費各4489元與鑒定費10000元均由A公司負擔。二、爭議焦點該案在一、二審中均主要存在以下幾個方面的爭議：（一）董X

25、X與A公司之間的銷售責任制協(xié)議是否屬于商事合同？（二）片區(qū)銷售負責人責任制協(xié)議條款體現(xiàn)的雙方權利義務是否對等？（三）片區(qū)銷售負責人責任制協(xié)議第七條如何理解和定性？清收未回收帳款的責任主體是A公司還是董XX？（四）本案中的企業(yè)部銷售承包合同體現(xiàn)出的法律性質(zhì)究竟是怎樣的，應適用何種法律規(guī)？三、雙方觀點與主要辯論意見在一審中A公司的代理人認為，雙方簽訂的責任制協(xié)議是為了規(guī)和明確雙方就產(chǎn)品銷售具體事項的權利義務，性質(zhì)屬于部承包合同，由于該類合同具有經(jīng)營風險與風險承擔責任，因而與勞動合同有本質(zhì)的區(qū)別，董XX盡管作為A公司的職工，但明知有風險仍與公司簽訂責任制協(xié)議，即意味著同意承擔經(jīng)營風險責任；協(xié)議明確約

26、定銷售產(chǎn)品價格按原買斷價格，差旅費由董XX自行承擔，發(fā)貨后三個月須結清貨款，即表明雙方已經(jīng)對各自權利義務作出了明確的約定，董XX在協(xié)議期限屆滿之后未能結清貨款，明顯存在著違約事實。董XX代理人在一審中認為，1、從雙方達成的協(xié)議容看，是A公司基于勞資關系委派勞動者在特定區(qū)域銷售產(chǎn)品而作出的，用以規(guī)定勞動者的工作崗位、勞動報酬支付辦法、成績效益考核方式與業(yè)務獎懲為主要容的勞動合同，其性質(zhì)是勞動合同框架下勞資雙方之間的委托與被委托關系，而非產(chǎn)品銷售業(yè)務的一腳踢承包關系，更非勞資雙方之間的貨物買斷關系；2、依據(jù)合同法與民法通則的相關規(guī)定，因職務委托關系產(chǎn)生的法律后果，應由委托方承擔，而不應由被委托方（

27、董XX）承擔，未回收貨款這一不利后果應有A公司承擔；3、片區(qū)銷售負責人責任制協(xié)議并未明確約定未回收貨款應由董XX負責償付，對協(xié)議第七條的條文發(fā)生理解爭議時，應按照合同法第四十一條關于從不利于格式條款提供一方解釋；4、協(xié)議終止后，A公司曾經(jīng)電告或書面通知其相關客戶單位，明確將應收款回收權收歸A公司，表明協(xié)議約定的未回收貨款應由A公司自己負責；5、A公司主的未回收貨款數(shù)額始終未與董XX與客戶單位結算確認，而審計報告因僅依A公司單方面提供的記帳憑據(jù)確認未回收貨款，既有失公正也缺乏事實依據(jù)。在二審中， A公司的代理人提出A公司與董XX勞動關系和部承包合同關系同時并存，但部承包合同是特別約定，承包合同所

28、約定的權利義務并不能因勞動關系的存在而喪失，A公司對董XX的債權基于雙方簽訂的部承包關系，該債權獨立于勞動合同而存在，同時協(xié)議第七條已經(jīng)明確約定對外訴訟由董XX承擔。 董XX代理人則認為，一方面，雙方簽訂的片區(qū)銷售負責人責任制協(xié)議即使作為部承包合同，也應該建立在雙方已經(jīng)存在的勞動合同基礎之上，由于訂約雙方身份地位的不平等決定了該協(xié)議是勞動合同的延伸和補充，尤其是協(xié)議容是就勞動報酬、獎懲考核與銷售業(yè)績掛鉤等容進行的約定，符合勞動合同的實質(zhì)容，即關于勞動者勞動報酬的特別約定，因而訟爭本質(zhì)上屬于勞動合同法律關系；另一方面，片區(qū)銷售負責人責任制協(xié)議所約定的雙方權利義務嚴重不對等，A公司利用其主導地位限

29、制了職工董XX的選擇權，從而使得該協(xié)議在風險承擔的約定中加重了董XX的義務，而A公司則規(guī)避并減輕了自身作為責任主體所應當承擔和履行的義務；此外，A公司對董XX主的債權屬于不真正債權，它在沒有放棄對相關客戶單位主債權的同時，又以承包關系為由向董XX主債權，屬于重復主，一利兩得，不符合公平原則。關于企業(yè)部承包合同的法律性質(zhì)，A公司代理人認為屬于一般意義上的經(jīng)濟合同，應按照合同法進行調(diào)整；董XX代理人則認為企業(yè)部承包合同是勞動者在與企業(yè)勞動關系存續(xù)期間履行勞動合同義務的具體途徑和方式，與經(jīng)濟合同有著本質(zhì)的區(qū)別，而接近和符合勞動合同的本質(zhì)特征和實質(zhì)要件，如果將部承包合同一概視為經(jīng)濟合同處理，將會嚴重侵

30、犯勞動者的合法權益，該案中A公司即以董XX沒有在約定期限結清貨款為由，從罰扣工資到停發(fā)工資，已經(jīng)使他們之間的勞動關系受到嚴重破壞。四、法院說理評判 一審法院認為：1、A公司與董XX之間簽訂的責任制協(xié)議所約定的權利義務容與協(xié)議名稱相符，故其性質(zhì)應認定為企業(yè)部經(jīng)濟責任制協(xié)議，屬企業(yè)以確定銷售人員完成片區(qū)產(chǎn)品銷售任務并在限期回收貨款為考核指標，同時輔之以相應獎懲為主要容的部承包合同關系，因此不同于一腳踢承包關系或買斷關系；2、此種協(xié)議有別于勞動者與用人單位之間以確立勞動關系、明確權利和義務為目的的勞動合同，因此，簽約雙方因履行該協(xié)議發(fā)生的爭議，不屬于勞動合同爭議疇，是正常的商事合同爭議疇；3、A公司

31、與董XX簽定的責任制協(xié)議和補充協(xié)議，系簽約雙方在自愿基礎上達成的合意，且意思表示真實，而協(xié)議約定的權利義務對等，且不違反國家相關法律的禁止性規(guī)定，應屬合法有效，故簽約雙方均應恪守合同條款，履行合同義務。二審法院認為，1、從A公司與與董XX簽訂的二份協(xié)議中約定的容來看，是A公司基于雙方存在的勞動關系而委派董XX在特定區(qū)域銷售片區(qū)產(chǎn)品，作出的規(guī)定董XX工作崗位、勞動報酬支付辦法、績效考核方式、業(yè)務獎懲為主要容的勞動合同，其核心是將董XX的工資與銷售額掛鉤的部考核的約定，而非產(chǎn)品銷售業(yè)務中的一腳踢承包關系，也非勞資雙方之間的貨物買斷關系。2、協(xié)議中，A公司與董XX之間存在用人單位和職工之間的管理與被

32、管理、支配與被支配的關系，故屬于不平等主體之間所簽訂的協(xié)議，盡管協(xié)議第三條、第七條對董XX負責收回貨款作出了相應的規(guī)定，但并未明確約定董XX向A公司直接承擔未回收貨款的償付責任；3、協(xié)議第三條載明的買斷價格，主要用于確定董XX的年銷售額，而非A公司將片區(qū)銷售產(chǎn)品按此價格直接賣予董XX，該買斷價格與市場銷售的差價部分構成了董XX的定額工資容，而并非董XX真正出資或以其他形式等價交換取得了A公司銷售片區(qū)產(chǎn)品的所有權，否則銷售產(chǎn)品貨款是否與時回收，均與企業(yè)無涉，不存在企業(yè)給予獎懲的問題。4、從董XX提交的對帳通知和對帳回單載明的容看，也可以證明董XX與客戶單位進行對帳是履行A公司的職務行為，A公司對

33、未回收貨款享有債權，董XX對該貨款不享有債權，且雙方在終止勞動關系后，A公司要求客戶單位停止與董XX開展業(yè)務聯(lián)系和貨款結算，并通知客戶單位直接與其進行業(yè)務聯(lián)絡和貨款結算，A公司既要求客戶單位與其結算未回收貨款，又要求董XX償付該未回收貨款，顯然不合常理。據(jù)此，A公司要求董XX直接償付銷售片區(qū)產(chǎn)品的未回收貨款，缺乏事實和法律依據(jù)，不予支持，上訴人董XX上訴理由成立，予以支持。五、作者評述本案的核心問題是A公司與董簽訂的責任制協(xié)議屬于何種性質(zhì)的承包合同，以與該承包合同適用何種法律？一審法院在評判中認為該責任制協(xié)議為部承包合同時，直接認定合同不屬于勞動合同爭議疇，而沒有說明理由和原因，僅以簽約雙方意

34、思真實，不違反法律禁止性規(guī)定為由認定為商事合同，并適用合同法處理；二審法院在評判中認為承包合同中包含有工資報酬、獎懲辦法等應在勞動合同中規(guī)定的勞動權利義務方面的容，同時簽約主體之間存在管理與被管理、支配與被支配的不平等地位，即董與A公司簽訂合同時不具備獨立性，最終作出駁回A公司訴訟請求的終審判決，從而間接確認了該承包合同具有勞動合同的屬性。筆者贊同二審判決所作出的評判。（一）企業(yè)部承包合同究竟屬于商事合同性質(zhì)還是勞動合同性質(zhì)，需要從該類合同產(chǎn)生背景與存在的社會環(huán)境分析。所謂企業(yè)部承包合同，就是作為用人單位的企業(yè)一方與之具有勞動關系的勞動者一方，在勞動關系存續(xù)期間為完成一定生產(chǎn)（銷售）任務而權利

35、義務的協(xié)議。傳統(tǒng)意義上的企業(yè)部承包合同分為目標責任制與承包兩種經(jīng)營方式，目標責任制經(jīng)營方式是企業(yè)或上級主管部門對下屬部門確定經(jīng)營目標后，由負責人或其他職工負責經(jīng)營生產(chǎn)，如果未完成經(jīng)營目標，則承擔行政上的責任。而承包經(jīng)營方式是企業(yè)在與承包人協(xié)商一致的前提下，把下屬部門或產(chǎn)品生產(chǎn)銷售完全交給承包人自主經(jīng)營，并且自負盈虧。在計劃經(jīng)濟與其過渡時期，絕大部分國企為實現(xiàn)產(chǎn)權分離，轉換經(jīng)營機制，調(diào)動職工生產(chǎn)經(jīng)營積極性，均采取以經(jīng)濟目標責任制形式的部承包，同時對對參與承包的企業(yè)職工實行浮動工資，體現(xiàn)了責權利相結合和多勞多得、獎優(yōu)罰劣的原則，在這種承包制度下，承包費是企業(yè)負責人將企業(yè)實現(xiàn)的贏利按照一定比例上交給

36、主管部門，普通職工的基本工資沒有受到侵害或影響，影響的只是獎金部分，因而這一類企業(yè)的部承包是帶有行政合同屬性的民事合同，但此類合同適用何種法律，以與人民法院是否受理此類合同糾紛，無論合同法頒布前還是頒布后，均沒有相應專門法律規(guī)對其加以調(diào)整。1987年12月1日的最高人民法院研究室關于人民法院可否受理企業(yè)部承包合同糾紛案件問題的答復，其中也是要求此類合同由企業(yè)或上級主管機關調(diào)處，極少數(shù)必須由人民法院受理的，應“嚴格審查、從嚴掌握，而不宜鋪得過寬”。進入市場經(jīng)濟后，尤其是1999年合同法頒布實施后，在民營經(jīng)濟蓬勃發(fā)展的同時，大多數(shù)國企也已完成改制工作，這一時期，各種組織形式的企業(yè)也開始實行部承包經(jīng)

37、營，但無論其形式和性質(zhì)均較以前有著本質(zhì)的區(qū)別，從部門生產(chǎn)經(jīng)營承包到產(chǎn)品銷售承包，發(fā)包人與承包人的主體更加廣泛，合同所規(guī)定的權利義務也更加明確和細化，由于從形式要件看更符合合同法所調(diào)整的對象，因此法學界有觀點認為“承包經(jīng)營的最顯著特征是自主經(jīng)營、自負盈虧，體現(xiàn)出承包人與企業(yè)之間的平等性特征，這種承包關系具有民事法律關系的性質(zhì)，就應屬于民事法律的調(diào)整疇”。在實踐中也有部分法院據(jù)此裁判。筆者對此觀點不能茍同。承包經(jīng)營分為對外承包和對承包兩種，前者如農(nóng)村土地承包合同（注：土地承包合同的法律性質(zhì)有行政合同說和民事合同說兩種觀點）和建筑工程部分項目承包合同，后者如企業(yè)部部門經(jīng)營承包和產(chǎn)品銷售承包，對外承包

38、合同由于主體之間的平等性和獨立性，決定了此類承包合同的民事法律關系屬性；而對承包合同的主體是與相互間存在勞動合同關系的用人單位和勞動者，作為勞動者必然處于被支配的地位，必然受到用人單位基本制度的管理。一個作為部門承包經(jīng)營的負責人，如果能夠真正“自主經(jīng)營”，他就應該擁有如下權利：1、機構設置權 2、人事任免權 3、專業(yè)技術人員的聘任權 4、獎懲、招用和辭退職工權 5、自選工資形式、自定工資標準和獎金分配權（注：見全民所有制工業(yè)企業(yè)承包經(jīng)營責任制暫行條例）；如果能夠“獨立核算”，就應該允許單獨開設，獨立對外結算。而事實上這種權利特征只存在國有企業(yè)廠長經(jīng)理負責制下的經(jīng)濟責任制，也更符合以資產(chǎn)使用權轉

39、移與企業(yè)的經(jīng)營管理權為標的的租賃經(jīng)營特征，顯而易見，現(xiàn)階段絕大多數(shù)的部承包合同都不可能具有如此高的權益和風險。（二）市場經(jīng)濟條件下的企業(yè)部承包合同表現(xiàn)為勞動合同的特別約定和補充，其根本性質(zhì)為勞動合同法律關系?，F(xiàn)階段，很多企業(yè)的部承包合同都是用人單位與其部職工在勞動合同基礎上訂立的完成一定生產(chǎn)銷售任務而權利義務的協(xié)議，它與傳統(tǒng)類型的企業(yè)部承包合同表現(xiàn)不同之處在于：1、在性質(zhì)上不是為了將所有權與經(jīng)營權分離；2、在形式方面表現(xiàn)為多數(shù)承包合同是企業(yè)直接與個別勞動者簽訂；3、在承包方式方面不再是約定“承包費”總額或上交利潤比例，而是將職工的勞動報酬直接與產(chǎn)品生產(chǎn)銷售以與貨款回籠掛鉤，勞動合同約定的勞動報酬類似于“底薪”，而承包合同約定的結算兌現(xiàn)條款類似于“提成”或獎金，因此這類承包合同不可避免地涉與職工（承包人）的工資報酬與福利待遇問題。企業(yè)一方面以勞動合同約定勞動者工作容和基本勞動報酬等事項，另一方面以部承包合同提高生產(chǎn)經(jīng)營效率，實現(xiàn)部資源配置的最優(yōu)化，兩者互相結合，可以在一定圍調(diào)動勞動者生產(chǎn)經(jīng)營的積極性，但由于后者是建立在前者的基礎之上的特別約定，勞動者不但要使用企業(yè)提供的資源（生產(chǎn)資料和勞動工具），而且要按照企業(yè)的操作規(guī)程和規(guī)章制度履行承包任務，在此情況之下，部承包合同是對勞動者具體工作容和提成、獎金等勞動報酬事項的補充和延伸，必